1、西方國家兩大法系的形成和特點法系是根據若干國家和地區基于歷史傳統原因在法律實踐和法律意識等方面所具有的共性進行的一種法律分類，是具有共性或共同傳統的法律的總稱。世界主要法系有三個：大陸法系、英美法系、社會主義法系（以前蘇聯和東歐國家的法律為代表）。其他的法系有伊斯蘭法系、印度法系、中華法系、猶太法系、非洲法系等，其中，影響最大、淵源久遠的是大陸法系和英美法系 參見中國大百科全書總編輯委員會；中國大百科全書（法學卷），中國大百科全書出版社2006年版，第245頁。一、大陸法系的形成、淵源和特點（一）大陸法系的形成大陸法系是以羅馬法為基礎發展起來的法律的總稱，這一法系的歷史淵源是羅馬法，在歐洲大陸

2、興起，這些國家主要由拉丁族和日耳曼族人構成。法系的主 要內容是民法，法系的代表查士丁尼民法大全和法國民法典，故大陸法系又稱羅馬法系、羅馬德意志法系、法典法系等。屬于大陸法系的國家和地區主要以法國、德國為代表，還包括意大利、西班牙等歐洲大陸國家，也包括曾是法國、西班牙、荷蘭、葡萄牙殖民地的國家和地區，如艾爾及利亞、埃塞俄比亞，以及中美洲的一些國家。大陸法系淵源于古代羅馬法，經過11-16世紀羅馬法在歐洲大陸的復興、18世紀的資產階級革命和19世紀的發展成為一個世界性的法系。19世紀初，以羅馬法為基礎制定的1804年法國民法典和1896年德國民法典對大陸法系的形成起了重要作用。這兩部法典經過多次修

3、改，至今仍在法國、德國生效。盡管這兩部法典都是資本主義國家民法典，但相隔幾乎一個世紀，在主導思想方面，前者強調個人權利為主導，反映自由資本主義時期社會經濟的特點；后者偏重國家干預和社會利益，是壟斷資本主義時期法的典型。兩者在結構、立法風格上也顯著不同。因此，大陸法系又分為兩大支系，即以法國民法典為代表的拉丁分支和以德國民法典為代表的日耳曼分支。（二）大陸法系的特點與英美法系比較，大陸法系具有如下特點：1.全面繼承羅馬法大陸法系在羅馬法的直接影響下發展起來，法國民法典以法學階梯為藍本，德國民法典以學說匯編為模式，他們都吸收了羅馬法的原則，采納了羅馬法的法系、概念和術語，例如，賦予集合體以特定的權

4、利能力和行為能力、所有權的絕對性、侵權行為與契約制度、遺囑繼承與法定繼承結合的制度等。它們還接受了羅馬法學家的整套技術方法，如公法與私法的劃分、人法物法訴訟法體系、物權與債權的分類、所有與占有、使用收益權、地役權，以及思維、推理的方式等。2.主張編纂法典在法律形式上，大陸法系國家強調成文法的作用，強調立法結構的法典化，一般不承認判例法。法典是把有關同一類內容的各種法規和原則收集起來，加以系統化，匯編成的單一的法律文件，大陸法系各國的法典具有系統化、條理化、邏輯化的共性特點。在法典編纂體例上，大陸法系各國不完全相同，有的采取民商分立，如法國、德國；有的采取民商合一，如瑞士、意大利、荷蘭等。3.普

5、通法院與專門法院并存大陸法系一般采取普通法院與行政法院并存的雙軌制，各國普通法院處理民事、刑事訴訟，一般分為一審法院、上訴法院和最高法院三級。行政法院是大陸法系特有的，專門審理行政訴訟案件，包括地方行政法院、高等行政法院、最高行政法院。世界上最早的行政法院可追溯到法國1799年的國家參事院，目前，大多大陸法系國家和地區，如法國、德國、奧地利、瑞士、意大利、波蘭、芬蘭、日本、印尼、巴拿馬、哥倫比亞、希臘、葡萄牙、泰國、立陶宛，以及中國澳門等都設有行政法院。（三）大陸法系的淵源大陸法系與英美法系的重要區別在于大陸法系在探索法時，以法律為出發點，而英美法系則首先考慮已有的判例。大陸法系國家強調成文法

