1、For pers onal use only in study andresearch; not for commercial use管轄權(quán)異議上訴狀上訴人（原審被告）：*環(huán)保股份有限公司法定代表人：住所地：聯(lián)系電話：被上訴人（原審原告）：*環(huán)保設(shè)備有限公司法定代表人：住所地：聯(lián)系電話：上訴請(qǐng)求請(qǐng)求依法裁定撤銷*人民法院通知并將本案依法移送至*人民法院審理。事實(shí)和理由被上訴人訴上訴人合同糾紛一案，上訴人于 2013年2月1日收到應(yīng)訴通知書、 民事訴狀、舉證通知書等相關(guān)訴訟材料，并于 2012年2月 28日對(duì)*法院提出管轄 權(quán)異議。*法院于2013年3月 28日作出通知，對(duì)上訴人提出的管轄權(quán)異議

2、不予審 查。上訴人對(duì)該通知不服，提出上訴，具體事實(shí)理由如下：一、*法院以通知方式不予審查上訴人提出的管轄權(quán)異議，不符合民事訴訟法相關(guān)規(guī)定，上訴人對(duì)此有權(quán)提出上訴中華人民共和國(guó)民事訴訟法 第一百二十七條規(guī)定：“人民法院受理案件 后，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人 提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異 議不成立的，裁定駁回。”據(jù)此，人民法院對(duì)于當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的，都應(yīng) 當(dāng)審查，而不存在不予審查管轄權(quán)異議的法定事由。 所以，*法院認(rèn)為上訴人沒 有在提交答辯狀期間提出管轄權(quán)異議就不予審查，是違法的。此外，人民法院對(duì) 于管轄權(quán)異議

3、的處理，都應(yīng)當(dāng)通過裁定的方式而不能用通知，*法院對(duì)于上訴人 提出管轄權(quán)異議以通知方式來駁回是不規(guī)范的。*法院即使認(rèn)為上訴人提出管轄 權(quán)異議不符合法律規(guī)定，也應(yīng)當(dāng)用裁定的方式駁回，而不應(yīng)當(dāng)用通知方式駁回， 此舉有變相剝奪上訴人提出管轄權(quán)異議上訴的嫌疑。上訴人不應(yīng)當(dāng)因?yàn)檫@種不規(guī) 范地運(yùn)用司法文書的行為而失去提出管轄權(quán)異議上訴的權(quán)利。二、*法院對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)，*人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)將本案移送 至有管轄權(quán)的人民法院首先，*法院對(duì)于本案的定性存在重大失誤，本案應(yīng)為買賣合同糾紛而非 承攬合同糾紛。對(duì)于買賣合同，出賣人的基本權(quán)利義務(wù)是轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)，收取貨款；買受人的基本權(quán)利義務(wù)是取得標(biāo)的物的所有權(quán)， 支付

4、貨款。對(duì)于承攬合 同，承攬人的基本權(quán)利義務(wù)是按照定作人的要求完成工作，交付工作成果并收取 報(bào)酬；定作人的基本權(quán)利義務(wù)是接受工作成果， 給付報(bào)酬。在本案所涉及的合同 中，被上訴人的義務(wù)是負(fù)責(zé)污水處理設(shè)備供貨， 安裝施工、調(diào)試只是輔助性工作， 是為了更好地促進(jìn)買賣合同的達(dá)成及合同目的的實(shí)現(xiàn)。（實(shí)踐中賣方為了更好地達(dá)成交易，在賣出貨物后負(fù)責(zé)安裝、調(diào)試的例子很多）。上訴人的義務(wù)是支付被 上訴人人所提供污水處理設(shè)備的貨款， 從合同第六條“結(jié)算方式和期限”中明顯 能看出，上訴人支付的對(duì)價(jià)在合同中的措辭為“貨款”而非“報(bào)酬”（合同法第二百五十二條對(duì)承攬合同內(nèi)容的規(guī)定為 “報(bào)酬”），除預(yù)付款的支付是在合同生

