1、與無勞務資質簽訂合同篇一：勞動法案例精析：勞務派遣單位沒有資質,可否認定勞動者與實際用工單位之間建立勞動關系勞動法案例精析：勞務派遣單位沒有資質，可否認定勞動者與實際用工單位之間建立勞動關系?(20XX-11-1813:38:45)標簽: 無憂勞動法 勞動法培訓 勞務派遣分類：勞務派遣 無憂勞動法勞動法案例（）精析：勞務派遣應通過具有勞務派遣資質的單位進行，否則應視為勞動者與實際用工單 位之間建立勞動關系!（培訓內容由北京義賢律師事務所聯合無憂勞動法共同創作，請注明）【基本案情】上訴人（一審被告）：上海市某服務總公司徐匯區公司（以下簡稱“徐匯某公司”）。上訴人（一審原告）：許某。許某于1995

2、年3月至20XX年10月7日期間在徐匯某公司從事財務工作，雙方曾簽有一份期限為1995年7月1日至1996年6月30日的勞務合作合同。20XX年7月7日起， 許某開始休假。20XX年10月8日，徐匯某公司以書面形式告知許某：“您的病假醫療期于20XX年7月7日起至20XX 年10月6日將滿三個月，根據公司關于特殊勞動關系員工 的醫療期為三個月的相關規定，公司與您的勞務關系將于 20XX年10月7日予以終止” 。許某離職前12個月每月應發工資合計1,348元，由徐匯某公司以銀行轉賬形式發放。20XX年11月10日，許某與徐匯某公司簽訂了一份協商解決勞資爭議的協議，內容為:1、公司同意為許某補繳期

3、間的社保金，其個人部分約 3,600元左右由本人承擔。2、因許某 的勞動關系屬于樂邦組織，因此不存在歷年的經濟補償問 題，許某本人同意不再要求經濟補償。3、許某在擔任技防工作期間的帳、冊等物品，必須完整移交。4、許某提出由于公司發薪日調整多次，造成少發個月工資的情況，待公司查實后如情況確實，由公司補發個月工資。1995 年5、雙方達成的協議，經簽字后生效，雙方均按協議辦事。” 20XX年2月23日，徐匯某公司為許某補繳了 3月至20XX年8月的社會保險費。20XX年，許某與樂邦斜土后勤服務社簽有一份期限為20XX年7月1日至20XX年6月30日的勞務協議書，約定由 樂邦斜土后勤服務社聘用許某至

4、徐匯某公司從事財務出納員工作。20XX年1月10日，徐匯某公司與樂邦斜土保潔安 保服務社簽訂了一份勞動崗位承包協議，約定樂邦斜土保潔 安保服務社承包徐匯某公司就業崗位，以解決就業困難人員 就業。20XX年1月21日，許某與樂邦斜土保潔安保服務社 簽訂了一份期限為 20XX年2月1日至20XX年3月31日的 勞動合同，約定許某同意根據樂邦斜土保潔安保服務社的工 作需要在該服務社所屬崗位內從事某工作。許某勞動手冊顯 示，許某20XX年9月1日至20XX年10月7日期間先后與數家非正規就業勞動組織有簽訂勞動合同的情況，其中包括上述兩家非正規就業勞動組織。（更多勞動法案例）許某20XX年9月社會保險費

5、未繳納，20XX年10月至20XX年9月期間的社會保險費已繳納。20XX年4月9日，許某向上海市徐匯區勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求徐匯某公司：1、因未簽訂勞動合同支 付20XX年2月1日至同年10月7日的雙倍工資差額 21,元;2、補繳20XX年9月1日至20XX年10月7日的社會保險費;3、支付20XX年10月1日至同年10月7日的工資元及25%的補償金元；4、支付解除勞動合同的賠償金八個月工資58,元。20XX年3月10日，徐匯區仲裁委作出裁決：對 許某的全部申訴請求均不予支持。許某不服上述裁決，遂向 上海市徐匯區人民法院（以下簡稱“一審法院”）提起了訴 訟。【審理過程】審法院經審理后

