1、關(guān)于審理工傷認(rèn)定行政案件的調(diào)研報(bào)告(佛山中院)樣例5 xx省高級(jí)人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)保障監(jiān)察、工傷認(rèn)定行政案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行） 一、關(guān)于受案范圍 第一條對(duì)勞動(dòng)保障行政部門作出的涉及行政相對(duì)人權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的下列勞動(dòng)保障監(jiān)察行政行為不服依法起訴的，人民法院應(yīng)予受理： 1、警告、罰款等行政處罰決定； 2、責(zé)令用人單位支付勞動(dòng)報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、賠償金等行政處理決定； 3、其他勞動(dòng)保障監(jiān)察行政行為。 認(rèn)為勞動(dòng)保障行政部門未依法履行勞動(dòng)保障監(jiān)察法定職責(zé)依法起訴的，人民法院應(yīng)予受理。 第二條對(duì)勞動(dòng)保障行政部門作出的下列工傷認(rèn)定行政行為不服依法起訴的，人民法院應(yīng)予受理： 1、認(rèn)定為工傷或視同工傷的決定；

2、2、不認(rèn)定為工傷或不視同工傷的決定； 3、不予受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)的決定； 4、中止工傷認(rèn)定的通知； 5、終止工傷認(rèn)定的通知； 6、其它工傷認(rèn)定行政行為。 認(rèn)為勞動(dòng)保障行政部門對(duì)其工傷認(rèn)定申請(qǐng)未依法受理，或受理后未在法定期限內(nèi)作出有關(guān)決定依法起訴的，人民法院應(yīng)予受理。 二、關(guān)于訴訟主體 第三條用人單位、勞動(dòng)者以及與勞動(dòng)監(jiān)察行政行為有法律上的利害關(guān)系人對(duì)勞動(dòng)保障行政部門的勞動(dòng)保障監(jiān)察行政行為不服的，可以作為原告提起行政訴訟。職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)、職業(yè)技能培訓(xùn)機(jī)構(gòu)和職業(yè)技能考核鑒定機(jī)構(gòu)等對(duì)勞動(dòng)保障行政部門的勞動(dòng)保障監(jiān)察行政行為不服的，可以作為原告提起行政訴訟。 勞動(dòng)者認(rèn)為勞動(dòng)保障行政部門未依法履行勞動(dòng)保障監(jiān)察

3、法定職責(zé)的，可以作為原告提起行政訴訟。 第四條當(dāng)事人不服勞動(dòng)保障監(jiān)察行政行為向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出該行為的勞動(dòng)保障行政部門為被告。 當(dāng)事人認(rèn)為勞動(dòng)保障行政部門未依法履行法定勞動(dòng)保障監(jiān)察職責(zé)的，應(yīng)當(dāng)以負(fù)有法定勞動(dòng)保障監(jiān)察職責(zé)的勞動(dòng)保障行政部門為被告。 第五條用人單位、受傷職工或者其配偶、直系親屬對(duì)勞動(dòng)保障行政部門就工傷認(rèn)定申請(qǐng)作出的不予受理決定、中止工傷認(rèn)定決定、終止工傷認(rèn)定決定不服，或者認(rèn)為勞動(dòng)保障行政部門未予答復(fù)的，可以作為原告提起行政訴訟 用人單位、受傷職工或者其配偶、直系親屬對(duì)工傷認(rèn)定結(jié)論不服的，可以依法申請(qǐng)行政復(fù)議；對(duì)復(fù)議決定不服的，可以依法提起行政訴訟。 用人單位、受傷職工

4、或者其配偶、直系親屬不申請(qǐng)工傷認(rèn)定的，工會(huì)組織可直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)，勞動(dòng)保障行政部門作出不予受理決定或者未予答復(fù)的，工會(huì)組織可以作為原告提起行政訴訟。 第六條當(dāng)事人不服工傷認(rèn)定決定向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以作出工傷認(rèn)定決定的勞動(dòng)保障行政部門為被告。 當(dāng)事人認(rèn)為統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)后未予答復(fù)的，應(yīng)當(dāng)以未依法履行工傷認(rèn)定職責(zé)的統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部門為被告。 三、關(guān)于證據(jù)和舉證責(zé)任 第七條勞動(dòng)保障行政部門對(duì)其作出的勞動(dòng)保障行為負(fù)舉證責(zé)任。應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。

