1、1 第二章 法的概念 “法”不僅僅是一個(gè)范疇，一切法律上的考察由此出發(fā)并以此為基礎(chǔ)的，也不僅僅是一個(gè)思考方式，舍此根本不能思考法律之事，而且它還是一種現(xiàn)實(shí)的文化形態(tài)，其使法律世界的一切事實(shí)得以形成和塑造。 （德）拉德布魯赫 2內(nèi)容提要：法的概念是法理學(xué)研究的核心問題。圍繞這一問題，人們提出了許多形形色色的觀點(diǎn)，其中有些觀點(diǎn)是完全對(duì)立的，有些觀點(diǎn)卻比較相似。在我國(guó)，“法”一般被界定為：法是由國(guó)家制定、認(rèn)可并由國(guó)家保證實(shí)施的規(guī)范體系。這種規(guī)范體系反映了由社會(huì)物質(zhì)生活條件決定的統(tǒng)治階層或人民的意志，其目的在于確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展統(tǒng)治階層或人民所其期望的社會(huì)關(guān)系和價(jià)值目標(biāo)。關(guān)鍵詞：法的概念 法的本質(zhì) 法的

2、特征 3 第一節(jié) 法的定義一、法的詞源一、法的詞源 （一）有關(guān)中國(guó)（一）有關(guān)中國(guó)“法法”的詞源解釋的詞源解釋 在夏、商、周時(shí)期，國(guó)家所制定的具體規(guī)范制度往往被稱為“刑”。 春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，李悝集諸國(guó)刑典，造法經(jīng)六篇，改“刑”為“法”。 4 商鞅相秦，又改“法”為“律”。 此后，歷代封建王朝一般都將國(guó)家制定的法典稱為“律”。例如秦朝時(shí)有秦律，漢朝有九章律，唐朝有唐律，明朝有明律，清朝有大清律例。 清末民初，才廣泛地將“法”與“律”合用為一詞，稱為“法律”。5 不過，在中國(guó)古代，夏、商、周時(shí)期的“刑”和秦漢以后的“律”，只是針對(duì)具體的法律文件而言的；國(guó)家制定的典章制度，仍可被統(tǒng)稱為“法”。 6 法的

3、古體字為“灋”。說文解字：“灋，刑也，平之如水，從水；廌，所以觸不直者去之，從去。” 這一解釋表明：第一，古代的“法”與“刑”通用。古代的刑既有刑戮、罰罪之意，也有規(guī)范之意。第二，“平之如水，從水”表明法有“公平之意”。第三，“廌，所以觸不直者去之，從去”，表明法有“明斷曲直”之意。7 現(xiàn)代漢語中，“法律”一詞有廣義和狹義兩種用法。 “法”除了法學(xué)上的用法之外，還可用于其他領(lǐng)域。如算法，法則等。8（二）有關(guān)西歐（二）有關(guān)西歐“法法”的詞源解釋的詞源解釋 在歐洲的幾種主要民族語言中，往往有兩個(gè)詞來表達(dá)“法”、“法律”。 拉丁文的ius和lex 法文的droit和loi 德文的Recht和Gese

4、tz 9二、法的定義二、法的定義（一）（一） 代表性的觀點(diǎn)代表性的觀點(diǎn) 1、立法者的角度 霍布斯：“法是國(guó)家對(duì)人民的命令，用口頭說明，或用書面文字，或用其他方法所表示的規(guī)則或者意志，用以辨別是非、指示從違。” 托馬斯霍布斯（Thomas Hobbes，1588年4月5日1679年12月4日），英國(guó)政治哲學(xué)家。10 2、司法者的角度 霍姆斯：法是對(duì)法院即將作出什么判決的預(yù)測(cè)。 奧利弗溫德爾霍姆斯（Oliver Wendell Holmes, Jr.，1841-1935）是英美法律史上最偉大的法學(xué)家和美國(guó)司法史上最偉大的大法官之一。11 3、從守法者的角度 阿奎那：“法是人們賴以導(dǎo)致某些行動(dòng)和不作

