1、第七章第七章 國際投資法律制度國際投資法律制度教學內容教學內容 一、國際直接投資的法律形式一、國際直接投資的法律形式二、保護投資的國際法制二、保護投資的國際法制教學重點教學重點1、掌握國際投資的概念、掌握國際投資的概念2、掌握國際投資企業的法律形式、掌握國際投資企業的法律形式3、了解各國關于國際投資的法律制度、了解各國關于國際投資的法律制度4、掌握多邊投資擔保機構公約以及世界貿易組織、掌握多邊投資擔保機構公約以及世界貿易組織有關投資的協議有關投資的協議5、掌握國際投資爭議的解決、掌握國際投資爭議的解決三、投資爭議的解決三、投資爭議的解決第一節第一節 國際投資法概述國際投資法概述一、國際投資概述

2、一、國際投資概述（一）國際投資的概念與類型（一）國際投資的概念與類型1、國際投資的概念、國際投資的概念國際投資是指以資本增值，生產力提高為目標的國際資本流動，是國際投資是指以資本增值，生產力提高為目標的國際資本流動，是投資者將其資本投入進行的以營利為目的的經濟活動。投資者將其資本投入進行的以營利為目的的經濟活動。2、國際投資的分類、國際投資的分類國際投資可按不同的標準予以分類。國際投資可按不同的標準予以分類。（1）按投資主體分類?？煞譃檎ɑ蚬俜剑┩顿Y和國際私人（或企）按投資主體分類?？煞譃檎ɑ蚬俜剑┩顿Y和國際私人（或企業）投資。業）投資。（2）以時間長短為標準分類?？煞譃槎唐谕顿Y和長期

3、投資。）以時間長短為標準分類?？煞譃槎唐谕顿Y和長期投資。（3）按投資形式與性質分類。可分為直接投資與間接投資。）按投資形式與性質分類?？煞譃橹苯油顿Y與間接投資。（二）國際投資環境（二）國際投資環境所謂投資環境是指能有效地影響國際資本的運行和效益的一切外部所謂投資環境是指能有效地影響國際資本的運行和效益的一切外部條件和因素。收益性、安全性和效率性成為構建和發送國際投資環境的條件和因素。收益性、安全性和效率性成為構建和發送國際投資環境的基本原則。基本原則。二、國際投資法的概念、淵源與體系二、國際投資法的概念、淵源與體系（一）國際投資法的概念及類型（一）國際投資法的概念及類型1、國際投資法的概念、國

4、際投資法的概念國際投資法是指調整跨國私人直接投資關系的有關國內法和國際法國際投資法是指調整跨國私人直接投資關系的有關國內法和國際法規范的總稱。規范的總稱。國際投資法具有以下特征：國際投資法具有以下特征：（1）國際投資法調整的投資關系，僅限于國際私人投資關系。）國際投資法調整的投資關系，僅限于國際私人投資關系。（2）國際投資法調整國際私人直接投資關系。）國際投資法調整國際私人直接投資關系。（3）國際投資法既包括國內法規范，也包括國際法規范，兩者相互補充，）國際投資法既包括國內法規范，也包括國際法規范，兩者相互補充，構成統一的國際投資法律關系體系。構成統一的國際投資法律關系體系。2、國際投資法的內

5、容、國際投資法的內容國際投資法是調整國際投資關系的法律手段，其主要內容有如下幾國際投資法是調整國際投資關系的法律手段，其主要內容有如下幾方面：方面：（1）國際直接投資的形式；）國際直接投資的形式；（2）保護國際投資的法律制度；）保護國際投資的法律制度；（3）鼓勵國際投資的法律制度；）鼓勵國際投資的法律制度；（4）管理或管制國際私人投資的法律制度；）管理或管制國際私人投資的法律制度；（5）解決國際投資爭議的法律制度。）解決國際投資爭議的法律制度。（二（二 ）國際投資法的體系）國際投資法的體系1、國際投資法的調整對象與淵源、國際投資法的調整對象與淵源國際投資法調整的關系包括四種：國際投資法調整的關

6、系包括四種：（1）外國投資者與東道國投資者基于投資，所產生的商事關系；）外國投資者與東道國投資者基于投資，所產生的商事關系；（2）外國投資者與東道國政府基于投資，所產生的投資管理與保護關系；）外國投資者與東道國政府基于投資，所產生的投資管理與保護關系；（3）外國投資者與本國政府基于投資，所產生的促進與保護投資關系；）外國投資者與本國政府基于投資，所產生的促進與保護投資關系；（4）政府之間或政府與國際組織之間，基于投資促進與保護或協調投資）政府之間或政府與國際組織之間，基于投資促進與保護或協調投資關系而簽訂雙邊投資條約或多邊投資條約，所產生的國際法關系。關系而簽訂雙邊投資條約或多邊投資條約，所產

7、生的國際法關系。國際投資法的淵源有：國際投資法的淵源有：（1）國內立法；）國內立法；（2）國際條約；）國際條約；（3）其他淵源。）其他淵源。2、國際投資法的體系、國際投資法的體系國際投資法是由調整國際投資關系的有關國內法規范和國際法規范綜國際投資法是由調整國際投資關系的有關國內法規范和國際法規范綜合形成的一個法律體系。它是由四種法律規范組成的：合形成的一個法律體系。它是由四種法律規范組成的：（1）東道國關于外國投資的法律規范；）東道國關于外國投資的法律規范；（2）投資國關于海外投資的法律規范；）投資國關于海外投資的法律規范；（3）東道國和投資國簽訂的雙邊投資協定；）東道國和投資國簽訂的雙邊投資

