1、淺析商標權司法保護之問題與解決途徑從 1983 年頒布商標法以來 , 商標法在我國實施至今已有二十多年的時間， 其間進行過 兩次較大的修改，尤其是在加入 WTO以后，我國的商標法為適應國際貿易的要求，與世界 接軌, 對一些條款進行了較大的改動。而據統計，我國的商標民事糾紛案件的數量一直呈 上升趨勢，特別是在近幾年 , 增長速度驚人。 1991年之前全國法院受理的商標民事案件不 足百件，而 2004年就已突破千件。隨著今后我國進一步加大對知識產權保護的力度，可 以預見， 對商標權的保護也必將越來越受到更多人的關注， 而其中如何對商標權行使司法 保護將是今后人們關注的焦點。 筆者希望通過對商標權司

2、法保護現狀及成因的分析， 談談 個人的一些粗淺看法 ,以期拋磚引玉。近年來, 我國的知識產權侵權案件頻頻發生，而且有越演越烈的趨勢，特別是在加入WTO以后，我國有關知識產權的民事糾紛就以一種驚人的數字在上升。尤其是在一些經濟 發達的省份 ,更是成為了知識產權爭奪的重要戰場。僅以廣東省為例 ,廣東法院 1994年一 審收案 146件， 2004年上升至 2644件,是 1994年的 18倍。其中， 2002年比 2001年增長 14。 2， 2003年比2002年增長 38。 4%， 2004年比2003年增長 158.2%。隨著市場經濟 的進一步發展和市場競爭的加劇， 以及經濟上“搭便車”的利

3、誘， 更加深了這一現象的沖 突緊張程度。盡管我國有關知識產權的法律法規、司法解釋等文件接踵出臺，但似乎遠遠 跟不上新的變化速度 . 這其中, 商標權的沖突和法律保護則顯得尤其突出。但令人遺憾的 是，目前我國對商標權的保護無論是在理論研究上還是在現實實踐中都沒有達到讓人滿意 的效果。一般而言 , 對于知識產權的保護主要采用司法保護和行政保護“兩條途徑、并行 運作”的模式。一方面，權利人可以依據商標法、反不正當競爭法等民商事法律 對侵權行為提起訴訟，維護自己的權利 .2004 年底，最高人民法院、最高人民檢察院聯合 發布了關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 , 降低了知識產個人

4、收集整理 勿做商業用途 權刑事保護的門檻。另一方面，權利人也可以借助行政管理部門的力量進行干預 . 但從長 遠的發展來看， 對商標權司法保護的研究必將是今后知識產權保護研究的重要方向。 本文為 互聯網收集，請勿用作商業用途文檔為個人收集整理 , 來源于網絡一、當前商標權司法保護面臨的情況與問題（一）國際知識產權競爭加劇，商標權司法保護面臨新形勢挑戰在全球經濟一體化的背景下 , 中國作為世界上最大的發展中國家，已經完全融入到國 際經濟的洪流中， 世界經濟的每一點小小波動都會導致中國市場經濟發生變化。 外國公司 利用其自身在知識產權方面的優勢地位，實行知識產權戰略，增強自身實力，對中國本土 企業造

5、成了極大的威脅 . 入世以后，發達國家一直不斷強化知識產權保護，提高知識產權 保護的水平，司法保護作為知識產權保護的重要內容，越來越受到國際社會的關注。中國 入世后, 能否按照承諾對知識產權提供保護， 成為發達國家關注的重點之一 . 中國的知識產 權保護水平如何 , 將直接影響到與其他國家的政治、經濟、貿易關系。而商標權的司法保 護在知識產權保護中占據極其重要的地位 , 近幾年有關商標權司法保護引發的案例不勝枚 舉。我們以經濟發達的浙江省為例。根據調查 ,從2002年至 2004年上半年，浙江省企業 在國外被訴侵權案件，其中在有詳細資料記載的 52 起訴訟中，因買賣合同糾紛提起訴訟 的 7 件