5、效后5日內(nèi)外，上訴人后期支付貨款都是以被上訴人供貨進(jìn)度和對(duì)貨物的表觀驗(yàn) 收為依據(jù)，上訴人基于合同支付的對(duì)價(jià)顯然并非是因?yàn)楸簧显V人付出了安裝施 工、調(diào)試工作而給予的報(bào)酬。合同中有不少篇幅設(shè)計(jì)到設(shè)備安裝施工、調(diào)試是因 為要突出被上訴人承擔(dān)的這些義務(wù)， 以體現(xiàn)出該合同與一般買賣合同的不同。 事 實(shí)上，被上訴人提供的材料是從其他地方購(gòu)得， 并不是自己生產(chǎn)，也即被上訴人 并未完成污水處理設(shè)備的生產(chǎn)工作， 被上訴人只是將設(shè)備轉(zhuǎn)賣給了上訴人， 這與 在承攬合同中承攬人要親自完成主要工作是相背的。 故本案是買賣合同糾紛而非 定作合同糾紛。其次，依據(jù)中華人民共和國(guó)民事訴訟法第二十三條之規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴

6、訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”另依最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問題的意見第19條規(guī)定：“購(gòu)銷合同的雙方當(dāng)事人在合同中對(duì)交貨地點(diǎn)有約定的，以約定的交貨地點(diǎn)為合同履行地；”。由此可知對(duì)于買賣合同糾紛，被告住所地法院和雙方當(dāng)事人約定的 交貨地點(diǎn)所在地法院均有管轄權(quán)。具體來說，被告（上訴人）住所地 *法院和約 定交貨地點(diǎn)*法院對(duì)本案雙方糾紛有管轄權(quán)，而*法院既不是被告（上訴人）住 所地法院也不是雙方當(dāng)事人約定的交貨地點(diǎn)所在地法院，故對(duì)本案并無(wú)管轄權(quán)。 而依據(jù)新修訂的民事訴訟法第三十六條規(guī)定：“人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送

7、的人民法院應(yīng)當(dāng)受理。”對(duì)此，新民訴下人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動(dòng)審查自身對(duì)于所立案或受理的案件是否 有管轄權(quán)，雖然本案中上訴人沒有在提交答辯狀期間提出管轄異議，已經(jīng)超過 了法定期限，但這絲毫不會(huì)影響法律賦予受案法院審查是否有管轄權(quán)的職責(zé)， 而我們?cè)蕴嵝训姆绞礁嬷?法院并無(wú)對(duì)本案的管轄權(quán)，*法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到這 一點(diǎn)并主動(dòng)依法將案件移送至有管轄權(quán)的人民法院 。最后，即使按照合議庭對(duì)本案所涉合同性質(zhì)的確定，認(rèn)為本案原被告雙方（被上訴人與上訴人）之間的合同是屬于承攬合同中的定作合同， 而按照最高人 民法院關(guān)于適用中華人民共和國(guó)民事訴訟法若干問題的意見第 20條的規(guī)定：“加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地

8、，但合同中對(duì)履行地有約定的除 外。”可見對(duì)于承攬合同糾紛，當(dāng)事人約定的履行地法院和被告住所地法院均可 以管轄，具體到本案，*法院和南京是*法院有管轄權(quán)，而*法院并非本案原被 告（被上訴人與上訴人）約定的履行地法院也并非被告（上訴人）住所地法院， 是沒有管轄權(quán)的。綜上，上訴人認(rèn)為：原審法院以一種極不規(guī)范的法律文書不予審查上訴人的 管轄權(quán)異議，是不符合民事法相關(guān)規(guī)定的，故上訴人依法向貴院提起上訴，望裁 如所請(qǐng)。此致*中級(jí)人民法院上訴人：*環(huán)保股份有限公司僅供個(gè)人用于學(xué)習(xí)、研究；不得用于商業(yè)用途For personal use only in study and research; not for

9、commercial use.Nur f u r den pers?nlichen f u r Studien, Forschung, zu kommerziellen Zwecken verwendet werden.Pour l ' e tude et la recherche uniquementa des fins personnelles; pasa des fins commerciales.to員bko gA.nrogeHKO TOpMenob3ymrnflCH6yHeHuac egoB u HHuefigoHMUCnO 員 B30BaTbCEb KOMMepqeckuxue 貝 ex.僅供個(gè)人用于學(xué)習(xí)、研究；不得用于商業(yè)用途For personal use only in study and research; not for commercial use.Nur f u r den pers?nlichen f u r Studien, Forschzugcommerziellen Zwecken verwendet werden.Pour l ' e tude et la recherche uniquementa d