8、協定；（4）國際投資的多邊條約；）國際投資的多邊條約；（5）其他法律淵源）其他法律淵源國國際際投投資資法法的的體體系系國內法規范國內法規范國內法規范國內法規范資本輸入國法制資本輸入國法制外國投資法、合營企業法、外國投資法、合營企業法、外匯管理法、涉外稅法等外匯管理法、涉外稅法等資本輸出國法制資本輸出國法制海外投資保險法等海外投資保險法等資本輸入國法制資本輸入國法制國際慣例國際慣例聯合國大會的規范性決議聯合國大會的規范性決議雙邊投資條約雙邊投資條約區域性雙邊投資條約區域性雙邊投資條約世界性多邊公司世界性多邊公司第二節第二節 國際直接投資企業的法律形式國際直接投資企業的法律形式一、國際直接投資的企

9、業形式一、國際直接投資的企業形式（一）企業法律形式的概念（一）企業法律形式的概念企業的形式，即企業資產的所有權形式都是由國家的專門法律予以企業的形式，即企業資產的所有權形式都是由國家的專門法律予以確定的，因此，企業形式通常被稱為企業的法律形式。確定的，因此，企業形式通常被稱為企業的法律形式。（二）國際直接投資企業的法律形式（二）國際直接投資企業的法律形式1、合資經營企業、合資經營企業（1）合資經營企業的概念和特征）合資經營企業的概念和特征合資經營企業簡稱合營企業，是兩個或兩個以上的當事人，為實現合資經營企業簡稱合營企業，是兩個或兩個以上的當事人，為實現特定的商業目的，共同投資、共同經營、共擔風

10、險、共負盈虧的一種企特定的商業目的，共同投資、共同經營、共擔風險、共負盈虧的一種企業形式。國際投資法所稱合營企業，通常是由一個或多個外國投資者業形式。國際投資法所稱合營企業，通常是由一個或多個外國投資者（法人或自然人）同東道國的政府、法人或簽名人按法定或約定的比例（法人或自然人）同東道國的政府、法人或簽名人按法定或約定的比例共同出資，共同經營特定事業，共同分享利潤、共同承擔虧損。共同出資，共同經營特定事業，共同分享利潤、共同承擔虧損。合營企業具有如下特征：合營企業具有如下特征： 由外國合營者與當地合營者共同舉辦；由外國合營者與當地合營者共同舉辦； 由合營雙方共同投資；由合營雙方共同投資； 由合

11、營企業共同經營管理；由合營企業共同經營管理； 由合營雙方共擔風險、共負盈虧。由合營雙方共擔風險、共負盈虧。（2）合資經營企業的法律性質和組織形式）合資經營企業的法律性質和組織形式 合資經營企業的法律性質合資經營企業的法律性質合營企業在海上是一種合伙（合營企業在海上是一種合伙（Partnership），是一種非法人性質），是一種非法人性質的商業組織形式。按合營企業依其法律性質的不同，可以分為股份式的商業組織形式。按合營企業依其法律性質的不同，可以分為股份式合營企業和契約式合營企業兩種基本類型。合營企業和契約式合營企業兩種基本類型。 合資經營企業的組織形式合資經營企業的組織形式在國際投資的實踐中，

12、舉辦合營企業所采取的組織形式也各式各在國際投資的實踐中，舉辦合營企業所采取的組織形式也各式各樣，大體可歸納為公司和合伙兩類。樣，大體可歸納為公司和合伙兩類。2、合作經營企業、合作經營企業（1）合作經營與合作經營企業）合作經營與合作經營企業合作經營一般以利于國際合作生產的范疇，不組成實體，通常是指合作經營一般以利于國際合作生產的范疇，不組成實體，通常是指兩個或兩個以上國家的企業基于合作合同而人事某項產品的研究開發、兩個或兩個以上國家的企業基于合作合同而人事某項產品的研究開發、制造或銷售，或者某個項目的經營。通常具有下列特征：第一，合作以制造或銷售，或者某個項目的經營。通常具有下列特征：第一，合作

13、以合同為基礎；第二，合作不組成經濟實體，一切活動均基于合同；第三，合同為基礎；第二，合作不組成經濟實體，一切活動均基于合同；第三，合作關系一般不受公司法或企業法支配，而受合同法支配。合作關系一般不受公司法或企業法支配，而受合同法支配。合作經營企業以利于契約式合營的一種類通常是指兩個或兩個以上合作經營企業以利于契約式合營的一種類通常是指兩個或兩個以上國家的當事人，為實現特定的商業目的，根據合同的約定投資和經營，國家的當事人，為實現特定的商業目的，根據合同的約定投資和經營，并依照合同的約定，分享利益分擔風險及虧損的一種企業形式。并依照合同的約定，分享利益分擔風險及虧損的一種企業形式。（2）合作經營

14、企業的法律性質）合作經營企業的法律性質從法律性質上講，合作經營企業屬于契約式合營，在國際實踐中，從法律性質上講，合作經營企業屬于契約式合營，在國際實踐中，是作為一種無法人資格的合伙來對待。這種契約性安排使得合作企業在是作為一種無法人資格的合伙來對待。這種契約性安排使得合作企業在設立程序、投資方式、管理方式以及收益分配方式等方面都較為簡便、設立程序、投資方式、管理方式以及收益分配方式等方面都較為簡便、靈活、適應性強，因而是國際直接投資的一種重要方式。靈活、適應性強，因而是國際直接投資的一種重要方式。3、外資企業、外資企業（1）外資企業的概念和特征）外資企業的概念和特征外資企業主要是指，根據東道國