6、, 因產品質量導致人身損害提起訴訟的 9 件，因海上貨物運輸導致財產損害提起訴 訟的 1件，因侵犯知識產權提起訴訟的 35 件，約占 52 起訴訟中的 68%。其中以專利侵權 為由提起訴訟的 13 件，以商標侵權為由提起訴訟的 6 件，以不正當競爭為由提起訴訟的 5件，同時以專利侵權、商標侵權或不正當競爭為由提起訴訟的 9件。 3 由此可見 ,我 國知識產權司法保護對于切實維護我國企業的國外競爭力有著非常重要的作用。 而國外企 業的知識產權戰爭已經打響，如果我們再不引起重視，以法律手段合理對抗，那么我們國內企業的生存之路將變得愈發艱難。 下面筆者以一個真實的案例來說明商標權司法保護的 現實意義

7、。 9 月初，美國知名品牌永備電池商標遭廣東省中山、增城兩地企業侵權一案塵 埃落定, 廣東省高級人民法院終審維持中山市中級人民法院的判決，判令被告中山市廣勤 貿易有限公司、增城市老百姓電池廠停止侵犯原告美國永備公司注冊商標專用權的行為， 銷毀侵權產品 , 并向美國永備電池有限公司賠償經濟損失 35萬元。美國永備電池有限公司 的商標為“ EVEREADY和一只黑貓標志。而侵權商標為“ EVERYDAY和一只黑豹標志侵 權電池上使用的文字商標是與永備電池有限公司注冊文字商標相同的字體、 顏色，且前后 大部分字母順序相同的英文 , 這是非英語國家的消費者難以辨認的，且涉案的圖形商標除 頭部與注冊商標

8、不一致外，其余設計組合及色彩運用均相同，非仔細辨別不能區分。類似 這樣的事情還很多， 消費者必須擦亮眼睛才能避免中招 .商標是一種無形資產 ,真正好的商 標體現了企業的價值，傳遞了一種品質的保證，所以如果被人惡意侵權，對于商標擁有企 業來說，將是非常嚴重的后果， 這意味著企業的信譽和通過長期不懈努力在消費者心目中 樹立起來的良好形象將毀于一旦 . 因此國外的知名企業都十分注意保護自己的商標。由于 這些公司資金雄厚，技術先進，信譽良好，所以他們的商標也擁有非常高的價值 . 文檔為個人 收集整理 ,來源于網絡文檔為個人收集整理，來源于網絡（二）國內企業的知識產權意識有待加強，商標權司法保護的社會環

9、境不容樂觀相較于國外公司對知識產權的大力保護， 中國的一些企業知識產權保護的觀念則令人 擔憂。他們要么對知識產權保護顯得十分冷淡，要么就是喜歡搞點小動作，打打“擦邊 球”。我們來看幾個 2005年的一些“著名 "的商標侵權案件： 2005年 4月20日，北京市 高級人民法院判決北京嘉裕公司等賠償“長城”葡萄酒商標所有人中糧集團1500 多萬人民幣。這是迄今法院判決賠償數額最大的一起商標侵權案件。2005年 11月 17日，法國鱷魚”和浙江“鱷魚”在北京宣布達成和解協議。法國“鱷魚”同意在浙江“鱷魚 認其在中國的“鱷魚”圖形商標使用權 , 并承諾在三年半以上的期限內停止使用浙江“鱷 魚

10、”品牌的前提下 ,撤消了針對浙江“鱷魚 "的訴訟。 2005年11月，福建省高級人民法院 作出終審判決，“惠爾康”商標應歸屬廈門惠爾康食品有限公司 .長達 10年的“惠爾康 " 商標之爭終于落下帷幕。 根據商標法規定， 即使企業商標未注冊， 但只要被評為馳名商標， 即可撤消他人原來搶注的商標。“惠爾康 " 商標之爭將在我國商標發展史上留下重要的一 筆。像這樣的案件舉不勝舉 , 從這些案例中我們可以看到，中國的很多企業對商標權保護 缺乏足夠重視 , 不尊重別人的知識產權 , 惡意仿制他人產品 .有的企業為了能擴大市場，將 國外某些同類產品的商標進行改頭換面 , 企圖