5、第八條受傷職工在不服不予受理決定而提起的訴訟程序中，提交了應(yīng)當(dāng)在行政程序中提供但卻拒不提供的證據(jù)，人民法院一般不予采納。 受傷職工在不服不予認(rèn)定工傷決定而提起的訴訟程序中，提交了在行政程序中未提交的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)采納。用人單位在不服認(rèn)定工傷決定而提起的訴訟程序中，提交了應(yīng)當(dāng)在行政程序中提供但卻拒不提供的證據(jù)，人民法院一般不予采納 第九條第三人在訴訟程序中提供的證據(jù)，不能作為認(rèn)定被訴具體行政行為合法的依據(jù)。 四、關(guān)于司法審查 第十條人民法院在審理勞動(dòng)保障監(jiān)察行政時(shí)，下列主體屬于勞動(dòng)保障監(jiān)察對(duì)象： 1、企業(yè)、個(gè)體工商尸； 2、無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者已被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照但有勞動(dòng)用工行為的單位； 3、領(lǐng)取

6、營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人分支機(jī)構(gòu)； 4、實(shí)行租賃經(jīng)營(yíng)、承包經(jīng)營(yíng)的出租單位、發(fā)包單位； 5、職業(yè)介紹機(jī)構(gòu)、職業(yè)技能培訓(xùn)機(jī)構(gòu)、職業(yè)技能考核鑒定機(jī)構(gòu)等； 6、勞動(dòng)保障法律規(guī)范規(guī)定可以予以勞動(dòng)保障監(jiān)察的其他用人單位。 第十一條勞動(dòng)關(guān)系包括訂立書面勞動(dòng)合同的勞動(dòng)關(guān)系以及雖未簽訂書面勞動(dòng)合同但形成的事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。 勞動(dòng)者與用人單位雖未簽訂書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具有下列情形的，可以認(rèn)定雙方形成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系： 1、勞動(dòng)者以用人單位的名義工作或者在用人單位的管理之下工作； 2、勞動(dòng)者的工作是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分； 3、用人單位向勞動(dòng)者提供基本勞動(dòng)條件； 4、用人單位向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬。 第十二條各統(tǒng)籌地區(qū)勞動(dòng)保障行政部

7、門管轄本地區(qū)內(nèi)用人單位發(fā)生的工傷認(rèn)定事宜，但用人單位在其他地區(qū)已參加工傷保險(xiǎn)的除外。 原xx省城鎮(zhèn)企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)規(guī)定規(guī)定的省級(jí)勞動(dòng)保障行政部門進(jìn)行工傷認(rèn)定的事項(xiàng)，從2004年1月1日起由用人單位所在地的設(shè)區(qū)的市級(jí)勞動(dòng)保障行政部門辦理。 第十三條勞動(dòng)保障行政部門對(duì)申請(qǐng)人提交的材料能夠初步證明勞動(dòng)者與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）并受到事故傷害，其申請(qǐng)也未超過(guò)工傷認(rèn)定申請(qǐng)時(shí)限的，應(yīng)予受理。受到事故傷害或者患職業(yè)病的職工在退休或者與用人單位解除勞動(dòng)關(guān)系后，在工傷認(rèn)定申請(qǐng)時(shí)限內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)的，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)予受理。 與原用人單位保留勞動(dòng)關(guān)系的下崗、內(nèi)退職工，自行到另一用人單位工作形

8、成事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，在另一用人單位受到事故傷害或者患職業(yè)病申請(qǐng)工傷認(rèn)定的，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)予受理 第十四條無(wú)營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者未經(jīng)依法登記、備案的單位以及被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位的職工受到事故傷害或者被診斷、鑒定為職業(yè)病的，不能作為工傷認(rèn)定的對(duì)象。但勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)依申請(qǐng)判定其是否符合工傷 保險(xiǎn)條例第十四條、第十五條、第十六條規(guī)定的因工傷亡的情形。 用人單位使用的童工受到事故傷害或者被診斷、鑒定為職業(yè)病的，不作為工傷認(rèn)定的對(duì)象。但勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)依申請(qǐng)判定其是否符合工傷保險(xiǎn)條例第十四條、第十五條、第十六條規(guī)定的因工傷亡的情形 第十五條工傷認(rèn)定決定中雙方當(dāng)事人包括用人單位和職工。用

9、人單位是指中華人民共和國(guó)境內(nèi)的各類企業(yè)和有雇工的個(gè)體工商戶；職工是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系（包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系）的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者。 第十六條離、退休后仍在從事勞動(dòng)并取得勞動(dòng)報(bào)酬的的人員，不屬于工傷保險(xiǎn)條例工傷認(rèn)定的對(duì)象。 在校學(xué)生到用人單位實(shí)習(xí)期間發(fā)生傷亡事故的，不屬于工傷保險(xiǎn)條例工傷認(rèn)定的對(duì)象。 第十七條從事非全日制工作的職工在兩個(gè)以上用人單位就業(yè)，在工作中發(fā)生傷亡事故申請(qǐng)工傷認(rèn)定的，由職工受到傷害時(shí)為之工作的用人單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。 用人單位按照勞動(dòng)合同約定或者經(jīng)與勞動(dòng)者協(xié)商一致指派職工到其他單位工作發(fā)生傷亡事故的，由用人單位承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任，但用人單位與其他單位可以約