15、法律，在東道國境內設立的全部或外資企業主要是指，根據東道國法律，在東道國境內設立的全部或大部分資本由外國投資者投資的企業。大部分資本由外國投資者投資的企業。（2）外資企業的法律性質和組織形式）外資企業的法律性質和組織形式外國投資者可以采用下列形式：外國投資者可以采用下列形式： 組建法人實體的外資企業；組建法人實體的外資企業； 不組成法人的外資企業。不組成法人的外資企業。外資企業具有三個基本特征：外資企業具有三個基本特征： 外資企業是依跨國法律在跨國境內設立的；外資企業是依跨國法律在跨國境內設立的； 外資企業的全部資本由外國擁護者投資并歸其所有；外資企業的全部資本由外國擁護者投資并歸其所有； 外

16、資企業一般是獨立核算、自負盈虧、獨立承擔法律責任的經濟實外資企業一般是獨立核算、自負盈虧、獨立承擔法律責任的經濟實體或法人實體。體或法人實體。外國企業是一種傳統的國際直接投資的形式。外國企業是一種傳統的國際直接投資的形式。4、國際合作開發與建設、國際合作開發與建設（1）國際合作開發自然資源）國際合作開發自然資源國際合作開發是國家利用外國投資共同開發自然資源的一種國際合國際合作開發是國家利用外國投資共同開發自然資源的一種國際合作形式。通常由東道國政府或國家公司同外國投資者簽訂協議、合同，作形式。通常由東道國政府或國家公司同外國投資者簽訂協議、合同，在東道國指定的區域，在一定的年限內，合作開發自然

17、資源，依約承擔在東道國指定的區域，在一定的年限內，合作開發自然資源，依約承擔風險，分享利潤。風險，分享利潤。 國際合作開發的特征國際合作開發的特征A、開發者須取得特許權或開采權；、開發者須取得特許權或開采權；B、合作主體具有特殊性；、合作主體具有特殊性；C、合同安排復雜多樣。、合同安排復雜多樣。 合作開發的方式合作開發的方式A、特許協議；、特許協議；B、聯合經營；、聯合經營；C、產品分成合同；、產品分成合同；D、服務合同。、服務合同。（2）BOT方式方式 BOT的概念的概念BOT即建設一經營一轉讓，是指政府（通過契約）授予私營企業即建設一經營一轉讓，是指政府（通過契約）授予私營企業（包括外國企

18、業）以一定期限的特許專營權，許可其融資建設和經營特（包括外國企業）以一定期限的特許專營權，許可其融資建設和經營特定的公用基礎設施，并準許其通過向用戶收取費用或出售產品以清償貸定的公用基礎設施，并準許其通過向用戶收取費用或出售產品以清償貸款、回收投資并賺取利潤；特許權期限屆滿時，該基礎設施無償移交給款、回收投資并賺取利潤；特許權期限屆滿時，該基礎設施無償移交給政府。政府。 BOT的特征的特征 A、私營企業基于許可取得通常由政府部門承擔的建設和經營特定基礎、私營企業基于許可取得通常由政府部門承擔的建設和經營特定基礎設施的專營權，具有特許協議方式的性質。設施的專營權，具有特許協議方式的性質。 B、B

19、OT是一種特殊的投融資方式。是一種特殊的投融資方式。 C、BOT方式資金結構的特殊性。方式資金結構的特殊性。 D、適用范圍的特殊性。、適用范圍的特殊性。 BOT項目的當事人項目的當事人 A、政府；、政府； B、項目公司；、項目公司； C、其他參與人。、其他參與人。 BOT的合同安排的合同安排 A、關于特許的一般條款；、關于特許的一般條款； B、關于項目建設、運營、移交各階段的權利、義務和；、關于項目建設、運營、移交各階段的權利、義務和； C、項目的財務等事宜；、項目的財務等事宜； D、其他必備條款。、其他必備條款。二、國際直接投資企業形式途徑二、國際直接投資企業形式途徑（一）設立新企業（一）設

20、立新企業設立新企業方式是指，外國投資者向東道國輸出資本（包括自有資設立新企業方式是指，外國投資者向東道國輸出資本（包括自有資本或中長期信貸資本），直接創辦新企業，并對該企業的經營管理擁有本或中長期信貸資本），直接創辦新企業，并對該企業的經營管理擁有較大的控制權。較大的控制權。設立新企業方式它有三個特點：設立新企業方式它有三個特點：（1）投資金額大；）投資金額大；（2）建設周期長；）建設周期長；（3）投資風險高。）投資風險高。（二）并購現存企業（二）并購現存企業1、并購的形式及其法律特點、并購的形式及其法律特點根據各國公司法的規定和國際實踐，收購現存企業的形式大體上有根據各國公司法的規定和國際實

21、踐，收購現存企業的形式大體上有三種：新設合并、吸收合并和收購。三種：新設合并、吸收合并和收購。2、跨國并購現存企業的作用及影響、跨國并購現存企業的作用及影響收購現存企業是外國投資者進行跨國直接投資的重要手段。對外國收購現存企業是外國投資者進行跨國直接投資的重要手段。對外國投資者來說，其作用主要有如下幾方面：投資者來說，其作用主要有如下幾方面：并購活動對世界經濟而言，其影響深刻而廣泛，主要表現在如下幾并購活動對世界經濟而言，其影響深刻而廣泛，主要表現在如下幾個方面：個方面：（1）企業跨國并購活動改變了國際資本的注射，推動國際資本在發達）企業跨國并購活動改變了國際資本的注射，推動國際資本在發達國家