11、欺騙大眾以達到賺取暴利的目的。 本文為互聯網 收集 , 請勿用作商業用途個人收集整理，勿做商業用途我們同時還應該看到，現在在我國一些實力較強、技術較好，擁有一定規模的公司已 經將知識產權保護，尤其是對自身商標的保護放到了重要的位置。例如海爾、聯想等著名 品牌就在知識產權的保護上煞費苦心。許多企業對知識產權保護的重視程度也明顯提高。 但是，仍然有部分中小企業不重視知識產權的問題， 被國外公司抓住機會提起知識產權訴 訟，其結果往往是敗訴 , 從而喪失競爭市場 .而在國外企業針對我國公司企業的知識產權司 法保護的訴訟中， 很多被起訴的企業都怯于應訴。 如溫州奇城電器有限公司是一家生產低 壓電器的企業

12、，擁有自己的商標和各種國際認證證書 , 在國內同行業中有一定的知名度， 其產品在前幾年就進入德國市場 , 由于其價格只有德國同類產品價格的 1/3 ，有很強的競 爭力。在參加2002年法蘭克福照明和建筑展覽會上， 展出的“ CL 363”和“ CL-364”兩 種型號故障電流保護開關樣品，被德國ABB施托茨接觸元件有限公司發現，該公司的專利 產品在德國市場占有 20% 25%的份額，處于領先地位，并已將該兩種型號作為商標注 冊。該公司將溫州奇城電器有限公司在展覽會的樣品作為證據， 根據德國反不正當競爭法 和商標法 , 在法蘭克福地方法院指控溫州奇城電器有限公司侵權 . 由于溫州奇城電器有限公司

13、沒有到庭應訴，僅僅提交了書面答辯狀。最終法蘭克福高等法院判決原告勝訴, 被告賠償 25 萬歐元。這一敗訴結果，導致溫州奇城電器有限公司喪失了德國市場，由此造成 該公司每年的經濟損失不低于 300萬歐元。類似的情況在我國不在少數 , 這種現象的存在 對于一些大型企業而言，相對情況較好 . 但對于中小企業的損害就尤其明顯，因為中小企 業自身實力較差，抗沖擊力弱 , 一旦被提起知識產權訴訟，這些中小企業無法克服，所以 迫切需要政府部門從中溝通，加強司法保護，保障它們的利益。 個人收集整理，勿做商業用途個人收 集整理，勿做商業用途（三）商標權司法保護的地方利益與法律適用發生沖突，執法尺度不一我國是一個

14、發展中國家 , 地區差異性很大從而導致地方經濟發展程度不同，更導致了 知識產權案件的數量和質量不同 , 不可能作到全國一盤棋。一方面，有的地方政府出于保 護本地企業的目的或是基于地方利益的考慮，有可能會在法院處理知識產權案件的時候 “打招呼”、“寫條子”，給法院施加壓力，造成法院在審理案件的過程中困難重重 . 另 一方面, 新型的知識產權侵權案件的出現， 也在一定程度上造成法院審理案件難度的增加。 在近兩年各地法院受理的知識產權案件中已經出現了涉及有關背景音樂、MTVt像制品、手機鈴聲、網上下載音樂等形式的侵權案件，涉及香港、澳門、臺灣的案件也層出不窮。 專利法中的與生物技術有關的發明糾紛 ,

15、 商標法中的馳名商標侵權糾紛以及著 作權法中的音樂著作權協會作為集體組織代表著作權人提起的著作權糾紛也在不斷涌 現。在商標法領域，對于馳名商標的認定一直是一個比較混亂和棘手的問題. 由于馳名商標的認定對于一個企業的知識產權保護有著至關重要的作用， 所以法律規定只有中級以上 人民法院才有資格認定馳名商標 , 于是就出現了各地中級法院爭相認定馳名商標的現象。 理論上講馳名商標的認定應該是一個全國統一的標準， 但由于審理法院地域上的差異和地 方利益的考慮,加上經濟發展程度不一致 ,法官主觀認知程度不同， 就出現了許多啼笑皆非的馳名商標 . 有的發達地區對某些欠發達地區認定的馳名商標竟然“聞所未聞”，

