1、清單計價下業主如何制訂合理的合同以規避風險         建設施工合同是業主與中標人為完成法定的建筑安裝工程，明確相互權利、義務關系的法律依據，是工程建設質量控制、進度控制、投資控制的主要依據。研究基于工程量清單的施工合同風險分析及對策，有利于配合工程量清單計價模式的推廣與實施，使之滿足新形勢下建筑市場的需要，更好的規范建設各方行為。對于完善項目管理、加強工程的風險管理有重要的作用。在此淺析一下清單計價下業主方如何制訂合理的合同以規避風險。一、合同的選擇     

2、   （一）建設工程施工合同類型的選擇        不同的計價模式應采用不同類型的合同，這將有利于合同管理、造價的控制與風險的合理分攤。根據合同計價方式的不同，建設工程施工合同可以分為總價合同、單價合同與成本加酬金合同三種類型。        1總價合同        總價合同是指在合同中確定一個完成項目的總價，承包單位據此完成項目全部內容的合同。這種合同類型能夠使

3、建設單位在評標時易于確定報價最低的承包商、易于進行支付計算。但這類合同僅適用于工程量不太大且能精確計算、工期較短、技術不太復雜、風險不大的項目。要求有詳細而全面的設計圖紙與各項說明，使承包單位能準確計算工程量。在實施過程中，合同管理的工作量較小，結算工作也十分簡單，且便于進行投資控制。        2單價合同        單價合同是承包單位在投標時，按招標文件就分部分項工程所列出的工程量表確定各分部分項工程費用的合同。這類合同的適用范圍比較寬，其風險可

4、以合理分攤，并且能鼓勵承包人通過提高工效等手段從成本節約中提高利潤。這類合同能夠成立的關鍵在于雙方對單價與工程量的計算方法的確認。注意的問題則是雙方對實際工程量計量的確認。在實施過程中，便于處理工程變更及施工索賠，且合同的公正性及可操作性相對較好。        3成本加酬金合同        成本加酬金合同，是由業主向承包單位支付工程項目的實際成本，并按事先約定的某一種方式支付酬金的合同類型。在這類合同中，業主需承擔項目實際發生的一切費用，因此也就承擔了

5、項目的全部風險。而承包單位由于無風險，其報酬往往也較低。適用于研究開發性質的工程項目，搶險、救災工程，一般建設工程很少采用。        工程量清單是一份與技術規范相對應的文件，詳細說明了合同中需要或可能發生的工程細目及相應的工程量。在工程結算時，結算單價按照合同約定價格執行，而工程量則依照實際完成的工程量結算。單價合同與清單做法正好吻合。因此，工程量清單計價模式決定了建筑施工合同宜采用單價合同。建設工程工程量清單計價規范GB 505002008第4.4.3條規定：實行工程量清單計價的工程，宜采用單價合同。當然，清單計價模

6、式下并不排斥總價合同。工程量清單計價模式下，固定總價合同有其優點，如業主的風險較小，主要承擔不可抗力的風險與合同規定的其他風險。但又有一些不盡如人意的方面，如果合同對一些相關內容沒有約定或約定不明確的話，就會在結算中產生很多的問題。等到結算的時候再進行談判的話，很難達成一致意見。        總之，在選擇合同類型時，一般情況下是發包人占有主動權。但發包人不能單獨考慮己方的利益，應當綜合考慮項目的各種因素、考慮承包人的承受能力，確定雙方都能認可的合同類型。所以，建議業主在規模不大（總價200萬元以內）、工序相對成熟、工期較短

7、（半年以內）、施工圖紙完備的工程施工項目中選用總價合同，其他情況下盡量優先采用單價合同，由合同雙方合理分擔風險。        （二）建設工程施工合同文本的選擇        鑒于施工合同的內容復雜、涉及面寬，為了避免施工合同的編制者遺漏某些方面的重要條款，或條款約定的責任權利不夠公平合理，國家有關部門先后頒布了一些施工合同示范文本，作為規范性、指導性的合同文件，在全國或行業范圍內推薦使用。目前，在工程建設中運用比較多的施工合同文本主要有：建設工程施工合同