22、之間流動，這對發展中國家利用外資造成更大困難。國家之間流動，這對發展中國家利用外資造成更大困難。（1）有利于迅速立足東道國，盡快進入國外市場。）有利于迅速立足東道國，盡快進入國外市場。（2）有利于減少資本投入和投資風險。）有利于減少資本投入和投資風險。（3）可以減少在世界市場上的競爭對手。）可以減少在世界市場上的競爭對手。（4）有利于實現投資者的投資目標，取得現成技術與管理制度。）有利于實現投資者的投資目標，取得現成技術與管理制度。（5）避開貿易壁壘，開拓區域集團內各成員國市場。）避開貿易壁壘，開拓區域集團內各成員國市場。（2）全球企業并購加速了世界經濟一體化的進程。）全球企業并購加速了世界經

23、濟一體化的進程。（3）國際企業并購活動增加了跨國公司的力量，擴大了他們在市場的）國際企業并購活動增加了跨國公司的力量，擴大了他們在市場的份額，造成價格壟斷，使貿易格局更加不利于發展中國家參與國際競爭。份額，造成價格壟斷，使貿易格局更加不利于發展中國家參與國際競爭。（三）（三）“直接投資無股化直接投資無股化”模式模式1、“直接投資無股化直接投資無股化”概述概述跨國企業通過資金、技術、管理及銷售等方面的相互聯系以達到控跨國企業通過資金、技術、管理及銷售等方面的相互聯系以達到控制（東道國）企業，實現直接投資的功能。國外稱此種現象為投資融資制（東道國）企業，實現直接投資的功能。國外稱此種現象為投資融資

24、化，我們稱之為化，我們稱之為“直接投資無股化直接投資無股化”。2、“直接投資無股化直接投資無股化”模式的意義模式的意義第三節第三節 各國關于國際投資的法律制度各國關于國際投資的法律制度一、保護國際投資的法律制度一、保護國際投資的法律制度國際投資的法律保護大致可分為以下四種形態。國際投資的法律保護大致可分為以下四種形態。（1）資本輸入國國內法所提供的保護，即以特別立法為根據對投資者給）資本輸入國國內法所提供的保護，即以特別立法為根據對投資者給予的保護與特定鼓勵措施。予的保護與特定鼓勵措施。（2）資本輸出國國內法所提供的保護，即對本國國民或企業的海外投資）資本輸出國國內法所提供的保護，即對本國國民

25、或企業的海外投資可能遇到的政治風險提供的保證或保險?？赡苡龅降恼物L險提供的保證或保險。（3）資本輸入國與資本輸出國之間締結的關于投資保證的雙邊協定。）資本輸入國與資本輸出國之間締結的關于投資保證的雙邊協定。（4）國家之間（包括資本輸出）國家之間（包括資本輸出/輸入國在內）簽訂的多邊條約，規定締約輸入國在內）簽訂的多邊條約，規定締約國間對投資者給予公正待遇的保證，以及共同設立關于國際投資保證機國間對投資者給予公正待遇的保證，以及共同設立關于國際投資保證機構和對國際投資進行保險及解決投資爭議的程序。構和對國際投資進行保險及解決投資爭議的程序。前兩者（前兩者（1）及（）及（2）為國內法制度，后兩者

26、（）為國內法制度，后兩者（3）及（）及（4）為國際法）為國際法制度。制度。（一）東道國保護外國投資的法律制度（一）東道國保護外國投資的法律制度1、保護外國投資的法律形式、保護外國投資的法律形式（1）立法措施）立法措施 憲法規范；憲法規范； 有關保護國際投資的國內專門立法；有關保護國際投資的國內專門立法； 地方性規范。地方性規范。（2）政府政策聲明）政府政策聲明政府政策聲明是東道國政府在特定的場合，以口頭或書面的形式，政府政策聲明是東道國政府在特定的場合，以口頭或書面的形式，表明保護外資的態度和政策，其性質是一國政府的正式承諾，表明東道表明保護外資的態度和政策，其性質是一國政府的正式承諾，表明東

27、道國政府的誠意，以消除外國投資者在東道國投資的疑慮。國政府的誠意，以消除外國投資者在東道國投資的疑慮。（3）行政措施）行政措施（4）國家合同形態）國家合同形態2、關于對外國投資者的規定、關于對外國投資者的規定（1）國民待遇標準；）國民待遇標準；（2）最惠國待遇標準；）最惠國待遇標準；（3）國際標準；）國際標準；（4）公平與公正待遇。）公平與公正待遇。3、對外國投資的案例與利益給予保護、對外國投資的案例與利益給予保護各國對外國投資的案例與利益的保護措施主要有以下方面：各國對外國投資的案例與利益的保護措施主要有以下方面：（1）關于國有化）關于國有化/自戕與補償方面的保證；自戕與補償方面的保證；（2

28、）關于外國投資利潤、原本及其他合法收入轉移的保證。）關于外國投資利潤、原本及其他合法收入轉移的保證。4、對外商訴權的保護、對外商訴權的保護5、針對法律的變化可能給外國投資帶來不利影響提供的保護、針對法律的變化可能給外國投資帶來不利影響提供的保護（二）資本輸出國保護海外投資的法律制度（二）資本輸出國保護海外投資的法律制度在保護海外投資方面主要包括兩個方面：一是外資保護；二是建立海在保護海外投資方面主要包括兩個方面：一是外資保護；二是建立海外投資保險外投資保險/保證制度。保證制度。1、外交保護、外交保護外交保護是指本國國民在國外遭到損害，依該外國國內法程序得不外交保護是指本國國民在國外遭到損害，依