16、而在經 濟發達地區的普通商品在欠發達地區就有可能被認定為馳名商標。 在這些琳琳種種的商標 權糾紛中 ,有關商標權與企業名稱權的沖突糾紛表現最為突出。我們知道，商標是指任何 能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、 圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合 , 以及上述要素的組合。大多數的商標都包括文 字，這與企業名稱的表達方式具有相同性，因此造成了權利沖突本身的多發性. 同時商標和企業名稱是現代企業經營中必不可少的標志， 該標志對于企業及其商品有最直接的標識 作用，因此在這兩項權利發生沖突時 , 對商標權和企業名稱權的法律適用就顯得格外引人 注目。行政利益與司

17、法保護的沖突在這里也得到了最直接和充分的體現， 政府為了搞活經 濟，對一些明明已經違反相關知識產權法律，侵害商標權的企業不聞不問，只要其能多繳 稅, 帶動地方經濟，就睜一只眼閉一只眼。但是這樣做的后果是相當嚴重的，這些企業的 做法嚴重干擾了市場經濟的正常秩序， 也嚴重損害了被侵犯商標權企業的合法利益。 我們 在今后加強知識產權保護的過程中 , 必須進一步明確司法保護的范圍和措施，提供應有司 法保障。 文檔為個人收集整理，來源于網絡文檔為個人收集整理，來源于網絡（四）案件數量的日益增多與法官專業素質不高的沖突加劇 目前，我國的法院受到人員編制的限制，盡管知識產權的案件數量在逐年遞增，但法 官人數

18、卻不能與之保持合理比例，往往一個法官手中的案件堆積如山，疲于辦案，質量效 果大打折扣 . 除了一些沿海城市或經濟發達城市的法官接觸知識產權侵權案件較多外,很多內陸城市或不發達地區的法官很少甚至沒有接觸過此類案件， 從根本上影響了知識產權 案件的辦理 . 同時, 在我國，法院不僅是司法機構 , 更是政治機構，法官按照干部制度要進 行崗位流動 . 一些在知識產權方面較為熟悉的法官由于崗位流動又被安排到了其他崗位， 而剛來的法官對此又不太熟悉，等到他們熟悉了，又差不多到了要輪崗換位的時候了，這 種情況嚴重制約了知識產權案件的審理 .其次, 在我國，知識產權案件屬于較新型的案件，尤其在入世以后，許多新

19、的規定需 要我們重新去了解和適應。國外尤其是發達國家的法官相對而言，業務素質要高一些，水 平能力要強一些， 對于知識產權案件的審理也更加得心應手。 而我國對知識產權的保護本 身就是在借鑒發達國家做法的基礎上發展起來的， 而且由于受法律制度的限制， 因此我國 法官在審理知識產權案件時，不可能像英美法官那樣有較大自主裁量權, 只能根據現有的法律法規以及司法解釋判案。這在一定程度上就表現為我國知識產權司法保護的滯后性 . 還有就是對于國際知識產權條約的理解上存在一些差異。我國加入WTC后，根據達成協議,將逐步修改知識產權方面的法律， 以期和國際知識產權保護達到一致。 由于某些制度和條 款是參照國外法

20、律制定，而我國與外國的政治、經濟發展情況不同，因此在理解、適用法 律上就難免會出現不同的方式。二、對商標權司法保護中出現問題的原因剖析（ 一）商標權自身的特點決定了對商標權的保護必然是一個復雜艱難的過程在我們談到對商標權的司法保護的時候首先要明確什么是商標權， 這里有必要區分一 個與商標權類似的概念 , 那就是商標專用權。關于商標權的概念，學術界存在不同觀點 , 有的認為商標權就是商標專用權 , 是商標注冊人對其注冊商標所享有的權利。有的認為商 標權是法律賦予商標所有人對其注冊商標進行支配的權利。 在注冊制度之下的商標權實際 應稱為注冊商標權 . 有的認為商標權不同于商標專用權， 而是涵蓋了商

21、標專用權、 禁止權、 轉讓權等多種權利的一個集合概念， 它是法律賦予商標所有人對其注冊商標進行支配的權 利。完整的商標權是商標所用人對其注冊商標享有的排他性支配權， 在權利內容上包括使用權、處分權、質押權等。也就是說 , 除了自己獨占性使用外，權利人可以對客體以其他 方式進行支配。這些權利都與專用權相聯系 ,但又是專用權所不能包容的。 “商標專用權 " 的英文規范翻譯為“ exclusive right to use”，而“商標權”的譯文為“ trademarkright ”，從語義上看二者含義不同。實際上 , 我國的商標注冊人享有完整的 商標財產權，除了專用權，還有轉讓權、許可權、