6、的作用，但是，法律并非唯一的法律淵源，正式的法律淵源包括：1.制定法制定法，又稱成文法，包括憲法、法律、條例等。其中，憲法處于最高地位，具有權威性，最高人民法院具有違憲審判權。大陸法系國家的法律通常以法典形式出現，各國一般都建立有除憲法外的五部法典（民法、商法、刑法、民事訴訟法、刑事訴訟法），輔之以若干單行法規，構成完整的成文法體系。2.習慣習慣，又稱國內慣例，大陸法系國家一般都承認習慣是法的淵源之一。法國認為，習慣只有在法律明文要求法官必須適用的情況下才起作用；德國認為，法律與習慣相提并論。此外，在大陸法系國家，判例和學理常常以非正式意義的淵源出現。大陸法系國家原則上不承認判例與法律具有同等

7、的效力，判例只對被判處的案件有效，對日后法院判決同類案件并無約束力。部分國家，如德國認為判例在聯邦公報上發表的或者“經常的判例”視為習慣具有法律約束力。大陸法系國家一般不認為學理是法的淵源，但是，在大陸法系的發展過程中，學理起著重要的作用，表現為：學理為立法者提供法學理論、法律詞匯和法律概念，通過立法者的活動，制定為法律；對法律進行解釋，并對判例進行分析和評論；通過法學家的著作，培訓法律人員，影響法律實施的過程。二、英美法系的形成、特點和淵源（一）英美法系的形成英美法系是以英國普通為基礎而發展起來的法律的總稱。英美法系的范圍，除英國（不包括蘇格蘭）、美國外，主要是英國曾經的殖民地、附屬國，如印

8、度、巴基斯坦、新加坡、緬甸、加拿大、澳大利亞、新西蘭、馬來西亞等。其歷史發展為：在羅馬法以外獨立發展，淵源于11世紀諾曼底人入侵英國后開始逐步形成的普通法，中間經過16世紀衡平法的興起，17世紀英國的資產階級革命，到18-19世紀，英國法逐漸由封建制法轉為資本主義法。隨著英國的殖民擴張，英國的影響擴展到英國以外的廣大地區。英美法系分為英國法系、美國法系兩大分支，英國是單一制國家，實行不成文憲法；美國有州法和聯邦法之分，實行成文憲法制，聯邦最高法院具有違憲審查權。（二）英美法系的特點1.判例法是法的主要淵源判例法，又稱法官法或普通法，是相對于大陸法系國家的成文法或制定法而言的，基于法院的判決而形

9、成的具有法律效力的判定，這種判定對以后的判決具有法律規范效力，能夠作為法院判案的法律依據。判例法的來源不是專門的立法機構，而是法官對案件的審理結果，不是由立法者創造，而是由司法者創造。判例法的基本原則是“遵循先例”，即法院審理案件時，將先前法院的判例作為審理和裁決的依據；對于本院和上級法院已經生效的判決，如果遇到與其相同或相似的案件，在沒有新情況和提不出更充分的理由時，不得作出與過去的判決相反或不一致的判決，直到將來最高法院在另外一個同類案件中作出不同的判決為止。2.法的主要分類是普通法和衡平法普通法和英美法衡平法都以判例為表現形式。普通法是英美法系國家法的主要形式，公元1066年諾曼底的威廉