29、該外國國內法程序得不到救濟時，本國可以通過外交手段向該外國要求適當救濟。到救濟時，本國可以通過外交手段向該外國要求適當救濟。外交保護是直接涉及外國人所在國權益的國家行為，必須符合國際法外交保護是直接涉及外國人所在國權益的國家行為，必須符合國際法所確立的有關條件。原則上必須符合以下三個條件：所確立的有關條件。原則上必須符合以下三個條件：受到不法行為侵害；受到不法行為侵害；國籍繼續原則；國籍繼續原則；用盡當地救濟原則。投資國行使外交保護必須同時具用盡當地救濟原則。投資國行使外交保護必須同時具備上述三個條件，缺一不可。備上述三個條件，缺一不可。2、海外投資保險制度、海外投資保險制度（1）海外投資保險

30、制度的概念與特征）海外投資保險制度的概念與特征海外保險制度是資本輸出國政府對本國海外投資者在國外可能遇到海外保險制度是資本輸出國政府對本國海外投資者在國外可能遇到的政治風險，提供保證或保險，投資者向本國投資保險機構申請保險后，的政治風險，提供保證或保險，投資者向本國投資保險機構申請保險后，若承保的政治風險發生，致使投資者遭受損失，則由國內保險機構補償若承保的政治風險發生，致使投資者遭受損失，則由國內保險機構補償其損失的制度。其損失的制度。海外保險制度是一種政府保證，它具有與一般民間保險顯然不同的海外保險制度是一種政府保證，它具有與一般民間保險顯然不同的特征：特征： 海外投資保險是由政府機構或公

31、營公司承保的，它不是以營利為目的，海外投資保險是由政府機構或公營公司承保的，它不是以營利為目的，而是以保護投資為目的。而是以保護投資為目的。 海外投資保險的對象，只限于海外私人直接投資，而且被保險的私人海外投資保險的對象，只限于海外私人直接投資，而且被保險的私人直接投資必須符合特定的條件。直接投資必須符合特定的條件。 海外投資保險的范圍，只限于政治風險。海外投資保險的范圍，只限于政治風險。 海外投資保險的任務，不單是像民間保險那樣在于進行事后補償，而海外投資保險的任務，不單是像民間保險那樣在于進行事后補償，而更重要的是防患于未然。更重要的是防患于未然。（2）保險人（海外投資保險機構）保險人（海

32、外投資保險機構） 政府機構作為保險人；政府機構作為保險人； 政府公司作為保險人；政府公司作為保險人； 政府與國營公司共同實施保險業務。政府與國營公司共同實施保險業務。（3）保險范圍）保險范圍 征收險；征收險； 外匯險；外匯險； 戰爭與內亂險（簡稱戰爭與內亂險（簡稱“戰亂險戰亂險”）。）。（4）保險對象）保險對象 合格投資，是指投資投資要符合法律和保險合同規定的條件和標準。合格投資，是指投資投資要符合法律和保險合同規定的條件和標準。 投資的東道國合格投資的東道國合格美國規定：美國規定：A、必須是事先已與美國政府訂有雙邊投資保證協定的國、必須是事先已與美國政府訂有雙邊投資保證協定的國家。家。B、投

33、資所在的東道國必須是發展中國家，而且其國民收入較低。、投資所在的東道國必須是發展中國家，而且其國民收入較低。（5）投保人）投保人 本國國民；本國國民； 本國公司、合伙或其他社團；本國公司、合伙或其他社團； 外國公司、合伙、社團。外國公司、合伙、社團。（6）投保程序）投保程序根據各國規定，合格投資者要取得政府的投資保險，必須按法定程根據各國規定，合格投資者要取得政府的投資保險，必須按法定程序，向承保機構申請，經審查合格后，才訂立保險合同。序，向承保機構申請，經審查合格后，才訂立保險合同。（7）賠償與救濟）賠償與救濟 投保人的義務；投保人的義務； 保險金的支付；保險金的支付； 代位求償權。代位求償

34、權。二、鼓勵國際投資的法制二、鼓勵國際投資的法制（一）東道國鼓勵外國投資的法律制度（一）東道國鼓勵外國投資的法律制度1、外國投資優惠的種類、外國投資優惠的種類（1）關稅減免；）關稅減免；（2）稅收優惠；）稅收優惠；（3）財政優惠；）財政優惠；（4）非財政優惠；）非財政優惠；（5）行政優惠；）行政優惠；2、經濟特區的投資鼓勵與優惠、經濟特區的投資鼓勵與優惠（二）投資國鼓勵海外投資的法律制度（二）投資國鼓勵海外投資的法律制度1、海外投資保險制度、海外投資保險制度2、稅收方面的優惠措施、稅收方面的優惠措施（1）稅收抵免；）稅收抵免；（2）免稅法。）免稅法。3、提供投資情報及促進投資的措施、提供投資情

