1、1 第二章 法的概念 “法”不僅僅是一個范疇，一切法律上的考察由此出發并以此為基礎的，也不僅僅是一個思考方式，舍此根本不能思考法律之事，而且它還是一種現實的文化形態，其使法律世界的一切事實得以形成和塑造。 （德）拉德布魯赫 2內容提要：法的概念是法理學研究的核心問題。圍繞這一問題，人們提出了許多形形色色的觀點，其中有些觀點是完全對立的，有些觀點卻比較相似。在我國，“法”一般被界定為：法是由國家制定、認可并由國家保證實施的規范體系。這種規范體系反映了由社會物質生活條件決定的統治階層或人民的意志，其目的在于確認、保護和發展統治階層或人民所其期望的社會關系和價值目標。關鍵詞：法的概念 法的本質 法的

2、特征 3 第一節 法的定義一、法的詞源一、法的詞源 （一）有關中國（一）有關中國“法法”的詞源解釋的詞源解釋 在夏、商、周時期，國家所制定的具體規范制度往往被稱為“刑”。 春秋戰國時期，李悝集諸國刑典，造法經六篇，改“刑”為“法”。 4 商鞅相秦，又改“法”為“律”。 此后，歷代封建王朝一般都將國家制定的法典稱為“律”。例如秦朝時有秦律，漢朝有九章律，唐朝有唐律，明朝有明律，清朝有大清律例。 清末民初，才廣泛地將“法”與“律”合用為一詞，稱為“法律”。5 不過，在中國古代，夏、商、周時期的“刑”和秦漢以后的“律”，只是針對具體的法律文件而言的；國家制定的典章制度，仍可被統稱為“法”。 6 法的

3、古體字為“灋”。說文解字：“灋，刑也，平之如水，從水；廌，所以觸不直者去之，從去。” 這一解釋表明：第一，古代的“法”與“刑”通用。古代的刑既有刑戮、罰罪之意，也有規范之意。第二，“平之如水，從水”表明法有“公平之意”。第三，“廌，所以觸不直者去之，從去”，表明法有“明斷曲直”之意。7 現代漢語中，“法律”一詞有廣義和狹義兩種用法。 “法”除了法學上的用法之外，還可用于其他領域。如算法，法則等。8（二）有關西歐（二）有關西歐“法法”的詞源解釋的詞源解釋 在歐洲的幾種主要民族語言中，往往有兩個詞來表達“法”、“法律”。 拉丁文的ius和lex 法文的droit和loi 德文的Recht和Gese

4、tz 9二、法的定義二、法的定義（一）（一） 代表性的觀點代表性的觀點 1、立法者的角度 霍布斯：“法是國家對人民的命令，用口頭說明，或用書面文字，或用其他方法所表示的規則或者意志，用以辨別是非、指示從違。” 托馬斯霍布斯（Thomas Hobbes，1588年4月5日1679年12月4日），英國政治哲學家。10 2、司法者的角度 霍姆斯：法是對法院即將作出什么判決的預測。 奧利弗溫德爾霍姆斯（Oliver Wendell Holmes, Jr.，1841-1935）是英美法律史上最偉大的法學家和美國司法史上最偉大的大法官之一。11 3、從守法者的角度 阿奎那：“法是人們賴以導致某些行動和不作

5、其他一些行動的行為準則或尺度” 管仲：“法律政令者，吏民規矩繩墨也。”管仲（公元前723年-約公元前645年） 春秋時期齊國著名的政治家、軍事家托馬斯阿奎那（1224 年1274年）開啟了托馬斯學派，被認為是歷史上最偉大的神學家12 4、法的作用的角度 塞爾蘇斯：“法是善良公正的藝術。” 桓寬：“法者，刑法也，所以禁強御暴也。”桓寬，字次公，漢汝南郡人，治公羊春秋。塞爾蘇斯 (Celsus,Aulus Cornelius)羅馬百科全書編纂者。約生于公元前10年；卒年不詳。13 4、法的作用的角度 塞爾蘇斯：“法是善良公正的藝術。”龐德：“我把法理解為發達的政治上組織起來的社會高度專門化的社會控

6、制形式一種通過有系統有秩序地適用社會強力的社會控制。” 桓寬：“法者，刑法也，所以禁強御暴也。”桓寬，字次公，漢汝南郡人，治公羊春秋。龐德，美國法社會學的奠基人14 （二）馬克思主義的定義（二）馬克思主義的定義 法是由國家制定或認可并依靠國家強制力保證實施的，反映由特定物質生活條件所決定的統治階級意志，以權利義務為內容，以確認、保護和發展對統治階級有利的社會關系和社會秩序為目的的行為規范體系。 這個定義來自前蘇聯的維辛斯基對法的定義：法是以立法形式規定的表現統治階級意志的行為規則和為國家政權認可的風俗習慣和公共性規則的總和，國家為了保護、鞏固和發展對于統治階級有利的和愜意的社會關系和秩序，以強