8、示范文本與標準施工招標文件的合同條款。標準施工招標文件的合同條款與建設工程施工合同示范文本相比，在條款設置以及條款內容上都更為合理詳細。特別針對我國建筑行業在材料與工程設備、施工設備、臨時設施、交通運輸、測量放線、施工安全、治安保衛與環境保護方面管理水平不足，提出極為詳細的合同管理內容，促進發承包雙方對于這些工作的重視。在質量控制以及驗收保修這兩塊我國建筑行業最為重視的環節，也編制了詳細的條款，通過合同來規范發承包雙方的行為。          總之，標準施工招標文件通用合同條款與建設工程施工合同范本相比

9、，在合同詞語定義、合同履行方式、變更及價格調整方面與工程量清單計價規范更契合，內涵更加廣泛，也更與國際接軌，所以，建議業主在選擇合同文本的時候，不要因循守舊，固守經驗豐富卻不夠完善的老一套文本，而要與時俱進改變單純憑經驗管理，依靠行政協調的習慣，大膽嘗試更加完善的標準施工招標文件的合同條款，降低工程風險。二、合同的簽訂        簽訂合同的作用大概有兩個：1、明確雙方的權利與義務，便于雙方協調配合；2、為日后解決爭議提供依據，防范可能存在的風險。相比較而言，后一個作用更為重要，因為前一個作用完全能夠通過非合同的形式來替代

10、，所以說合同的主要作用是防范風險。下面就標準施工招標文件的合同主要條款簽訂中業主的風險規避進行探討，以便于合同締約過程中做到對合同風險內容明確，合理有效地規避合同風險，實現合同風險范圍內利益的最大化。        ( 1 ) 重視項目前期勘察、設計工作，保證項目基準資料的真實、準確、完整；保證施工圖設計完善；認真組織圖紙會審、設計交底，以減少施工階段不必要的變更；        工程建設項目有其固定性、一次性與單件性、明確的目標性、可分解性。因此工程建設

11、項目大多是依附于土地的，如建筑、市政道路、管道、橋梁等，對地下資料的勘探至關重要，勘探基礎資料的準確，直接影響到設計計算數據，影響選址、選型、地基處理等，進而影響工程造價。標準施工招標文件8.3款“基準資料錯誤的責任”規定：“因發包人應對其提供的測量基準點、基準線與水準點及其書面資料的真實性、準確性與完整性負責。發包人提供上述基準資料錯誤導致承包人測量放線工作的返工或造成工程損失的，發包人應當承擔由此增加的費用與（或）工期延誤，并向承包人支付合理利潤。”這就要求發包人在項目前期重視工程地質勘探與設計工作，并與設計與勘探單位就應承擔的責任界定清晰，將基準資料真實、準確、完整的責任轉移到設計與勘探

12、單位。勘察階段主要依據設計要求提出勘察任務書，一般業主保留對承包方（勘察單位）提出索賠的要求。在施工過程中對勘察資料的準確性進行驗證后，再決定是否進行索賠。        設計變更引起費用增加，是承包方提出索賠的重要理由，而引起設計變更是由多方面原因造成的，有發包方主動提出，承包方合理化建議，實際情況變化，設計缺陷等因素，其中設計缺陷是指因設計單位本身原因造成設計不合理，需修改，造成工程造價增加。對此，采取在合同中約定部分設計費用需待工程竣工后全額支付；由審圖公司對施工圖進行審核，如審核后降低費用超過一定比例，則對設計單位進

13、行索賠（經濟懲罰），對審圖單位進行獎勵；由于設計缺陷等引起的設計變更造成造價變動的，費用超過一定比例，則對設計單位進行索賠。        ( 2 ) 重視明確監理單位的責任義務，避免產生爭議、糾紛的現象；        標準施工招標文件中對監理人的定義為“在專用合同條款中指明的，受發包人委托對合同履行實施管理的法人或其他組織”，這就表明監理人除了傳統意義上的監理單位外，還可能包括發包人委托管理的其他中介機構，如造價咨詢公司等。這一轉變直接導致合同履行方式

