1、保理基本知識及法律實(shí)務(wù)大成律師李賀發(fā)展與現(xiàn)狀保理業(yè)務(wù)在中國的起步較晚， 初期的發(fā)展相對緩慢。 中國最早的國際保理業(yè) 務(wù)發(fā)生在 1987年10月； 1992年2月中國銀行加入 國際保理商聯(lián)合會（ FCI）， 標(biāo)志著中國的國際保理業(yè)務(wù)進(jìn)入了規(guī)范化的運(yùn)作。2012 年 6月，商務(wù)部發(fā)布了關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知（商資 函 2012419號），同意在天津?yàn)I海新區(qū)、上海浦東新區(qū)開展商業(yè)保理試點(diǎn)， 探索商業(yè)保理發(fā)展途徑。 2012年 12月，上海市發(fā)布了上海市浦東新區(qū)設(shè)立商 業(yè)保理企業(yè)試行辦法（浦府綜改 20122 號），天津市發(fā)布了天津市商業(yè) 保理業(yè)試點(diǎn)管理辦法（津政辦發(fā) 2012143 號），正

2、式在上海浦東新區(qū)、天 津?yàn)I海新區(qū)開展商業(yè)保理試點(diǎn)工作。2012 年 12 月，商務(wù)部發(fā)布了關(guān)于香港、澳門服務(wù)提供者在深圳市、廣州 市試點(diǎn)設(shè)立商業(yè)保理企業(yè)的通知（商資函 20121091 號），允許港澳服務(wù) 提供者以中外合資經(jīng)營企業(yè)、 中外合作經(jīng)營企業(yè)或外資企業(yè)形式， 在深圳市、 廣 州市設(shè)立商業(yè)保理企業(yè)。截至 2013年12月底，全國商業(yè)保理公司數(shù)量已達(dá)到 287家，較 2012年底 增長了 4.5 倍；全部企業(yè)注冊資本金總量超過 293 億元人民幣。法律法規(guī)行業(yè)規(guī)范性文件中國銀行業(yè)保理業(yè)務(wù)規(guī)范（中國銀行業(yè)協(xié)會， 2010年 4月 7日）部門規(guī)范性文件1、商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知（

3、商務(wù)部， 2012年 06月 27日） 同意在天津?yàn)I海新區(qū)、上海浦東新區(qū)開展商業(yè)保理試點(diǎn)。2、商務(wù)部關(guān)于香港、澳門服務(wù)提供者在深圳市、廣州市試點(diǎn)設(shè)立商業(yè)保理企業(yè) 的通知（商務(wù)部， 2012年12月 7日）允許港澳服務(wù)提供者以中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)或外資企業(yè)形式， 在深圳市、廣州市設(shè)立商業(yè)保理企業(yè)。3、商務(wù)部關(guān)于在重慶兩江新區(qū)、蘇南現(xiàn)代化建設(shè)示范區(qū)、蘇州工業(yè)園區(qū)開展商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)問題的復(fù)函（商務(wù)部， 2013年8月 26日）同意在重慶兩江新區(qū)、蘇南現(xiàn)代化建設(shè)示范區(qū)、蘇州工業(yè)園區(qū)開展設(shè)立商業(yè)保 理公司試點(diǎn)。J J地方規(guī)范性文件1、天津市商業(yè)保理業(yè)試點(diǎn)管理辦法2、中國（上海）自由貿(mào)易試

4、驗(yàn)區(qū)商業(yè)保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法3、上海市浦東新區(qū)商業(yè)保理試點(diǎn)期間監(jiān)管暫行辦法國際公約1、國際保理公約2、國際保理業(yè)務(wù)通用規(guī)則3、聯(lián)合國國際貿(mào)易中應(yīng)收款轉(zhuǎn)讓公約行業(yè)協(xié)會國際保理商聯(lián)合會國際保理商聯(lián)合會（簡稱FCI），是一個由全球各國保理公司參與的開放性的 跨 國民間會員組織 , 是目前全球最大的保理機(jī)構(gòu)網(wǎng)絡(luò)。中國銀行業(yè)協(xié)會保理專業(yè)委員會中國銀行業(yè)協(xié)會保理專業(yè)委員會是中國銀行業(yè)協(xié)會領(lǐng)導(dǎo)下的專業(yè)工作委員會。中國服務(wù)貿(mào)易協(xié)會商業(yè)保理專業(yè)委員會中國服務(wù)貿(mào)易協(xié)會商業(yè)保理專業(yè)委員會， 簡稱為“商業(yè)保理專委會”或“CFEC， 商業(yè)保理專委會是中國服務(wù)貿(mào)易協(xié)會的二級分支機(jī)構(gòu)，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn) ,在民政部 注冊登記，不

