1、、修訂前的準備工作如果你是一位剛入門的律師或助理， 多修改合同能夠幫助你迅速提高法律文書寫作能力。 但是，如果技巧運用不得當，往往容易在這方面栽跟斗。 因此，當你接到一份修改合同的活， 切記別匆忙動筆。你首先需要做的是遵循如下幾個要點， 和你的客戶或你的指導律師好好談 談，了解合同背景、批判閱讀合同以及尋找資料和做好相關準備工作。古語有云：“橫看成嶺側成峰”，合同閱讀的角度不一樣，結果就不一樣。要做好合同修訂工作，首先應當對合同進行批判性閱讀，如何開始呢？你需要從不同角度展開對合同的批判性閱讀。修訂合同前，首先應當理解和清晰我方客戶對合同的態度、看法、關注點和憂慮。如何了解這些內容？最好的方法

2、當然是代入客戶的角度，了解客戶的“四個什么”：一定要改什么？可以改什么？可以不改什么？一定不要改什么？不要以為這樣的工作方式會讓客戶覺得你的專業水平不足，判斷專業水平高低的首要標準絕對不是你寫的文字有多專業，而是你能否深刻領會客戶的意圖和解決客戶的憂慮，具體一點就是你需要明白客戶需要什么和不需要什么，這才是最重要的。在閱讀合同過程中， 你可以采用本書上冊的“法律文書寫作基礎篇”當中所列的“離婚 思維”，嘗試將合同對方假設為兩種人：粗心人即善意但卻粗心大意的人，思考對方在合同的整個履行過程當中， 在每一個環節當中，可能因為履行過失而造成什么后果，合同當中有無相應的制 度安排，給予合同雙方挽救補救

3、和控制風險的機會；壞人 即心懷不軌之人，假設對方惡意毀約， 看看在這種前提下合同當中有 什么空子可鉆：是否可以廢掉整份合同、是否可以借口簽約或履行主體不對而拒 不履行或者是否有其他違約行為而可以逃脫懲罰等。有時候，這種逆向思維比你 反復看合同更行之有效。為了強化這種思維，可以和你身邊的同事打個小賭，讓他扮演合同相對方的角色來尋找你合同當中的漏洞，失敗者請吃飯。此外，從律師的角度看一份合同，除了需要考慮如何逐步推進幫助當事人安排交易程序外，還在于重點考慮兩個字：平衡，即考慮現有的合同內容和規定是否足夠平衡雙方的利益和風險，有無遺漏之處；合同整體框架和表達是否達到實質和形式上的嚴和諧統一等。如何具

4、體實現，可以參考本書上冊的“合同寫作基礎篇”當中的相關介紹。在動筆前，要確保手邊有足夠的參考資料。現在尋找參考資料的途徑太多了，此處毋須介紹。但是，不是什么合同都可以套用模板的，現在網絡上的格式文本、合同范本、模板、 外文譯本滿天飛，達到了泛濫成災的程度。對于這些所謂的范本和模板是否合適，首先看他們出自何人之手，區別如下三種情況分別對待：官方范本 由政府部門制訂的文書模板， 基于政府部門平衡合同雙方利益的 立場，必然會將雙方權利義務寫得相對平衡，這類文本不適宜用于雙方力量有差 異的交易當中，否則容易使優勢方白白喪失爭取更多法律權益的機會和使劣勢方 成功交易的機會降低。企業法務文書由企業法務人員

5、起草的文書版本，一般會注重交易程序的操作性，但在文字表達和框架上不夠嚴謹，有些甚至可能判斷法律關系錯誤，所以 對于這類合同需要在仔細審查法律關系和用語后才能采用。專業律師文書 出自專業律師之手的文書，則文字表達和框架相對嚴謹，但某些規定可能會過于苛刻、僵化而失靈活，不能很全面和深入地反映客戶需要；在某些部分如違約責任，律師可能會過于強調風險而將某些小問題無限擴大化，需要根據實際情況刪減或修改很多內容才能真正貼合客戶的要求。比較保險的方式是收集客戶以前進行類似交易所采用的合同文本，在這些文本基礎上進行修改和定稿，能夠讓客戶感到習慣性的舒服和能夠把握風險，因為人都是習慣性的動物， 正如古羅馬著名詩