35、報及促進投資的措施4、資金援助措施、資金援助措施（1）有的國家設立特別金融機構，對本國私人投資者在國外建立合營企）有的國家設立特別金融機構，對本國私人投資者在國外建立合營企業，用出資或貸款方式，作為資本參加。業，用出資或貸款方式，作為資本參加。（2）也有的國家建立特別制度或設立特別基金，進行資助。）也有的國家建立特別制度或設立特別基金，進行資助。（3）政府資助下設立投資公司）政府資助下設立投資公司/公營金融機構信貸。公營金融機構信貸。5、技術援助措施、技術援助措施（1）由政府提供資金培訓技術人員。）由政府提供資金培訓技術人員。（2）由政府協助成立民間非營利團體，進行咨詢服務工作。）由政府協助成

36、立民間非營利團體，進行咨詢服務工作。（三）我國對外商的優惠措施（三）我國對外商的優惠措施1、所得稅優惠、所得稅優惠2、關稅和其他優惠、關稅和其他優惠三、管制國際投資的法律制度三、管制國際投資的法律制度（一）東道國限制外國投資的法律制度（一）東道國限制外國投資的法律制度1、外國投資范圍、外國投資范圍2、對外國投資股權比例的限制、對外國投資股權比例的限制3、外國投資的審查與批準、外國投資的審查與批準4、外資及其利潤轉移的限制、外資及其利潤轉移的限制5、對外資經營活動的管理、對外資經營活動的管理（二）投資國管理海外投資的法律制度（二）投資國管理海外投資的法律制度1、制定海外投資的、制定海外投資的“指

37、導方針指導方針”，強化國家對資本流出的宏觀控制，強化國家對資本流出的宏觀控制2、防止海外投資企業逃避稅、防止海外投資企業逃避稅3、加強政府對技術流出的監督管理、加強政府對技術流出的監督管理4、其他法律措施、其他法律措施（三）中國對境外投資的管理與保護（三）中國對境外投資的管理與保護1、境外投資企業的設立及撤消、境外投資企業的設立及撤消2、境外投資企業的外匯管理、境外投資企業的外匯管理3、境外投資國有資產的管理、境外投資國有資產的管理第四節第四節 保護投資的國際法制保護投資的國際法制一、保護國際投資的雙邊協定一、保護國際投資的雙邊協定雙邊投資條約是資本輸出國與資本輸入國之間簽訂的，旨在鼓勵、雙邊

38、投資條約是資本輸出國與資本輸入國之間簽訂的，旨在鼓勵、保護及促進兩國間私人直接投資活動的雙邊協定與條約之總稱。保護及促進兩國間私人直接投資活動的雙邊協定與條約之總稱。（一）雙邊投資條約的類型（一）雙邊投資條約的類型1、友好通商航海條約、友好通商航海條約2、投資保證協定、投資保證協定3、促進與保護投資協定、促進與保護投資協定（二）雙邊投資協定的內容（二）雙邊投資協定的內容1、受保護的投資者和投資、受保護的投資者和投資2、關于外國投資的待遇、關于外國投資的待遇3、關于政治風險的保證、關于政治風險的保證4、代位權、代位權5、關于投資爭議的解決、關于投資爭議的解決（三）我國對外簽訂的投資保護協定（三）

39、我國對外簽訂的投資保護協定1、中國對外簽訂投資保護協定的概況、中國對外簽訂投資保護協定的概況2、我國對外簽訂的投資保護協定的主要內容、我國對外簽訂的投資保護協定的主要內容（四）雙邊投資協定的作用（四）雙邊投資協定的作用1、雙邊投資協定為東道國創設了良好的投資環境。、雙邊投資協定為東道國創設了良好的投資環境。2、雙邊投資協定因限于調整兩國之間的投資關系，能在保護投資的重、雙邊投資協定因限于調整兩國之間的投資關系，能在保護投資的重要方面兼顧雙方特殊利益，基于互利謀求協調而達成一致。要方面兼顧雙方特殊利益，基于互利謀求協調而達成一致。3、雙邊投資協定可以加強或保證國內法的效力。、雙邊投資協定可以加強

40、或保證國內法的效力。4、雙邊投資協定能密切聯系雙方國內法原則，特別是其中的促進與保、雙邊投資協定能密切聯系雙方國內法原則，特別是其中的促進與保護投資協定。護投資協定。5、雙邊投資協定不僅規定了締約國之間因條約的解釋、履行而產生爭、雙邊投資協定不僅規定了締約國之間因條約的解釋、履行而產生爭議的解決途徑與程序，而且規定了外國投資者與東道國政府間因投資而議的解決途徑與程序，而且規定了外國投資者與東道國政府間因投資而產生爭議的解決途徑與程序。產生爭議的解決途徑與程序。二、多邊投資擔保機構公約（多邊條約的保護）二、多邊投資擔保機構公約（多邊條約的保護）（一）公約產生的背景及特點（一）公約產生的背景及特點

41、多邊投資擔保機構公約多邊投資擔保機構公約是于是于1985年年10月在漢城召開的世界銀行月在漢城召開的世界銀行年會正式通過的，并向世界銀行各成員國和瑞士開放簽字。（簡稱年會正式通過的，并向世界銀行各成員國和瑞士開放簽字。（簡稱MIGA公約）。公約）。該公約的最主要的特點，就是建立了國際投資的多邊擔保制度。該公約的最主要的特點，就是建立了國際投資的多邊擔保制度。（二）（二）MIGA的目標和宗旨的目標和宗旨MIGA的目標是鼓勵在會員國之間，特別是向發展中國家會員國進的目標是鼓勵在會員國之間，特別是向發展中國家會員國進行生產性投資，以補充國際復興開發銀行、國際金融公司和其他國際性行生產性投資，以補充國