5、其他一些行動(dòng)的行為準(zhǔn)則或尺度” 管仲：“法律政令者，吏民規(guī)矩繩墨也。”管仲（公元前723年-約公元前645年） 春秋時(shí)期齊國(guó)著名的政治家、軍事家托馬斯阿奎那（1224 年1274年）開啟了托馬斯學(xué)派，被認(rèn)為是歷史上最偉大的神學(xué)家12 4、法的作用的角度 塞爾蘇斯：“法是善良公正的藝術(shù)。” 桓寬：“法者，刑法也，所以禁強(qiáng)御暴也。”桓寬，字次公，漢汝南郡人，治公羊春秋。塞爾蘇斯 (Celsus,Aulus Cornelius)羅馬百科全書編纂者。約生于公元前10年；卒年不詳。13 4、法的作用的角度 塞爾蘇斯：“法是善良公正的藝術(shù)。”龐德：“我把法理解為發(fā)達(dá)的政治上組織起來的社會(huì)高度專門化的社會(huì)控

6、制形式一種通過有系統(tǒng)有秩序地適用社會(huì)強(qiáng)力的社會(huì)控制。” 桓寬：“法者，刑法也，所以禁強(qiáng)御暴也。”桓寬，字次公，漢汝南郡人，治公羊春秋。龐德，美國(guó)法社會(huì)學(xué)的奠基人14 （二）馬克思主義的定義（二）馬克思主義的定義 法是由國(guó)家制定或認(rèn)可并依靠國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序?yàn)槟康牡男袨橐?guī)范體系。 這個(gè)定義來自前蘇聯(lián)的維辛斯基對(duì)法的定義：法是以立法形式規(guī)定的表現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志的行為規(guī)則和為國(guó)家政權(quán)認(rèn)可的風(fēng)俗習(xí)慣和公共性規(guī)則的總和，國(guó)家為了保護(hù)、鞏固和發(fā)展對(duì)于統(tǒng)治階級(jí)有利的和愜意的社會(huì)關(guān)系和秩序，以強(qiáng)

7、制力量保證它的實(shí)施。 15 第二節(jié) 法的特征一、法是調(diào)整主體的行為的社會(huì)規(guī)范一、法是調(diào)整主體的行為的社會(huì)規(guī)范 （一）規(guī)范性：標(biāo)準(zhǔn)，反復(fù)適用性（一）規(guī)范性：標(biāo)準(zhǔn)，反復(fù)適用性 （二）一般性：抽象、概括、平等性（二）一般性：抽象、概括、平等性 （三）行為：行為與思想、關(guān)系行為（三）行為：行為與思想、關(guān)系行為二、法是出自于國(guó)家的社會(huì)規(guī)范二、法是出自于國(guó)家的社會(huì)規(guī)范 法是由國(guó)家創(chuàng)制。國(guó)家創(chuàng)制的方式包括制定和認(rèn)可。法具有國(guó)家意志的屬性。16三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范三、法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范 法是通過規(guī)定人們的權(quán)利和義務(wù)，以權(quán)利和義務(wù)為機(jī)制，影響人們的行為動(dòng)機(jī)，指引人們的行為，調(diào)整社會(huì)關(guān)系。1

8、7四、法是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范四、法是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范 任何一種社會(huì)規(guī)范都有強(qiáng)制性，都有保證其實(shí)施的社會(huì)力量。法的強(qiáng)制性不同于其他社會(huì)規(guī)范之處在于，法具有國(guó)家強(qiáng)制性。法是以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾，由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的。 法依靠國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施，這是從國(guó)家強(qiáng)制力是法的最后一道防線的意義上來講的，而非意味著法的每一個(gè)實(shí)施過程，都伴隨著國(guó)家強(qiáng)制力。18 第三節(jié) 法的本質(zhì)一、法的本質(zhì)問題研究一、法的本質(zhì)問題研究 （一）自然法思想關(guān)于法的本質(zhì)問題的解答（一）自然法思想關(guān)于法的本質(zhì)問題的解答 法的本質(zhì)為：規(guī)律、神意和理性 19 第三節(jié) 法的本質(zhì)一、法的本質(zhì)問題研究一、法的本質(zhì)問題研究