6、認為，勞務派遣應通過具有勞務派遣資質的單位進行，否則應視為勞動者與實際用工單位之間建 立勞動關系。本案許某 1995年3月至20XX年10月7日期 間一直在徐匯某公司工作，雖然其間許某曾與非正規就業勞 動組織簽訂勞動合同，但非正規就業勞動組織不具有勞務派 遣資質，許某、徐匯某公司之間實際履行著勞動權利義務， 故許某與徐匯某公司在上述期間存在勞動關系。法律要求用 人單位與勞動者簽訂勞動合同，并規定相應的法律責任，目 的是使勞動合同雙方的權利義務通過書面形式予以固定和 明確，使之有據可查，以防止當事人的合法權益因查無實據 而遭受侵害。而通過非正規就業勞動組織安排勞動者就業， 是政府部門為解決困難人

7、員就業而推出的一項舉措，對促進 社會就業起到了積極的推進作用。本案許某與樂邦斜土保潔 安保服務社簽有期限為 20XX年2月1日至20XX年3月31 日的勞動合同，雖然樂邦斜土保潔安保服務社不具有勞務派 遣資質，但許某通過與非正規就業勞動組織簽訂勞動合同在 徐匯某公司工作，且在此前一段時間內也已采取這一形式， 雙方對此都未表異議，故徐匯某公司并不存在不與許某簽訂 勞動合同的惡意，這一用工形式也無損于許某的勞動權益。因此，許某要求徐匯某公司支付20XX年2月1日至20XX年 10月7日期間未訂立書面勞動合同的雙倍工資差額的訴請，法院不予支持。用人單位招用勞動者，必須依法為勞動者繳納在職期間的社會保

8、險費。現徐匯某公司未為許某繳納20XX年9月的 社會保險費，應當依法予以補繳。用人單位違法解除勞動合同的，應當支付相應的賠償金。本案許某在徐匯某公司工作已超過13年零6個月，依 法應享有的醫療期遠不止 3個月，故徐匯某公司以許某病假 超過三個月為由終結雙方勞動關系，違反了相關法律規定，屬違法解除行為，依法應支付許某相當于28個月工資的賠 償金。許某、徐匯某公司簽訂的解決勞資爭議協議中，許某 在認為其與非正規就業勞動組織之間建立勞動關系的情況F，作出不再主張經濟補償金的意思表示，并不能免除徐匯 某公司應當承擔的違法解除勞動合同的法律責任。許某主張 的現金部分收入沒有證據佐證，法院不予采納，法院按

9、許某離職前12個月每月應得收入1,348元作為上述賠償金的計 算標準。綜上，一審法院依照中華人民共和國勞動法第七條、第七十八條、中華人民共和國勞動合同法第四七條、第八十七條之規定，判決：一、上海市某服務總公司徐匯區公司于判決生效之日起十日內為許某補繳20XX 年 9月的社會保險費237元（其中包括許某個人應承擔部分元） 二、許某于判決生效之日起五日內將個人應承擔的社會保險費元給付上海市某服務總公司徐匯區公司；三、上海市某服 務總公司徐匯區公司于判決生效之日起十日內支付許某違法解除勞動合同的賠償金37,744元；四、駁回許某的其余訴訟請求。案件受理費 10元，減半計5元，免予收取。判決后，徐匯某

10、公司不服，上訴至上海市第中級人民法院（以下簡稱“二審法院”）稱，許某與徐匯某公司的勞 動關系存續期間是1995年3月至20XX年8月，已經終結。從20XX年9月至20XX年10月7日許某與非正規就業組織 簽訂勞動合同。20XX年11月10日，許某與徐匯某公司簽訂 了協商解決勞資爭議的協議，雙方應當按照協議約定辦事， 公司不應支付雙倍工資的賠償金，且許某在20XX年10月至20XX年9月平均工資為1,046元。要求二審法院依法改判徐匯某公司不支付許某違法解除勞動合同的賠償金37,744元。許某也不服一審判決，上訴稱，徐匯某公司惡意不與其簽訂勞動合同，應當支付未簽勞動合同的雙倍工資，要求二 審法院