10、公爵征服了英國，建立了中央集權的王朝，逐漸形成了適用于英格蘭全境的判例法。判例法產生于法官的判決，是法官從判決中所揭示的原則，是法官創造的法。它是適用于英格蘭全境的判例法，因此，被通稱為普通法。衡平法出現于14世紀，是隨著商品貨貨幣關系進一步發展，社會關系更為復雜，出現了許多過去沒有的法律關系，為了補充和糾正普通法的不足而產生，由當時的國王指示樞密大臣審理這類案件，樞密大臣可以不受普通法拘束，而按照“公平和正義”的原則作出判決，這些判決形成衡平法。相對于普通法，衡平法重實質而輕形式，訴訟程序簡便靈活，審判時既不需要令狀也不采用陪審制。當衡平法與普通法的規則發生沖突時，衡平法優先使用。3.美國法

11、系分支有聯邦法和州法之分美國聯邦法效力高于州法，聯邦法與州法相抵觸時，適用聯邦法。20世紀后，聯邦立法活動進一步加強，作用大大提高，但是，美國各州保留有相當大一部分立法權，在日常生活中，州法仍起著重要的作用。4.具有獨特的法院組織（1）英國在英國歷史上，衡平法法院額普通法院長期并存，直到1875年法院組織改制，才取消普通法和衡平法院的劃分，建立了統一的法院體系。目前，英國法院分為高等法院和低級法院兩種。高等法院又可分為高級法院、王冠法院和上訴法院，當事人不服上訴法院判決的，可以向上議院上訴委員會上訴；低級法院分為郡法院和治安法院。此外，英國認為檢察院會破壞司法獨立和刑事案件當事人的平等地位，因

12、此英國不設檢察院制度。英國是判例法國家，但并不是任何法院的判例都能形成先例，都具有約束力，只有高等法院的判決才能形成先例，才具有約束力。（2）美國美國法院有聯邦法院和州法院兩套系統。美國聯邦法院不同于德國、加拿大、澳大利亞等國的聯邦法院，后者的聯邦法院是設在各級法院之上的，一般只受理上訴案件，不受理第一審案件。而美國聯邦法院受理第一審案件。美國聯邦法院 包括地區法院、上訴法院、最高法院，其中，最高法院具有違憲審查權；各州法院設有兩個審級，即一審法院和上訴法院。聯邦法院僅在美國憲法或國會法律授予審判權的范圍內才具有管轄權，確定管轄權的依據主要包括：訴訟的性質。凡涉及聯邦憲法、法律的案件，聯邦法院

13、具有管轄權。當事人的狀況。凡涉及兩個州的當事人之間訴訟案件，并且其訴訟標的的金額在1萬美元以上者，聯邦法院有管轄權。聯邦法院不具有管轄權的案件，州法院有管轄權，而且即便是聯邦法院管轄權范圍內的案件，當事人也可向州法院起訴。（三）英美法系的淵源1.判例法判例法是英美法系國家主要的淵源，實質是19世紀上半葉確立的“先例約束力原則”，在英國，只有上訴法院、高級法院和上議院的判決才能構成判例，對下級或對自己具有約束力，其他法院和準司法機構的判決只具有說服力，不具有約束力。美國法同樣主要源于判例法，尤其在私法方面，主要由判例法組成。美國判例數量極大，于1923年成立的美國法學會，將判例匯編成法律重述。2

14、.成文法成文法也是英美法系國家重要的法律淵源，英美成文法主要是由國會制定的法律和由行政機關制定的先例，但是，即便國會制定的法律，也必須經過法院判例加以解釋，即成文法通過判例才起作用，這是英國成文法的一大特點。美國聯邦憲法占有重要地位，其他一切法律不得與憲法相悖，聯邦最高法院具有違憲審查權。3.習慣5世紀下半葉至11世紀中葉的盎格魯-撒克遜時代，習慣是當時法的主要淵源。現代英國普通法中，習慣的作用極小，根據現在仍然有效的1265年法律，1189年時已經存在的地方習慣才具有約束力。三、兩大法系的發展趨勢20世紀初以后，兩大法系發生了明顯變化，主要表現在以下方面：1.法系中判例的作用日益增強大陸法系