9、 （二）分析法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)問題的解答（二）分析法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)問題的解答 法的本質(zhì)為：主權(quán)者的意志 20 第三節(jié) 法的本質(zhì)一、法的本質(zhì)問題研究一、法的本質(zhì)問題研究 （三）社會(huì)法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)問題的解答（三）社會(huì)法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)問題的解答 法的本質(zhì)為 ：一種活動(dòng)過程21二、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的界定二、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的界定 （一）法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)（一）法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn) 1、法是“意志”的體現(xiàn)； 2、法是“統(tǒng)治”階級(jí)意志的反映 3、法是統(tǒng)治“階級(jí)”意志的體現(xiàn) 4、法是“被奉為法律”的統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn) 22二、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的界定二、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法

10、的本質(zhì)的界定 （二）法的內(nèi)容由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定。（二）法的內(nèi)容由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定。23一、本章研習(xí)活動(dòng)閱讀以下二則材料，并回答相關(guān)問題。閱讀以下二則材料，并回答相關(guān)問題。 材料一：材料一： 法是一個(gè)手段（means），一個(gè)特種的社會(huì)手段，而不是一個(gè)目的。法、道德和宗教三者都禁止殺人。但法之完成這一任務(wù)是通過規(guī)定：如果一個(gè)人犯殺人罪，那么由法律秩序所選定的另一個(gè)人就應(yīng)對(duì)殺人者適用由法律秩序所規(guī)定的某種強(qiáng)制措施。道德則使自己限于要求：你勿殺人。如果一個(gè)殺人者受到同伴們的道德上的抵制；如果許多人之所以不去殺人，與其說是想逃避法律懲罰，倒不如說是由于逃避同伴們的道德譴責(zé)。 24 但

11、法與道德之間的巨大差別依然存在，即，法的反應(yīng)在于秩序所制定的社會(huì)有組織的強(qiáng)制措施，而道德對(duì)不道德行為的反應(yīng)或者不是由道德所規(guī)定，或者是有規(guī)定，都不是社會(huì)有組織的。從這方面說，宗教規(guī)范比道德規(guī)定更接近法律規(guī)范。因?yàn)樽诮桃?guī)范以一種超人的懲罰去威脅殺人者。但是宗教規(guī)范所規(guī)定的制裁具有一種先驗(yàn)性，盡管宗教秩序規(guī)定了制裁，然而不是社會(huì)有組織的制裁。這種制裁也許比法律制裁更加有效，然而它們的實(shí)效預(yù)定要有對(duì)超人權(quán)威的存在與權(quán)力的信仰。25 材料二：材料二： 道德法則適用于實(shí)際或意識(shí)上的具體化個(gè)人，而法律則適用于共同生活的、人的共同體的人類。 道德法則是具體個(gè)別的，它因每個(gè)人、因每一情形而有所不同，故是不編纂的，且只能直覺地了解。相反，法律法則在或多或少的程度上總是一般的，它對(duì)或大或小范圍的人和場(chǎng)合總是一視同仁。雖然法律的專門化可能一如既往地深入發(fā)展，但在任何程度上，法律面前的平等和法律規(guī)范的一般性都是法律的本質(zhì)。針對(duì)在“正義拘束” 中的人和事物的終極個(gè)別特性，我們形象地描述這種欲然的法律盲目性，并稱之為平等。 通過以上論述，可以看出法律所具有何種特征？法律規(guī)范與道德規(guī)范、宗教規(guī)范有何不同？26二、推薦閱讀材料： 1、馬克思、恩格斯選集,人民出版社1972年版 2、