11、支持其在一審中的所有訴訟請求。經審理查明，一審判決認定的事實屬實，二審法院予以確認。審法院認為，根據本案查明的事實， 許某于1995年3月至20XX年10月7日在徐匯某公司從事財務工作，期間許 某與其他沒有勞務派遣資質的非正規就業組織簽訂勞動合同，依法應當確認上述期間許某與徐匯某公司建立勞動關 系。徐匯某公司未依照法律規定給予許某醫療期，違法解除 雙方勞動關系，應當支付相應的賠償金。二審法院認同一審 對本案所作判決及闡述的理由，不再贅述。徐匯某公司、許 某的上訴請求，缺乏理由和依據，二審法院均不予支持。【審判結果】據此，依照中華人民共和國民事訴訟法第一百五三條第一款第（一）項之規定，二審法院于

12、二OO年十月八日判決如下:駁回上訴，維持原判。負有金錢給付義務的當事人如未按原判指定的期間履行給付義務，應當依照中華人民共和國民事訴訟法第二九條之規定，加倍支付遲延履行期間的債務利息。上訴案件受理費人民幣10元，由上訴人上海市某服務總公司徐匯區公司、上訴人許某各半負擔。本判決系終審判決。【案例評析】勞務派遣涉及到勞務派遣單位（用人單位）、接受勞務派遣單位（用工單位）、勞動者三方，20XX年1月1日實施 的勞動合同法第五十七條規定，勞務派遣單位的設立必 須符合公司法設立公司的全部規定，并明確規定注冊資金不 得少于50萬元，這樣規定，是為設立勞務派遣單位設置門檻，市場上很多小型派遣企業并不符合以上

13、條件，也就不具備勞務派遣資質。本案中，許某勞動手冊顯示，許某20XX年9月1日至20XX年10月7日期間先后與數家非正規派遣企業簽訂勞動合同的情況，依據勞動合同法第六條規定，這些勞動合同無效。既然許某與這些派遣企業的勞動 合同無效，許某與徐匯某公司之間又實際履行著勞動權利義 務，故雙方應為勞動關系。根據勞動法相關規定，勞動關系 存續期間，徐匯某公司應依法履行相關義務。20XX年12月28日全國人民代表大會常務委員會修改了勞動合同法中關于派遣制度的相關法條，從20XX年7 月1日起，對勞務派遣公司的監管從備案制回到審批制，大 幅度提高了經營勞務派遣業務單位的注冊資本，對經營勞務 派遣業務單位的辦

14、公條件、軟件設施做出要求，加重勞務派 遣違法行為法律責任，在立法層面上提高準入門檻與加大違 法成本雙管齊下，從根本上規范勞務派遣機構，用工單位在 派遣用工方面一定要謹慎選擇勞務派遣單位，重點審查對方 的資質，以免簽訂了無效的勞務派遣協議。【法律鏈接】中華人民共和國勞動法第七條社會保險基金按照保險類型確定資金，逐步實行社會統籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保 險，繳納社會保險費。第七十八條 解決勞動爭議，應當根據合法、公正、及時處理的原則，依法維護勞動爭議當事人的合法權益。中華人民共和國勞動合同法第四十七條 經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月

15、以上 不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半 個月工資的經濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上年度職工月平均工資三倍的，向其支 付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其 支付經濟補償的年限最高不超過十二年。第八十七條 用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的 倍向勞動者支付賠償金。六條下列勞動合同無效或者部分無效:（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;（二）用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的;（三）違反法律、行政法規強制性

16、規定的。對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構或者人民法院確認。全國人大常委會關于修改V中華人民共和國勞動合同法的決定（20XX）第五十七條經營勞務派遣業務應當具備下列條件:“（一）注冊資本不得少于人民幣二百萬元;“（二）有與開展業務相適應的固定的經營場所和設施;“（三）有符合法律、行政法規規定的勞務派遣管理制度;“（四）法律、行政法規規定的其他條件。經營勞務派遣業務，應當向勞動行政部門依法申請行政許可；經許可的，依法辦理相應的公司登記。未經許可，任 何單位和個人不得經營勞務派遣業務。【以上條文由北京義賢律師事務所專家律師解讀】篇二：勞務資質掛靠協議 建筑勞務施工分包資質掛靠