42、際復興開發銀行、國際金融公司和其他國際性開發金融機構的活動。開發金融機構的活動。為達到上述目標，為達到上述目標，MIGA的機構應：的機構應：（1）在一會員國其他會員國進）在一會員國其他會員國進行投資時，對投資的非商業性風險予以擔保，包括共保和分保。（行投資時，對投資的非商業性風險予以擔保，包括共保和分保。（2）開）開展合適的輔助性活動，以促進向發展中國家會員國和在發展中國家會員展合適的輔助性活動，以促進向發展中國家會員國和在發展中國家會員國間的投資流動。（國間的投資流動。（3）為推進其目標，使用必要和適宜的附帶權力。）為推進其目標，使用必要和適宜的附帶權力。（三）（三）MIGA的法律地位的法律

43、地位MIGA是一個國際組織，要實現其目標與宗旨，必須具備應有的法是一個國際組織，要實現其目標與宗旨，必須具備應有的法律價格和法律能力。以便有效地履行其職能，并維護自己的權利。律價格和法律能力。以便有效地履行其職能，并維護自己的權利。機構應有完全的法人地位，特別是有權機構應有完全的法人地位，特別是有權：（：（1）簽訂合同；（）簽訂合同；（2）?。┤〉貌⑻幚聿粍赢a和動產；（得并處理不動產和動產；（3）進行法律訴訟。）進行法律訴訟。（四）（四）MIGA的業務的業務MIGA具有擔保和政策協調的雙重作用，故分為擔保業務和非擔保業務。具有擔保和政策協調的雙重作用，故分為擔保業務和非擔保業務。（五）（五）M

44、IGA的擔保制度的擔保制度1、承保險別；、承保險別；2、合格的投資；、合格的投資；3、合格的投資者、合格的投資者擔保權人；擔保權人；4、合格的東道國；、合格的東道國；5、MIGA的代位權。的代位權。（六）（六）MIGA的作用的作用1、為沒有國內投資擔保機構的資本輸出國提供了一個投資擔保機構。、為沒有國內投資擔保機構的資本輸出國提供了一個投資擔保機構。2、便于承保不同國籍的投資者投資于同一項目的投資。、便于承保不同國籍的投資者投資于同一項目的投資。3、擔保的投資更具發展性質。、擔保的投資更具發展性質。4、有利于東道國和投資者之間投資爭端的非政治性解決。、有利于東道國和投資者之間投資爭端的非政治性

45、解決。三、世界貿易組織有關投資的協議三、世界貿易組織有關投資的協議（一）（一）與貿易有關的投資措施協議與貿易有關的投資措施協議（簡稱（簡稱TRIMs協議協議）1、 TRIMs協議協議的內容的內容 （1）協定宗旨；）協定宗旨；（2）適用范圍；）適用范圍；（3）國民待遇原則和取消數量限制原則；）國民待遇原則和取消數量限制原則；（4）例外規定；）例外規定；（5）通知與過渡安排；）通知與過渡安排；（6）投資措施的透明度；）投資措施的透明度；（7）中介機構和審查程序；）中介機構和審查程序；（8）協商和爭端解決。）協商和爭端解決。2、 TRIMs協議協議的意義的意義 TRIMs協議協議是世界上第一個專門規

46、范貿易與投資關系的國際性是世界上第一個專門規范貿易與投資關系的國際性協議，因而在國際投資法中具有重要的地位。它將投資問題納入世界貿協議，因而在國際投資法中具有重要的地位。它將投資問題納入世界貿易組織的多邊貿易體制，并以多邊協議的形式將關貿總協定中的國民待易組織的多邊貿易體制，并以多邊協議的形式將關貿總協定中的國民待遇原則和一般取消數量限制原則引入國際投資領域，這對國際投資法的遇原則和一般取消數量限制原則引入國際投資領域，這對國際投資法的發展無疑具有十分重要的意義。它的實施，意味著各國必須承擔國際義發展無疑具有十分重要的意義。它的實施，意味著各國必須承擔國際義務，取消那些限制貿易或對貿易有不利影

47、響的投資措施，從而會有力地務，取消那些限制貿易或對貿易有不利影響的投資措施，從而會有力地促進世界貿易的擴展和逐步自由化，并在使得跨國投資以確保自由競爭促進世界貿易的擴展和逐步自由化，并在使得跨國投資以確保自由競爭的同時，促進全球經濟，尤其是發展中國家的經濟增長。的同時，促進全球經濟，尤其是發展中國家的經濟增長。（二）（二）服務貿易總協定服務貿易總協定（簡稱（簡稱GATS）在在GATS中，與國際直接投資關系最為密切是其第三部分中，與國際直接投資關系最為密切是其第三部分“承擔承擔特定義務特定義務”，特別是關于市場準入和國民待遇的規定。，特別是關于市場準入和國民待遇的規定。服務貿易總協定服務貿易總協

48、定是發達國家和發展中國家相互妥協的產物。其是發達國家和發展中國家相互妥協的產物。其特色在于，它在適當考慮各國國內政策目標的同時，確立了一個國際目特色在于，它在適當考慮各國國內政策目標的同時，確立了一個國際目標，即各成員方通過連續不斷的多邊談判，促使各成員方在互利的基礎標，即各成員方通過連續不斷的多邊談判，促使各成員方在互利的基礎上獲益，并保障權利義務的全面平衡，逐步實現服務貿易自由化。上獲益，并保障權利義務的全面平衡，逐步實現服務貿易自由化。隨著目前各國經濟的發展和全球經濟一體化進程和隨著目前各國經濟的發展和全球經濟一體化進程和GATS的達成和實的達成和實施，以及各國在有關服務貿易問題上談判的