7、制力量保證它的實施。 15 第二節 法的特征一、法是調整主體的行為的社會規范一、法是調整主體的行為的社會規范 （一）規范性：標準，反復適用性（一）規范性：標準，反復適用性 （二）一般性：抽象、概括、平等性（二）一般性：抽象、概括、平等性 （三）行為：行為與思想、關系行為（三）行為：行為與思想、關系行為二、法是出自于國家的社會規范二、法是出自于國家的社會規范 法是由國家創制。國家創制的方式包括制定和認可。法具有國家意志的屬性。16三、法是規定權利和義務的社會規范三、法是規定權利和義務的社會規范 法是通過規定人們的權利和義務，以權利和義務為機制，影響人們的行為動機，指引人們的行為，調整社會關系。1

8、7四、法是由國家強制力保證實施的社會規范四、法是由國家強制力保證實施的社會規范 任何一種社會規范都有強制性，都有保證其實施的社會力量。法的強制性不同于其他社會規范之處在于，法具有國家強制性。法是以國家強制力為后盾，由國家強制力保證實施的。 法依靠國家強制力保證實施，這是從國家強制力是法的最后一道防線的意義上來講的，而非意味著法的每一個實施過程，都伴隨著國家強制力。18 第三節 法的本質一、法的本質問題研究一、法的本質問題研究 （一）自然法思想關于法的本質問題的解答（一）自然法思想關于法的本質問題的解答 法的本質為：規律、神意和理性 19 第三節 法的本質一、法的本質問題研究一、法的本質問題研究

9、 （二）分析法學關于法的本質問題的解答（二）分析法學關于法的本質問題的解答 法的本質為：主權者的意志 20 第三節 法的本質一、法的本質問題研究一、法的本質問題研究 （三）社會法學關于法的本質問題的解答（三）社會法學關于法的本質問題的解答 法的本質為 ：一種活動過程21二、馬克思主義法學關于法的本質的界定二、馬克思主義法學關于法的本質的界定 （一）法是統治階級意志的體現（一）法是統治階級意志的體現 1、法是“意志”的體現； 2、法是“統治”階級意志的反映 3、法是統治“階級”意志的體現 4、法是“被奉為法律”的統治階級意志的體現 22二、馬克思主義法學關于法的本質的界定二、馬克思主義法學關于法

10、的本質的界定 （二）法的內容由統治階級的物質生活條件決定。（二）法的內容由統治階級的物質生活條件決定。23一、本章研習活動閱讀以下二則材料，并回答相關問題。閱讀以下二則材料，并回答相關問題。 材料一：材料一： 法是一個手段（means），一個特種的社會手段，而不是一個目的。法、道德和宗教三者都禁止殺人。但法之完成這一任務是通過規定：如果一個人犯殺人罪，那么由法律秩序所選定的另一個人就應對殺人者適用由法律秩序所規定的某種強制措施。道德則使自己限于要求：你勿殺人。如果一個殺人者受到同伴們的道德上的抵制；如果許多人之所以不去殺人，與其說是想逃避法律懲罰，倒不如說是由于逃避同伴們的道德譴責。 24 但

11、法與道德之間的巨大差別依然存在，即，法的反應在于秩序所制定的社會有組織的強制措施，而道德對不道德行為的反應或者不是由道德所規定，或者是有規定，都不是社會有組織的。從這方面說，宗教規范比道德規定更接近法律規范。因為宗教規范以一種超人的懲罰去威脅殺人者。但是宗教規范所規定的制裁具有一種先驗性，盡管宗教秩序規定了制裁，然而不是社會有組織的制裁。這種制裁也許比法律制裁更加有效，然而它們的實效預定要有對超人權威的存在與權力的信仰。25 材料二：材料二： 道德法則適用于實際或意識上的具體化個人，而法律則適用于共同生活的、人的共同體的人類。 道德法則是具體個別的，它因每個人、因每一情形而有所不同，故是不編纂的，且只能直覺地了解。相反，法律法則在或多或少的程度上總是一般的，它對或大或小范圍的人和場合總是一視同仁。雖然法律的專門化可能一如既往地深入發展，但在任何程度上，法律面前的平等和法律規范的一般性都是法律的本質。針對在“正義拘束” 中的人和事物的終極個別特性，我們形象地描述這種欲然的法律盲目性，并稱之為平等。 通過以上論述，可以看出法律所具有何種特征？法律規范與道德規范、宗教規范有何不同？26二、推薦閱讀材料： 1、馬克思、恩格斯選集,人民出版社1972年版 2、