5、具有獨(dú)立的法人資格，對中國服務(wù)貿(mào)易協(xié)會理事會負(fù)責(zé)。保理的定義銀行保理保理（ factoring ），又稱“保付代理”，保理業(yè)務(wù) 是一項(xiàng) 以債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其 應(yīng)收賬款為前提 ，集融資、應(yīng)收賬款催收、管理及壞賬擔(dān)保 于一體的 綜合性金 融服務(wù)。債權(quán)人將其應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給銀行， 不論是否融資， 由銀行向其提供下列 服務(wù)中的至少一項(xiàng)：1 、應(yīng)收賬款催收 ：銀行根據(jù)應(yīng)收賬款賬期 , 主動或應(yīng)債權(quán)人要求， 采取電話、 函件、上門催款直至法律手段等對債務(wù)人進(jìn)行催收。2 、應(yīng)收賬款管理 ：銀行根據(jù)債權(quán)人的要求，定期或不定期向其提供關(guān)于應(yīng) 收賬款的回收情況、 逾期賬款情況、 對賬單等各種財(cái)務(wù)和統(tǒng)計(jì)報(bào)表， 協(xié)助其進(jìn)行

6、應(yīng)收賬款管理。3 、壞賬擔(dān)保 ：債權(quán)人與銀行 簽訂保理協(xié)議后 ，由銀行為債務(wù)人核定信用額 度 ，并在核準(zhǔn)額度內(nèi)，對債權(quán)人 無商業(yè)糾紛的應(yīng)收賬款 ，提供約定的 付款擔(dān)保 。商業(yè)保理1、天津市商業(yè)保理業(yè)試點(diǎn)管理辦法所下的定義商業(yè)保理 ，是指銷售商（債權(quán)人）將其與買方（債務(wù)人）訂立的貨物銷售（服 務(wù)）合同所產(chǎn)生的 應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給商業(yè)保理公司 ，由商業(yè)保理公司為其提供 貿(mào)易 融資、應(yīng)收賬款管理與催收等綜合性商貿(mào)服務(wù) 。2、中國（上海）自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)商業(yè)保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法所下的定義 商業(yè)保理業(yè)務(wù) 是指 供應(yīng)商與保理商通過簽訂保理協(xié)議 ，供應(yīng)商 將現(xiàn)在或?qū)?來的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商 ，從而獲取融資 ，或

7、獲得保理商提供的 分戶賬管理、 賬款催收、壞賬擔(dān)保等服務(wù) 。商業(yè)保理業(yè)務(wù)是指 非銀行機(jī)構(gòu)從事的保理業(yè)務(wù) 。保理的分類國際、國內(nèi)保理按照 基礎(chǔ)交易的性質(zhì)和債權(quán)人、 債務(wù)人所在地 ，可分為國際保理和國內(nèi)保理。 債權(quán)人和債務(wù)人均在境內(nèi)的，稱為國內(nèi)保理 ； 債權(quán)人和債務(wù)人中至少有一方在 境外的，稱為國際保理。國際保理 又存在進(jìn)口保理和出口保理。進(jìn)口保理 ：指在國際保理業(yè)務(wù)中 ，保理商受讓境外出口商的應(yīng)收賬款 ，承擔(dān) 進(jìn)口商的付款風(fēng)險(xiǎn) ，并向 境外出口商或出口保理商 提供的保理。出口保理 ：指在國際保理業(yè)務(wù)中，保理商在出口業(yè)務(wù)中為出口商提供的保理有、無追索權(quán)保理按照銀行在債務(wù)人破產(chǎn)、無理拖欠或無法償付應(yīng)

8、收賬款時(shí)，是否可以向債權(quán) 人反轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款，或要求債權(quán)人回購應(yīng)收賬款或歸還融資，可分為有追索權(quán)保 理和無追索權(quán)保理。有追索權(quán)保理是指在應(yīng)收賬款到期無法從債務(wù)人處收回時(shí)， 銀行可以向債權(quán) 人反轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款，或要求債權(quán)人回購應(yīng)收賬款或歸還融資。 有追索權(quán)保理又稱 回購型保理。無追索權(quán)保理是指應(yīng)收賬款在無商業(yè)糾紛等情況下無法得到清償?shù)模摄y行 承擔(dān)應(yīng)收賬款的壞賬風(fēng)險(xiǎn)。無追索權(quán)保理又稱買斷型保理。公開、隱蔽型保理按照是否將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的事實(shí)通知債務(wù)人，可分為公開型保理和隱蔽型保 理。公開型保理應(yīng)將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的事實(shí)通知債務(wù)人，通知方式包括但不限于： 向債務(wù)人提交銀行規(guī)定格式的通知書，在發(fā)票上加注銀行規(guī)