10、定補(bǔ)償辦法。 用人單位實(shí)行承包經(jīng)營(yíng)，使用勞動(dòng)者的承包人不具備用人單位資格的，由具備用人單位資格的發(fā)包人承擔(dān)工傷保險(xiǎn)責(zé)任。國(guó)家另有規(guī)定的除外。 第十八條認(rèn)定職工工傷情形中的“工作時(shí)間”，是指勞動(dòng)合同規(guī)定的工作時(shí)間或者用人單位規(guī)定的工作時(shí)間以及加班加點(diǎn)的時(shí)間。 認(rèn)定職工工傷情形中的“因工外出期間”，是指職工受單位指派或根據(jù)工作性質(zhì)要求并經(jīng)單位授權(quán)在工作場(chǎng)所以外從事與職務(wù)有關(guān)的時(shí)間。 第十九條認(rèn)定職工工傷情形中的“工作場(chǎng)所”，是指用人單位能夠?qū)氖氯粘Ｉa(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行有效管理的區(qū)域和職工為完成某項(xiàng)特定工作所涉及的單位內(nèi)或單位以外的相關(guān)區(qū)域。 認(rèn)定職工工傷情形中的“上下班途中”，是指職工在合理時(shí)間內(nèi)往

11、返于工作單位和居住地的合理路線 第二十條認(rèn)定職工工傷情形中的“因工作原因受到事故傷害”，是指職工因從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)導(dǎo)致的傷害和在工作過(guò)程中臨時(shí)解決必需的生理需要時(shí)由于單 位設(shè)施不安全因素造成的意外傷害。 職工在用人單位安排或組織的政治思想教育活動(dòng)、學(xué)習(xí)考察、工作交流及文體活動(dòng)中發(fā)生傷亡事故的，應(yīng)視為工作原因。 第二十一條因構(gòu)成犯罪而不得認(rèn)定工傷或視同工傷，應(yīng)當(dāng)以人民法院、人民檢察院有效法律文書認(rèn)定的犯罪為法定情形，且該犯罪行為與職工傷亡具有因果關(guān)系。 因構(gòu)成違反治安管理而不得認(rèn)定工傷或視同工傷，應(yīng)當(dāng)以公安機(jī)關(guān)有關(guān)法律文書認(rèn)定的違反治安管理為法定情形，且該違反治安管理行為與職工傷亡具有因果關(guān)系。

12、 五、關(guān)于法律適用 第二十二條人民法院應(yīng)根據(jù)下列規(guī)則審查勞動(dòng)保障行政部門所作行政行為是否合法以及適用法律規(guī)范是否正確： 1、對(duì)新法施行前發(fā)生的勞動(dòng)違法行為，在新法施行后作出處罰等勞動(dòng)監(jiān)察行政行為的，在適用實(shí)體法律時(shí)應(yīng)遵循從舊兼從輕的原則；對(duì)發(fā)生在新法施行之前、持續(xù)到新法施行之后的勞動(dòng)違法行為作出處罰等行政行為的，在適用實(shí)體法律時(shí)應(yīng)遵循從新的原則。 2、對(duì)工傷保險(xiǎn)條例實(shí)施后作出的工傷認(rèn)定行政行為，其法律適用應(yīng)符合工傷保險(xiǎn)條例第六十四條、xx省實(shí)施工傷保險(xiǎn)條例辦法第三十八條的規(guī)定 3、對(duì)勞動(dòng)保障行政部門在新法實(shí)施后作出勞動(dòng)保障監(jiān)察、工傷認(rèn)定等行政行為的，應(yīng)遵循程序從新的原則。 六、關(guān)于執(zhí)行 第二十

13、三條勞動(dòng)保障行政部門作出的行政處理決定和行政處罰決定，可依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 1、勞動(dòng)保障行政部門申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行其作出的具體行政行為，應(yīng)當(dāng)自被執(zhí)行人的法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)提出。如勞動(dòng)保障行政部門在申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行前有充分理由認(rèn)為被執(zhí)行人可能逃避執(zhí)行的，可以申請(qǐng)人民法院采取財(cái)產(chǎn)保全措施。 2、在訴訟過(guò)程中，勞動(dòng)保障行政部門申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行被訴具體行政行為，人民法院不予執(zhí)行；但不及時(shí)執(zhí)行可能給國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失的，人民法院可以先予執(zhí)行。 3、勞動(dòng)保障監(jiān)察限期改正指令書不屬于可申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的具體行政行為。當(dāng)事人不履行該指令書確定的義務(wù)，勞動(dòng)保障行政部門應(yīng)在依法作出其他行政處理或處罰