49、步步深入，各國有關立法將施，以及各國在有關服務貿易問題上談判的步步深入，各國有關立法將會發生奧妙的變化，以適應新世紀、新經濟的挑戰。會發生奧妙的變化，以適應新世紀、新經濟的挑戰。第五節第五節 國家與他國國民間投資爭議的解決國家與他國國民間投資爭議的解決一、國際投資爭議概述一、國際投資爭議概述（一）國際投資爭議的類型（一）國際投資爭議的類型國際投資爭議是指因外國私人投資問題而引起的各種爭議。國際投國際投資爭議是指因外國私人投資問題而引起的各種爭議。國際投資爭議的主體，主要包括東道國國家或國民與外國私人投資者，客體則資爭議的主體，主要包括東道國國家或國民與外國私人投資者，客體則包括各種類型的投資，

50、但主要是私人直接投資。因而，國際投資爭議，包括各種類型的投資，但主要是私人直接投資。因而，國際投資爭議，最主要的就是東道國同外國投資者之間的直接投資爭議。最主要的就是東道國同外國投資者之間的直接投資爭議。國際投資爭議依其產生的場合、起因及其性質，可以分為契約與非國際投資爭議依其產生的場合、起因及其性質，可以分為契約與非契約爭議兩大類。契約爭議兩大類。1、契約爭議、契約爭議契約爭議是指投資契約的雙方當事人因對契約的解釋、履行、修改契約爭議是指投資契約的雙方當事人因對契約的解釋、履行、修改或廢除而產生的爭議。它包括一般投資契約爭議和特許協議的爭議。或廢除而產生的爭議。它包括一般投資契約爭議和特許協

51、議的爭議。2、非契約爭議、非契約爭議非契約爭議是指在東道國政府或其機構與外國投資者并無投資契約非契約爭議是指在東道國政府或其機構與外國投資者并無投資契約關系的情況下，同東道國方面原因或投資者的行為而引起的爭議。它包關系的情況下，同東道國方面原因或投資者的行為而引起的爭議。它包括：國有化爭議、東道國管理行為爭議、東道國發生內亂、革命等引起括：國有化爭議、東道國管理行為爭議、東道國發生內亂、革命等引起外國投資者財產損失的爭議和投資者行為引起的爭議。外國投資者財產損失的爭議和投資者行為引起的爭議。（二）國家與他國國民之間的投資爭議的特點（二）國家與他國國民之間的投資爭議的特點國家與他國國民之間的投資

52、爭議屬于國際投資爭議的一種。此類爭國家與他國國民之間的投資爭議屬于國際投資爭議的一種。此類爭議具有以下特點：議具有以下特點：1、爭議主體的特殊；、爭議主體的特殊；2、爭議涉及的問題特殊；、爭議涉及的問題特殊；3、爭議引起的后果特殊。、爭議引起的后果特殊。（三）國家與他國國民之間的投資爭議的解決方法（三）國家與他國國民之間的投資爭議的解決方法這類爭議的解決方法有以下幾種情況：這類爭議的解決方法有以下幾種情況：1、通過協商談判的方法解決；、通過協商談判的方法解決；2、通過東道國救濟的方法解決；、通過東道國救濟的方法解決；3、通過外交途徑解決；、通過外交途徑解決；4、國際仲裁。、國際仲裁。二、解決投

53、資爭議國際中心二、解決投資爭議國際中心解決投資爭議國際中心（以下簡稱解決投資爭議國際中心（以下簡稱ICSID）是根據）是根據1965年年華盛頓公華盛頓公約約設立的，是世界銀行專門處理國家與他國國民之間的投資爭議的國設立的，是世界銀行專門處理國家與他國國民之間的投資爭議的國際機構，總部設在美國首都華盛頓。它的是為解決際機構，總部設在美國首都華盛頓。它的是為解決華盛頓公約華盛頓公約各締各締約國與其締約國的國民之間的投資爭議提供調解與仲裁的便利。約國與其締約國的國民之間的投資爭議提供調解與仲裁的便利。（一）解決投資爭議國際中心的法律地位及其管轄范圍（一）解決投資爭議國際中心的法律地位及其管轄范圍1、

54、ICSID的宗旨：是依照公約的規定，為各締約國和其他締約國的國的宗旨：是依照公約的規定，為各締約國和其他締約國的國民之間的投資爭端，提供調停和仲裁的使得。民之間的投資爭端，提供調停和仲裁的使得。2、ICSID的法律地位的法律地位（1）締結合同的能力；）締結合同的能力；（2）取得和處理動產和不動產的能力；）取得和處理動產和不動產的能力；（3）法律訴訟能力。）法律訴訟能力。3、ICSID及其財產享有豁免于一切法律訴訟的權利及其財產享有豁免于一切法律訴訟的權利在各締約國領土內，在各締約國領土內，ICSID的官員及其雇員在履行公務的過程中，享的官員及其雇員在履行公務的過程中，享有公約規定的特權與豁免。有公約規定的特權與豁免。ICSID的檔案無論存放在何處，均不可侵犯。的檔案無論存放在何處，均不可侵犯。ICSID及其財產收入以及公約許可的業務活動和交易應豁免于稅捐和關稅。及其財產收入以及公約許可的業務活動和交易應豁免于稅捐和關稅。（二）行使管轄權的必要條件（二）行使管轄權的必要條件1、關于當事人的資格（主體資格的條件）、關于當事人的資格（主體資格的條件）凡提交凡提交ICSID