6、人奧維德的名言“沒有什么比習慣的力量更強大”。此外，你應該在手邊準備上幾張白紙，隨手記錄下你對上述要點和批判性閱讀的思考結果，并粗略地將其進行整理和歸類。當前述工作完成后，你會發現自己可以從容不迫地開始合同修訂工作。并且，當你將按照接下來的步驟修訂合同，逐一將白紙上的要點勾掉的時候，我會肯定你將會有種逐步接近完成目標的良好感覺。二、第一次修訂：合法性、結構和排版（一）合法性合同修訂的重中之重，是合法， 這是合同修訂的第一要務。在起草或審查合同時，應當注意運用如下技巧以保證合同合法有效：1 1、審查合同法律關系對于合同法律關系， 應當分別審查法律關系當中的主體、客體和權利義務內容， 有無違反國家

7、強制性規定之處，具體如下：主體主要是審查營業執照、批準證書、合同章程等文件，自然人主要審查 身份證、戶口本等基本身份證明；審查合同的授權代表和合同各方是否具備相應 的履約能力，例如授權委托書，公司委托的應當由公司出具董事會決議或股東會 決議，港澳臺企業或外國企業還需提供經中國司法部認可的中國公證人出具的授 權委托書公證證明或經中國駐當地領使館公證證明。對于授權不明、無權代理、 無權處分的主體簽訂的合同，應當在審查意見中向客戶明確提示可能導致合同被 變更、被撤銷的法律后果。客體 主要審查權屬證明，例如房產證、發票、提單等；權利義務主要審查有無違反合同法的強制性規定；如我國合同法第 132132

8、條規定，“出賣的標 的物，應當屬于出賣人所有或者出賣人有權處分。法律、行政法規禁止或者限制 轉讓的標的物，依照其規定。”因此，在起草合同之前，應當審查合同標的所有權 有關文件，例如所有權證書、債權公證文書以及生效的法律文書等，以證實合同 標的合法性。內容注意審查條款的有效性尤其是格式條款，無效的免責條款指違反合同法第 5353 條規定的條款，即造成對方人身傷害的和因故意和重大過失造成對方 財產損失的免責條款無效。對于合同主要內容條款，表述是否真實、合法和完整， 這個問題一般采取在簽訂合同前委托律師進行盡職調查的方法以及在合同當中由 合同一方提供保證和承諾的方式解決。2 2、審查合同履行程序例如

9、國有土地出讓，一般必須履行“招- -拍- -掛”程序；建筑工程需要到當地的“建筑工程招投標中心”；國有資產轉讓，需要到當地的國有產權交易所“進場交易”；中外合資企 業股權轉讓，需要獲得原審批機關批準；我國企業對外國企業提供擔保的，需要經過外匯管理局批準等。這些程序都將影響合同生效條件和履行程序，因此均應在合同當中作出相應規3 3、審查合同生效條件注意審查不同的生效條件， 簽署生效、約定條件生效還是批準生效，這是影響合同雙方權利義務的重要之處，要明確向客戶作出提示。例如：國有資產轉讓的，出售方是否已經取 得國有資產管理部門的批準文件？共有財產轉讓的，是否已經征得共有權人同意并聲明放棄優先購買權？

10、 1111有承租人的房地產轉讓的，承租人是否已經聲明放棄優先購買權？2222對于前述問題，要求合同各方出具相應的批準或聲明文件。對于股權轉讓合同， 要求轉讓方公司、被轉讓公司以及受讓方公司的股東會和董事會分別簽署決議，作為股權轉讓合同生效的先決條件。4 4、避開法律泥潭所謂法律泥潭就是某些法律規定不明確、現實當中存在爭議的法律問題。 對于這些問題，專家們眾說紛紜，法院的判決各有差異，這些問題是千萬不能出現在交易當中的。因為商業交易追求的不是法理的明晰和公正，它追求的是商業利益，任何不確定性都將給商業交易帶來風險和損害，因此律師必須盡一切可能幫助客戶繞開這些法律泥潭，設計更為安全和保險的交易方式

11、，而不是提倡創新和冒險精神，勇闖泥潭。要千萬記住，任何慫恿客戶勇敢前進的法律建議都是危險和不可取的。確保合法比較保險的方法是事前委托律師進行盡職調查和提供法律分析報告；在合同簽署過程當中注意核對各方當事人身份和文件真實性；在合同簽訂后將合同及時送交有關政府部門辦妥各種批準 或備案手續；在合同履行過程當中注意嚴格按照合同執行。（二）結構合同結構的搭建方法有很多，例如根據法律關系順序、 履行順序等，大多數框架不會單獨使用一種方式，而是混合結構。以一個企業軟件開發合同為例：【范本：如何建好合同框架？】某投資公司擬委托某軟件公司設計開發一個項目軟件，具體要求是軟件開發分為第一次和第二次共兩期進行。開發