17、協議 甲 方: 乙方: 甲、乙雙方經友好協商，本著公平、公正原則，達成如、工程名稱:項目地址: 勞務造價: 二、合同目的經甲乙雙方協商，一致同意甲方上述工程的建筑勞務施工分包項目使用乙方資質予以辦理項目投標和建筑施工備 案手續。、乙方的權利義務1、乙方向甲方收取服務費人民幣元；該款甲方于本協議簽署后 日內一次性付清。2、乙方在本協議生效之后，向甲方提供項目投標和建筑勞務分包備案所需的備案資料和手續等，不具體參與甲方 的建筑施工。3、甲方應當嚴格依法執行營業稅改征增值稅政策，所需稅費甲方自理，所需稅票由甲方支付稅費后開具。4、甲方應規范工程項目部印章管理與合同簽訂。以乙方公司名義對外簽訂合同時，

18、應當嚴格審查合同相對方的經 營資質并報乙方簽章。以乙方名義簽訂的合同以及甲方招用 無用工資質的勞務分包人產生的權利義務，均由甲方承受， 與乙方不四、甲方的權利義務 1、甲方可以獲取乙方的相關企業資料、資質證書（均為加蓋印章的復印件），予以辦理建筑施工備案手續。2、該工程所產生的勞務工資均由甲方自行負責支付解決。民工的上崗前培訓和安全教育以及配合政府部門檢查等事宜，均由甲方負責落實并承擔，乙方完全不參與施工過程中 的用工管理。3、甲方實施的上述工程項目，其具體的合同、施工、保險、稅務、財務、銀行、統計等事項均由甲方自主辦理， 與乙方無關。4、甲方在建筑施工過程中，若出現安全工傷、質量責任事故等重

19、大意外和追索勞動報酬爭議，均由甲方獨立承擔 處理，乙方不承擔一切責任，特此提出免責聲明。如甲方因 此引發乙方訴訟且乙方委派律師應訴的，甲方按川律協 20XX39號文件標準承擔法律服務費用。五、其他 1、甲乙雙方一致確認，如因建設工程施工備案需要，甲乙雙方另行簽訂的建筑勞務分包施工合同，僅作為政 府相關部門備案使用，不作為雙方權利義務的約束條款。2、本協議未盡事宜，甲乙雙方應友好協商，并通過達成補充協議解決；未能協商解決的，則任何一方均有權向乙 方所在地人民法院通過訴訟解決。3、本協議自甲乙雙方簽字或蓋章之日起生效，至上述工程完工后失效；一式兩份，甲、乙雙方各執一份。甲方：年 月曰 乙方： 年

20、月 日 本協議使用說明:、沒有資質的個人借用其他施工單位的資質承攬工程的屬于掛靠，以被掛靠建筑企業名義簽訂的建筑工程（勞務 承包）合同無效，掛靠協議本身也無效。這個是無法解決的 問題。二、重點防范監督（一）民工工資是否及時足額發放問題；（二）工傷事故的應對處理問題；（三）層層分包給其他包工頭/工資頭，應當督促掌握該包工頭/工資頭的身份信 息和承包事實的證據。篇三：雇傭無資質勞務承包人的法律風險及處置辦法 雇傭無資質勞務承包人的法律風險及處置辦法韓濤律師在建設工程實務中，因工程總包人或者專業分包人將工程勞務施工發包給無資質的個人，常常引發人身傷害賠償、 財產損害賠償、勞務隊工人工資糾紛，造成發包

21、人發生經營 虧損，甚至被降低資質的風險。、據以分析的案例【案例一】河南勞務分包工程，工人工資勞動爭議案件。20XX年4月，公司將工程的勞務作業分包給鄭某施工。20XX年10月31日，涉案勞務分包工程結算完畢，結算價為700，元，答辯人共支付鄭某工程款838，507元，已經超額 支付了工程款。但是，不知是鄭某想多要工程款，還是鄭某拖欠勞務人員工資的原因，鄭某下屬包工頭和十幾名工人在某勞動仲裁委申請了勞動仲裁，要求公司給付拖欠的工資10余萬元。此案正在審理之中。【案例二】某地勞務分包工程，工人因公死亡案件。公司在某地承攬一專業分包工程，將勞務分包給一個包工頭。在施工過程中，勞務隊中名工人因操作不當