9、定格式的轉(zhuǎn)讓條款。隱蔽型保理中應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓的事實(shí)暫不通知債務(wù)人，但銀行保留一定條件下 通知的權(quán)利。銀行保理和商業(yè)保理依保理商行業(yè)管理不同分類，保理可分為銀行保理和商業(yè)保理。銀行保理：是指銀行等金融機(jī)構(gòu)開展的保理。商業(yè)保理：指由非銀行保理商開展的保理。單保理和雙保理按照保理商參與數(shù)量的不同，保理可分為單保理和雙保理。單保理：是指同一保理業(yè)務(wù)由一家保理商獨(dú)立敘做的保理。雙保理：是指同一保理業(yè)務(wù)由兩家或多家保理商分工合作， 共同敘做的保理。 雙保理多見于銀行保理和非銀行保理合作模式，即由銀行等金融機(jī)構(gòu)向轉(zhuǎn)讓人 提供資金融通，由商務(wù)保理公司向銀行提供信用風(fēng)險(xiǎn)擔(dān)保，并向轉(zhuǎn)讓人提供應(yīng) 收賬款收取及銷售賬務(wù)

10、管理等非融資性服務(wù) 。商業(yè)保理企業(yè)商業(yè)保理企業(yè)的設(shè)立注冊資本不低于 5000萬元人民幣 ，且全部以貨幣形式出資。兼營商業(yè)保理業(yè)務(wù)的融資租賃公司 除滿足上述條件外， 還需符合融資租賃公 司設(shè)立的規(guī)定。商業(yè)保理企業(yè)的業(yè)務(wù)1、商業(yè)保理公司可以經(jīng)營下列業(yè)務(wù)：（一）以受讓應(yīng)收賬款的方式提供貿(mào)易融資 。（二）應(yīng)收賬款的 收付結(jié)算、管理與催收 。（三）銷售分戶（分類）賬管理 。（四）與本公司業(yè)務(wù)相關(guān)的非商業(yè)性壞賬擔(dān)保 。（五）客戶資信調(diào)查與評估 。（六）相關(guān)咨詢服務(wù)。（七）法律法規(guī)準(zhǔn)予從事的其他業(yè)務(wù)。融資租賃公司 可申請兼營與主營業(yè)務(wù)有關(guān)的商業(yè)保理業(yè)務(wù) ，即與租賃物及租 賃客戶有關(guān)的上述業(yè)務(wù)。2、從事商業(yè)保

11、理業(yè)務(wù)的企業(yè)不得從事下列活動：（一）吸收存款 ；（二）發(fā)放貸款或受托發(fā)放貸款 ；（三）專門從事或受托開展與商業(yè)保理無關(guān) 的催收業(yè)務(wù)、討債業(yè)務(wù)；（四）受托投資 ；（五）國家規(guī)定不得從事的其他活動。商業(yè)保理企業(yè)的管理從事商業(yè)保理業(yè)務(wù)的企業(yè)須在 中國人民銀行征信中心應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公 示系統(tǒng)進(jìn)行網(wǎng)上注冊 ，在經(jīng)營過程中 須將每筆受讓的應(yīng)收賬款在該系統(tǒng)中登記 并取得初始登記憑證 。如發(fā)生應(yīng)收賬款登記變更、 注銷情況后， 商業(yè)保理企業(yè)應(yīng) 及時(shí)在該系統(tǒng)中登記，并取得 變更、注銷登記憑證 。商業(yè)保理公司的 營運(yùn)資金為公司注冊資本金 ，銀行貸款等間接融資 ，發(fā)行債 券等直接融資，以及借用短期外債和中長期外債

12、。為防范風(fēng)險(xiǎn)、保障經(jīng)營安全， 商業(yè)保理公司的 風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)不得超過公司凈資產(chǎn)的 10 倍。風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)（含擔(dān)保余額） 按企業(yè)的總資產(chǎn)減去現(xiàn)金、銀行存款、國債后的剩余資產(chǎn)總額確定。商業(yè)保理企業(yè)的 保理業(yè)務(wù)放款比例 原則上 不得高于應(yīng)收賬款金額的 80%。余 款只有在向買方收回全部應(yīng)收賬款并歸還融資款項(xiàng)及相關(guān)保理費(fèi)用后， 剩余部分 方付給保理客戶 。本人觀點(diǎn)商業(yè)保理作為新興行業(yè)，存在諸多不規(guī)范之處，無相應(yīng)的法律、法規(guī)支撐， 目前實(shí)踐中商業(yè)保理只能是根據(jù)合同法第 79-83 條關(guān)于“債權(quán)轉(zhuǎn)讓”的原 理來運(yùn)作和衍化。依據(jù)合同法第 80 條規(guī)定的債權(quán)轉(zhuǎn)讓的通知義務(wù)，隱蔽型保理在中國有一 定的法律障礙。商務(wù)部試點(diǎn)商業(yè)保理公司的初衷是為了積極探索優(yōu)化利用外資的新方式，而 目前存在的內(nèi)資商業(yè)保理公司