12、成功后的軟件升級和維護服務由該公司繼續提供。軟件公司法務部自行起草的合同框架以及我們修訂后的文稿對比如下：（軟件公司建議稿）（律師修訂稿）1 11我國公司法第 3535 條規定：“經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該 出資有優先購買權”。2 22根據最高人民法院關于貫徹執行 若干問題的意見 （試行）第 118118 條規定: “出租人出賣出租房屋應提前三個月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優先購買權；出租人未按此規定出賣房屋的，承租人可以請求人民法院宣告該房屋買賣無效。”修訂前標題：軟件開發合冋修訂后標題：軟件開發和售后服務合同一、開發的內容及軟件提交方式一、 軟件開發項目名稱

13、二、 軟件開發項目內容（一）首期1 1、開發需求和功能1 1、開發內容2 2、提交驗收的時間和驗收標準第一次開發（二）第二期第二次開發1 1、開發需求和功能2 2、開發成果提交方式2 2、提交驗收的時間和驗收標準二、開發及實施計劃（三）軟件驗收不合格時的處理辦法三、驗收1 1、補正方法和時間1 1、驗收時間2 2、再次提交驗收的期限2 2、驗收標準三、開發費用四、研發費用及支付結算方式（一）付款的先決條件1 1、費用（二）首期費用2 2、付款1 1、費用標準五、服務規范2 2、支付時間和方式1 1、安裝調試部分（三）第二期費用2 2、培訓部分1 1、費用標準3 3、售后維護服務2 2、支付時間

14、和方式4 4、服務條款四、軟件售后服務5 5、服務方式及響應時間（一）售后服務內容和范圍六、保密條款（二）服務方式和響應時間七、產品責任（三）售后服務的除外條款八、通知五、售后服務費用九、附則（一）付款的先決條件（二）費用標準（三）費用支付時間和方式六、保證和承諾（一）甲方保證和承諾（二）乙方保證和承諾七、軟件權屬八、產品責任九、保密條款 十、違約責任（一）甲方的違約責任（二）乙方的違約責任 十一、合同的解除和終止十二、代表和通知十三、協議條款效力 十四、法律適用和糾紛解決 十五、附則軟件公司所采用的合同框架是采用市面流行的軟件開發合同模板基礎上修訂而成，表面看問題不大，主要方面大多涉及到了，

15、但從律師專業角度來看仍然存在不少問題，試舉數例：1 1、合同標題、框架與法律關系不相符這個項目是軟件開發加售后服務兩個相對獨立的項目，兩種獨立的法律關系， 原本應該分為兩份合同，當事人出于簡化起見合并成一份合同，亦無不可，但合同標題應該調整為 軟件開發和售后服務合同，才能準確地反映合同當中的法律關系。這點遺漏反映出起草者在 起草前的準備工作不足， 進而導致合同框架上沒有將軟件開發和服務內容獨立分離，致使兩種責任和處理方式也混雜在一起。2 2、合同模塊設計不合理這個合同的模塊設計沒有針對這個交易的具體特點來進行，將軟件開發和售后服務的各期權利義務混雜在一起，結果造成條款內容互相交叉，分配不合理。

16、本次交易應當分為軟件 開發和售后服務兩部分，其中軟件開發部分又分為首期和第二期兩個小塊，合同條塊應當作相應的切割。3 3、沒有規定軟件補正和再次驗收的條款考慮到軟件屬于高新科技產品，需要經過一定時間的運行才能測試出軟件的是否符合開發需求和功能，因此應當考慮制定第一次驗收不合格或者在運行當中出現問題時候, 何采取行動的條款。4 4、沒有制定付款的先決條件沒有從保護我方客戶最大利益的角度出發，制定付款的先決條件是軟件驗收合格和運行正常等。5 5、沒有根據交易特點設計相應條款這是一次知識產權的交易，技術含量高但責任大、 風險高，所以合同當中關于知識產權的歸屬、產品責任和保密義務等在內容均應加強，才能

17、在切實保護客戶利益的同時降低法律風險。6 6、沒有制定合同解除和終止條款考慮到這個合同延續時間比較長，中間經過首期開發、二期開發和售后服務三個階段，由于信息技術發展很快，而且售后服務的要求比較高，應當為客戶考慮制定專門的合同解除 條款，以便當軟件開發方開發的軟件達不到要求或者服務不到位時，客戶可以隨時解除合同，保持另行尋找開發商的靈活性。（三）排版在完成內容之前應該先排版。你或許會覺得奇怪，為什么會將排版問題放在第一次修訂 當中，似乎這應該是等所有實質內容完成之后的事？這種看法有問題，因為人認識事物的過程往往都是從外到里，從形式到實質，人對內容的關注重點往往受到形式的左右和影響，只有合適的形式才能