22、，被支撐的建筑材料當場砸中頭部身亡。為了避免不良影響，公司支付了死亡工人家屬巨額賠償金。【案例三】：山東勞務分包工程，工程結算款爭議案件。20XX年，公司在山東承攬某工程，將勞務施工分包給張某個人。至20XX年底，公司已支付合同工程進度款至總價 款的85%。20XX年春節前，張某帶領數名工人采取打橫幅、圍堵等手段，要求公司再支付工程款160萬元，如果不給， 就一直鬧下去。最嚴重時，派出所出動數名警察將鬧事的工人帶離現場。公司無奈先支付張某工程款60余萬元，但是 張某不依不饒，依舊組織工人鬧事。二、歸納的問題 結合上述幾起案件，我歸納出以下幾個常見的法律問題:1、發包人、承包人與勞務工人三方之間

23、的法律關系?2、發包人與承包人之間的勞務分包合同的法律效力?3、在勞務承包人無資質的情況下，發生勞務人員傷害、死亡的問題時，發包人的責任與處置辦法?4、在勞務承包人無資質的情況下，勞務人員直接向發包人索要工資時，發包人的責任與處置辦法?三、法律分析（一）發包人、承包人與勞務工人三方之間的法律關系。1、如果發包人與承包人均有資質，發包人與承包人之間是建設工程勞務分包合同法律關系；承包人與勞務工人之 間是雇傭合同關系。2、如果承包人無資質，依據勞動和社會保障部等部門規章規定，勞務人員與發包人之間成立了勞動關系，勞動關 系存續期間為勞務人員提供勞務工作期間，發包人要承擔用 人單位的法律責任。（二）發

24、包人與承包人之間的勞務分包合同的法律效力。1、如果承包人無施工資質，依據建筑法第二條規定：“承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證 書，并在其資質等級許可的業務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業超越本企業資質等級許可的業務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業的名義承攬工程。禁 止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本 企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。”另依據最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋第一條第（一）款規定:工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五條第（五）項的規定，認定無效：（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質

25、等級的”，所以發包人與無施工資質的承包人簽訂的勞務分包合同無效。2、有效的勞務分包合同應當具備的條件:（1）勞務作業承包人取得相應的勞務分包企業資質等級標準;（2）分包作業的范圍是建設工程中的勞務作業（包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、 模板、焊接、水暖、鈑金、架線）；（3）承包方式為提供勞務及小型機具和輔料。（詳見北京市高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答第四條）（三）、在勞務承包人無資質的情況下，發生勞務人員傷害、死亡以及財產損害賠償的問題時，發包人的法律責 任?1、民事責任。依據安全生產法第八十六條規定：“生產經營單位將生產經營項目、場所

26、、設備發包或者出租給不具備安全生產條件或者相應資質的單位或者個人的，導致發生生產安全 事故給他人造成損害的，與承包方、承租方承擔連帶賠償責 任。”此外，依據最高法院關于審理侵權人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋第 從事雇傭活動中因安全生產事故遭受人身損害，發包人、分 包人知道或者應當知道接受發包或者分包業務的雇主沒有 相應資質或者安全生產條件的，應當與雇主承擔連帶賠償責 任。”依據上述規定，在勞務承包人無資質的情況下，發包人與承包人對勞務人員傷害、死亡以及財產損害賠償承擔連帶 賠償責任。旦發生人員傷亡事故或者財產損害賠償，發包人應當做好以下幾方面工作:(1) 確定事故原因，明確責任。如果因

27、被害人自身原因造成，比如說在休息時間，因勞務人員酗酒或者自身身體原因傷亡，發包人可以減輕或者免 除賠償責任。(2) 固定事故原因的證據。 書面證人證言(保留證人身份證復印件、通信地址、固定電話、手機) 會議紀要，要求參會人員簽名。 情況說明，要求責任人自己陳述事故原因。現場錄像、拍照、錄音。補充協議。(3) 、合理賠付在確定發包人需要承擔責任，為了避免矛盾激化，在受害人提出的合理費用范圍內，也可以一次性解決矛盾。但是，在給付賠償款時，要注意以下幾個問題: 保留被害人的身份證復印件、代理人的身份證復印件，證明被害人與代理人之間親屬關系的戶口本復印件或者村委會、居委會證明或者派出所證明。被害人死亡