14、發生了根本性的變化，合同履行主體為受發包人委托的監理人與承包人，監理人由建設工程施工范本中的第三方轉變為合同主體，監理人應認真運用好通用合同條款第3.5條“商定或確定”條款，以公正的立場，促進雙方在合同范圍內通過協商，友好地解決合同爭議。監理人只對發包人承擔監理責任，承包人不能因監理人的工作不到位而要求免除或減輕自己在合同中應負的責任。這就使得發包人的工作重心轉移到監理人上來，通過簽訂合同約束監理人的行為，明確各自的責任與義務，而不是傳統的共同監督承包人。比如索賠的前提是事件造成承包人施工成本額外支出或總工期延誤，因此，發包人應責成監理人認真審核承包人提交的索賠材料及證明文件，反駁其不合理要求

15、，如上面所述改變施工順序而并沒有影響關鍵工作，且延誤并沒有超過時差限制，則不存在工期索賠的問題。標準施工招標文件合同主體為監理人，因此發包人在委托監理合同中明確雙方權利與義務，確定因監理人原因造成索賠成立時對監理人的責任懲罰措施。再如對因監理人工作疏忽原因造成的價格調整所產生的費用，應明確監理人的責任及處罰措施。         ( 3 ) 重視市場物價波動對項目投資產生的影響，在專用合同條款中明確價格調整的范圍與方式的確定；        建設

16、工程的特殊性決定了建設工程施工合同的特殊性，其履行過程漫長而復雜，在建設工程施工合同履行過程中，由于物價波動引起合同價款的變動是很普遍的，這就要求我們需要制定合理的合同條款來盡可能的降低風險對價格調整的影響。        標準施工招標文件通用合同條款更注重與工程量清單計價模式配套，更注重動態的合同價款計價，將工程項目的風險合理地在發包人與承包人之間分攤，更加科學合理，也與國際慣例更加接軌。因此， 發包人必須密切關注市場價格及法律法規的變化，并在以下方面采取針對性措施：    

17、0;   A、市場價格發生變化超過一定幅度時，工程價款應按合同約定調整。如合同沒有約定或約定不明確的，應按省級或行業建設主管部門或其授權的工程造價管理機構的規定調整。包括：1）采用價格指數調整價格差額。本調價方法的核心是根據工程施工所需全部人工、材料與機械臺時等因子的估計耗用量，在招投標時事先約定各可調因子的變值權重與不調因子的定值權重，以公平分擔價格風險的原則，計算出支付項目的價格波動價差。2）采用造價信息調整價格差額。采用工程造價管理機構發布的造價信息調整價差,這些造價信息應僅限于國家或省、自治區、直轄市物價波動信息,不宜包括其他如法律因素與政策性調整因素(這些因素應直

18、接反應在物價波動上)；由于現階段價格來源渠道不一，且有一定差異，需在專用合同條款中明確所采取的價格來源。同時，在專用合同條款中明確調整價格差額的材料、機械臺班的范圍，對于合同條款規定范圍以外的其他因素的物價波動，均不另行調價，避免以后施工階段發生爭議。        B、發包人應責成監理人加強對承包人的監督與審核，對因承包人原因造成的工期延誤等產生的價格調整不予考慮。        ( 4 ) 重視索賠、變更條款的約定，通過合同條款明確發承包雙方的責任與義

19、務。        A、 樹立正確的合同索賠理念        索賠是合同公平原則的具體體現，索賠是合同雙方的權利,具有促進合同雙方認真守約的積極意義。與建設工程施工合同范本相比，標準施工招標文件的通用合同條款明確了索賠期限，23.1 款中，“承包人未在前述2 8天內發出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款與(或)延長工期的權利”以及23.3款中對承包人提出索賠的期限做了詳細的規定，對于發包人來說，這是有利的方面，避免出現工程項目結束后，仍與承包人發生工程索賠的現象