15、國家傳統上不承認判例與成文法具有同等的法律效力，但進入20世紀發生了一些變化，例如，法國賦予法官對法律作“擴大解釋”的權力，德國明確規定聯邦憲法法院判決對下級法院具有強制約束力。雖然大陸法系國家判例的地位和作用迄今仍不能與英美法系國家相提并論，但打破了原來成文法一統天下的局面。2.英美法系成文法數量迅速增多美國在19世紀中期著手于立法的整理編纂，20世紀50年代美國的成文法統一商法典在全球產生了較大的影響力；英國在19世紀末開始大規模制定成文法，最有影響力的是1893年的貨物買賣法、1906年的海上保險法，至今有效。3.兩大法系取長補短，逐漸融合伴隨著全球經濟一體化和WTO規則的指導，兩大法系

16、的融合度越來越高。但是，無論如何，兩大法系的歷史傳統、思維定式等造成的差異不可能完全彌合。國際貿易術語表（INCOTERMS 2010）組別術語英文中文名交貨地點風險轉移界限簽訂運輸合同及支付費用保險責任及費用出口報關責任及費用進口報關責任及費用適用運輸方式詳細概念E組EXWEx Works工廠交貨車間 、倉庫、工廠所在地買方處置貨物后買方買方買方買方任何運輸方式或多式聯運指當賣方在其所在地或其他指定地點將貨物交給買方處置時，即完成交貨。代表賣方最低義務F組FCAFree Carrier貨交承運人出口國的地點或港口承運人或運輸代理人處置貨物后買方買方賣方買方任何運輸方式或多式聯運指賣方在其所在

17、地或其他指定地點將貨物交給買方指定的承運人或其他人FOBFree on Board船上交貨指定的裝運港口貨物交到船上時買方買方賣方買方海運或內河水運指賣方以在指定裝運港將貨物裝上買方指定的船舶或通過取得已交付至船上貨物的方式交貨FASFree Alongside Ship船邊交貨指定的裝運港口賣方將貨物交到船邊時買方買方賣方買方海運或內河水運指當賣方在指定的裝運港將貨物交到指定的船邊（如置于碼頭或駁船上）時，即為交貨C組CFRCost and Freight成本加運費指定的裝運港口賣方將貨物交到船邊時賣方買方賣方買方海運或內河水運指賣方在船上交貨或以取得已經這樣交付的貨物方式交貨。CAR價=F

18、OB價+運費CIFCost Insurance and Freight成本保險費加運費指定的裝運港口貨物交到船上時賣方賣方賣方買方海運或內河水運指賣方在船上交貨或以取得已經這樣交付的貨物方式交貨。CAR價=FOB價+保險費+運費，俗稱“到岸價”CPTCarriage Paid to運費付至國內陸路口岸或港口在交貨地點，買方指定的承運人控制貨物后賣方買方賣方買方任何運輸方式或多式聯運指賣方將貨物在雙方約定地點交給買方指定的承運人或其他人。CPT價=FCA價+運費CIPCarriage and Insurance Paid to運費保險費付至國內陸路口岸或港口在交貨地點，買方指定的承運人控制貨物后賣方賣方賣方買方任何運輸方式或多式聯運指賣方將貨物在雙方約定地點交給買方指定的承運人或其他人。CIP價=FCA價+運費+保險費=CPT價+保險費D組DAPDelivered At Place目的地交貨指定目的地買方處置貨物后賣方賣方賣方買方任何運輸方式或多式聯運指賣方在指定的目的地交貨，只需做好卸貨準備無須卸貨即完成交貨。賣方應承擔將貨物運至指定的目的地的一切風險和費用（除進口費用外）DATDelivered At Terminal運輸終端交貨指定港口或目的地的運輸終端買方處置貨物后賣方賣方賣方買方任何運輸方式或多式聯