22、質押權等。因此, 無論從法理上還是實踐方面看，商標專用權這一概念未能全面揭示商標知識產權的內容, 無法涵蓋商標所有人享有的權利。 由于商標權自身在理論上的抽象性和現實中的易混淆性， 因此我們在進行商 標權司法保護的時候常常會感到非常困難 . 個人收集整理，勿做商業用途個人收集整理，勿做商業用途（二）商標權侵權訴訟已經成為發達國家筑造知識產權壁壘的手段在WTO!架下，在國家與國家之間的傳統關稅和非關稅壁壘逐漸消融的同時， 發達國 家采取了更加隱蔽、更加不容易監督和預測的保護性措施來構筑知識產權的貿易屏障 , 借 此來保護本國的企業， 調整國內市場 , 阻止發展中國家產品的進入 .美國就常常借助知

23、識產 權條款來對中國采取所謂的保護性措施，以達到保護美國企業的目的 .但現在以知識產權提起侵權訴訟逐漸成為禁止他人產品進入本國市場的一個手段 , 較 于構筑貿易壁壘、 知識產權壁壘等方式， 這個手段更加隱蔽 , 也更加具有合理性和策略性。 這其中, 對商標權的侵權訴訟也成為這個保護鏈條中的重要一環。一是由于對商標權的侵 權訴訟屬于私法領域 , 與各國的行政制度無關 , 被提起訴訟的企業不可能因為起訴企業所 在國的司法制度與本國司法制度不同而找到借口 , 也難以有比較好預防措施。二是因為商 標權侵權訴訟對訴訟的舉證要求很高，程序也很復雜，訴訟成本較高，一些中小企業難以 勝訴。三是由于關于知識產權

24、的條款很多是由發達國家起草制定，在制定的過程中，這些 發達國家必然會傾向于保護本國利益 ,因此無形中增加了其他國家適用這些條款提起訴訟的難度。2002年7月美國LEVITON制造有限公司對浙江省溫州地區生產“接地故障斷路器" 的企業提起“ 337 調查"的同時，又向美國紐約東區聯邦法庭提起專利和商標侵權訴 訟，一般中小企業很難同時應付類似的兩場進攻。 11 由此看來，知識產權侵權訴訟已經 成為發達國家阻擋國外企業進入本國市場的一張王牌。（三）被訴企業在商標權的保護方面意識淡薄，缺乏熟悉國際知識產權法律制度的專 門人才國內的有些企業在推銷自己產品的時候， 往往只看到產品的有形

25、財產利益而忽略了諸 如商標權、專利權等無形資產的價值， 其結果往往是自己辛苦創下的商標品牌被別人搶注， 只好將打下的江山拱手相送。有些企業在參加國際產品展覽會時 , 對其他參展的產品了解 不多, 很有可能在自己的產品說明中引用了別人的圖片說明 , 正好成為侵權的有利證據。 有 些企業對產品銷往的市場預先調查不夠，經常會發生侵犯他人商標權的現象。另外,在加入WTO以后，我國同發達國家打交道的情況越來越多，但是熟悉國際知識 產權法律制度的專門性法律人才卻較少， 沒有跟上經濟的發展速度。 我國的企業在與國外 企業做生意的時候 , 缺乏專門法律人才的法律保障 , 憑借在國內形成的一套做法和別人交 易，

26、往往在不知不覺中侵犯了別人的既有權利。侵權后，由于不熟悉國外的法律制度 , 很 多企業選擇了放棄應訴的做法，從而喪失了已經開拓的國際市場 , 非常可惜。（四）平行進口侵犯了商標權所有人的利益平行進口，又稱灰色市場進口，是指一項知識產權在兩個國家同時受到法律保護，一 國進口商未經知識產權持有人授權， 從另一國知識產權所有人手中進口并銷售受該國知識 產權法律保護的商品 . 無論是專利、版權，還是商標權都存在著平行進口。過去人們認為，平行進口的矛盾在我國并不突出。 一方面，由于我國國內商品價格低于國際市場商品價格； 另一方面，由于高額關稅及嚴格的進口配額，使得灰色市場在我國無法存在 . 但隨著我國

