1、論民法與商法的關系【摘要】：民法與商法的關系在學術界一直有著不同的看法，總體來說主要是 民商合一和民商分立的問題。本文主要從民法、商法的概念及來源，還有它們之間 的聯系與差別引出私法體系的立法模式，來論證民法與商法的關系。進而也初步探 討了我國口前私法體系的立法現狀以及展望我國應構建既具有我國特色乂能適應我 國市場經濟發展的立法模式。【關鍵詞】：民法商法關系民商合一民商分立一、概念山我國民法通則第二條規定可以把民法的概念定義為：民法是調整平等主 體的公民之間、法人之間、公民和法人之間財產關系和人身關系的法律關系總和。 民法是從商品經濟中派生出來，在商品交換頻繁的古羅馬時期，為維護交易秩序、 保

2、障商品流通而產生商品交換的習慣，習慣乂衍生為法，進而產生民法。1對于 商法概念的界定學界給出了統一的觀點:商法是調整商事關系的法律規范的總稱， 即以商事方法為主要調整手段，旨在調整商事主體的規范化創制和商事行為規范化 實施的法律規范的總稱。2主要包括公司法、保險法、合伙企業法、海商法、票 據法等。3公元11世紀，商人為保護自己利益成立了商人基爾特，采用通行的商 事慣例解決商人之間的糾紛。這種商事慣例被長期沿用，最終發展為商法。二、聯系商法和民法共同調整商品經濟關系，都屬于私法的范疇，兩者有著密切的聯 系。4在理論和司法實踐中，商法大量使用民法的某些原則、制度、規范，而屬 于商法的一些原則、制度

3、和規范也不斷地被民法所吸收。另外從民法的概念和調整 對象可知，民法因商品經濟的發展應運而生，所調整的財產關系主要是財產歸屬和流轉關系，人身關系是指個人非財產關系。毋庸置疑，民法所保護的利益是個人利 益。而商法主要是111商事交易習慣形成的商品交換規則，完全可以視為民法的特別法，它所保護的也是個人利益。三、差別雖然它們聯系密切，但在司法實踐和具體的制度要運用上也各有特色，即差 別。民法與商法的差別導致兩個結果，一是商法只是民法中的特別法，二是民法乂 逐漸“商法化”。5第一，調整對象存在差別。6民法的調整對象是平等主體之間的財產關系和 人身關系，在調整對象上具有復合性;商法調整的是商主體在商品市場

4、交易過程中 所發生的商事法律關系，具有單一性。第二，法律關系不同。民法中的民事關系包括財產關系和人身關系，人身關系 具有人身依附性，不可讓與，近而不具備營利性。而商事關系發生在商品市場交易 中，具有營利性。比如商事關系中，等價有償原則得以普遍使用，而在民事關系 中，像婚姻家庭關系、繼承關系等具有身份性的不能適用這一原則笫三，適用的主體范圍不同，民法是相互間平等的民事主體，而商法則只能是 在商事活動中從事商品交易的商事主體。另外有些制度只適用于商事關系而不適用 于民事關系。比如我國破產制度只適用于企業，而不適用于公民和個人。四、學者們的觀點在民法的編篡體系上，大陸法系有民商分立和民商合一之分。對

5、此學界存在以 下兒種爭論:笫一種，商法是民法的特別法。7支持者認為：民法有一般民法與特 別民法之分。商法作為特別民法，主要調整各種商事關系。我國采用民商合一，現 行民法通則相當于民法典的普通法地位，而公司法、海商法、保險法等均屬特別 法。笫二種，反對把商法說成是民法的特別法。支持者認為:商法是民法的特別法 模式，這種立法模式以簡單商品經濟為背景，與現今高度發達的商品經濟產生沖 突，加之受經濟全球化的影響，其不合理性被顯現出來。第三種，王利明教授等認為民法和商事法規間是基本法的單行法規之間的關 系。8 方面，在我國法律體系中并不存在商法部門。盡管公司、保險、票據、 破產等方面的立法得到了相應重視

6、和加強，但其多是調整平等主體間的商品關系， 因而可以被視為我國民法的組成部分。另一方面，商法本身不可能組成部門法體系，而只能適用民法的一般原則。民法的總則、物權制度、債券制度實際上已 對商品經濟活動的重要方面都做出了一般規定，對商事法規中的一些問題同樣適 用。另外，這種將商事方面的內容編入民法典中，或以單行法規的形式出現的民事 和商事的統一立法，被稱作民商合一。9在大陸法系主要的法典體系中，有民商 合一、民商分立兩種立法模式。德國、法國等多數國家采用民商分立的立法體例； 我國沒有統一的民法典和商法典，但有單行的公司法、票據法、企業破產法等商事 立法，應該說我國是不完全的民商合一制度，但是多數學

7、者是贊成民商合一的。五、結語綜上所述，民法與商法之間既存在差異也存在聯系。在構建我國的民商立法體 系時，不能僅僅制訂一部單獨的民法典或商法典，也不能否認商法在我國法律體系 中的地位或用民法取代商法的作法。應當以民法作為基本法，以具有部門法性質的 單行的民法、商法作為主干，以眾多的民事、商事特別法作為輔助而構建。當務之 急，就是及時制訂統一的民法典，進一步制訂和完善各種單行的民事、商事立法， 早日形成既具有我國特色乂適應我國市場經濟發展需要的統一、嚴謹的私法體系。 10參考文獻:1史尚寬民法總論M.中國政法大學出版社，2000年版，第56頁.2范健. 商法（笫二版）M.高等教育岀版社、北京大學岀版社，2002年版.3趙萬一.商 法學M.法律出版社,2001年版，82頁.4 梁彗星.民法總論M.法律出版社，2011年版.5 董安生.中國商法總論M.吉林大學出版社，1994年版，第221頁.6范 健商法（笫二版）M.高等教育出版社、北京大學出版社，2002年版.7梁慧星. 民法總論M. “九五”規劃高等學校法學教材，1998年版，第2頁.8王利明. 論