27、加入WTO口經濟的快速發展，平行進口問題已開始出現。就商標權而言， 平行進口是指注冊商標持有人在某國 （ 出口國 ） 生產并銷售帶有注冊商 標的商品后，第三人 （ 進口商）擅自將該商品進口到另一國 （ 進口國），而該注冊商標所有 人或其他被許可人也在該進口國取得同一商標專用權。平行進口的前提是商品上存在著合法、無瑕疵的商標權。正是因為有權利存在，而且 該權利的存在狀態本身是合法的，才可能產生平行進口的問題。我國商標法第26條第 1款規定，商標注冊人可以通過簽訂商標許可合同，許可他人使用其注冊商標。在國際商標 許可貿易中 , 根據許可協議的性質，商標許可可分為普通許可、排他許可和獨占許可。如 果

28、一方通過獨占許可獲得商標權 , 那他就可以禁止任何未經其許可而使用商標的行為。而 在平行進口中 , 取得商標獨占使用權的一方遭受損失最嚴重。 該方為了推銷商品 , 創立商標 信譽進行了大量投入。如果放任平行進口 ,無疑是允許平行進口商不用花廣告費，無償利 用原告的推廣努力和由此創造的特殊信譽 . 擁有商標獨占使用權的一方花巨資獲得的獨占 許可會因為平行進口而喪失壟斷地位 , 其生產經營將面臨巨大沖擊 .在平行進口中，消費者就是最終用戶 , 是一個不容忽視的利益主體。通過獨占許可獲 得商標權的經營者提供的商品與平行進口的經營者所提供的商品，無論是在質量上 , 還是 在品牌上都是一致的 ,唯一不同

29、的是價格上的差異。進口商為了獲得差額利潤，往往以低 于獲得商標權的經營者的價格銷售商品 . 這樣消費者就可以以較低的價格獲得同一品牌的 商品，成為平行進口中的最大受益者。 問題是這種利益是否合理？如果消費者利用獲得商 標權的經營者已經建立的商譽，選擇較低的平行進口商品，顯然就不太合理。在國內建立一個統一的、 自由流通的市場 , 一直是世界各國努力追求的目標 . 而平行進 口問題的出現無疑是對現有市場秩序的一種破壞 .三、關于加強商標權法律保護的對策建議（一）切實提高對商標權法律保護的意識 , 注意開發、保護有價值的商標品牌 ,敢于應 訴無論我們采用何種方式來保護商標權 , 筆者認為最重要的還是

30、要從根本上提高我國企 業對商標權司法保護的認識 , 不能僅僅停留在膚淺的表面 .我國是一個勞動力大國， 低廉的 勞動力成本使得我國的商品在國際市場上非常有競爭力 . 但是隨著科學技術和經濟全球化 的迅猛發展，傳統的低價格、低成本的優勢在知識產權壁壘面前已經逐漸暴露其不足, 因此，我國的企業一定要改變以往的做法，積極探索新的發展思路。一是要充分研究開發適合自己的商業品牌 ,自主開發 .要認真學習外國先進的科技， 注 意國際知識產權發展的新動向、新技術、新產品，充分了解市場發展動態的內容。尤其是 一個大企業，更要加強自主研發，走技術創新的道路，才能在國際市場上站穩腳跟。二是要尊重外國的商標權利益

31、,不要仿冒他人產品， 以不正當手段侵犯他人知識產權。 堅決杜絕那種“打擦邊球”的思想 , 實實在在地做好自己的品牌 .三是對于被提起訴訟的企業 ,一定要沉著冷靜， 不要消極應訴或是不應訴 .因為本身外 國企業提起訴訟就是對利益爭奪的手段 , 如果被訴企業不應訴，等于將利益放棄。只要我 方企業能克服畏懼心理 , 充分收集證據就可以增大勝訴機會。要善于運用一些訴訟技巧來 扭轉被動局面 .（二）培養高素質的法官 , 不斷壯大專門法律人才隊伍我們應該建立起以法院為核心 , 以商標權保護為重要內容的知識產權司法保護體系。 所謂以法院為核心， 就是指法院應該在知識產權案件的審理中發揮最大作用， 充分行使司