28、的，要保留死亡證明、火化證明等材料復印件。簽訂協議時，一定要把造成損害結果的原因寫明，最好明確責任劃分的比例。在協議中，寫明一次性解決，權利 義務全部結清，雙方互不追究違約責任以及其他任何法律責 任。支付賠償款后，保留好收條。 有條件的，在達成協議以及支付賠償款時進行錄像。 保留發包人墊付的各種費用的單據。(4) 、協商不成的，通過訴訟解決糾紛。2、行政責任(1) 安全生產法第九條規定：“生產經營單位主要負責人在本單位發生重大生產安全事故時，不立即組織搶救或者在事故調查處理期間擅離職守或者逃匿的，給予 降職、撤職的處分，對逃匿的處十五日以下拘留。生產經營單位主要負責人對生產安全事故隱瞞不報、謊

29、報或者拖延不報的，依照前款規定處罰。”（2）建設工程質量管理條例第六十二條規定:反本條例規定，承包單位將承包的工程轉包或者違法分包 的，責令改正，沒收違法所得，對施工單位處工程合同價款 百分之零點五以上百分之一以下的罰款；可以責令停業整 頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。”3、刑事責任（1）重大責任事故罪。刑法修正案（六）對于刑法第一百三十四條進行了修訂:“在生產、作業中違反有關安全管理的規定，因而發生重大 傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或 者拘役；情節特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑”根據20XX年2月27日，最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害礦山生

30、產安全刑事案件具體應用法律若干問題的解釋法釋第四條規定：“發生礦山生產安全事故，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第一百四條、第（一）造成死亡一人以上，或者重傷三人以上的;五條規定的“重大傷亡事故或者其他嚴重后果”：（二）造成直接經濟損失一百萬元以上的;（三）造成其他嚴重后果的情形。具有下列情形之一的，應當認定為刑法第一百條、第一百五條規定的“情節特別惡劣”：（一）造成死亡三人以上，或者重傷十人以上的;（二）造成直接經濟損失三百萬元以上的;（三）其他特別惡劣的情節。發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，處三年以F有期徒刑或者拘役，情節特別惡劣的，處三年以上七年以F有期徒刑。（2）重大勞動安全

31、事故罪刑法修正案（六）將刑法第一百三十五條修改為：“安全生產設施或者安全生產條件不符合國家規定，因而發生重 大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的，對直接負責的主管人 員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情 節特別惡劣的，處三年以上七年以下有期徒刑。”（四）、在勞務承包人無資質的情況下，勞務人員直接向發包人索要工資時，發包人的責任?1、民事責任。如果承包人無資質，依據勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知第四條規定：“建筑施工、礦山企業等用人單位將工程（業務）或經營權發包給不具備用工 主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責

32、任。”另依據建設領域農民工工資支付管理暫行辦法第條規定：“工程總承包企業不得將工程違反規定發包、分 包給不具備用工主體資格的組織或個人，否則應承擔清償拖 欠工資連帶責任。依據上述規定，勞務人員與發包人之間成立了勞動關系，勞動關系存續期間為勞務人員提供勞務工作期間，發包 人要承擔用人單位的法律責任。旦勞務人員直接向發包人索要勞務工資，發包人必須支付時，至少在形式上應當要求承包人與工人在收取勞務費 收條上共同簽字、按指紋，并且保留工人與承包人的身份證 復印件與聯系方式。此外，發包人可以通過與承包人進行結算或者到法院結算，明確工程款后，如果超付，可以要求承包人返還超付的 工程款。2、行政責任(1)、

33、依據建設領域農民工工資支付管理暫行辦法四條規定：“企業違反國家工資支付規定拖欠或克扣農民工工資的，記入信用檔案，并通報有關部門。建設行政主管部門可依法對其市場準入、招投標資格和新開工項目施工許可等進行限制，并予以相應處罰。(2)、依據建設工程質量管理條例第六定：“違反本條例規定，承包單位將承包的工程轉包或者違法分包的，責令改正，沒收違法所得，對勘察、設計單位處合同約定的勘察費、設計費百分之五以上百分之五十以F的罰款；對施工單位處工程合同價款百分之零點五以上百 分之一以下的罰款；可以責令停業整頓，降低資質等級；情 節嚴重的，吊銷資質證書3、刑事責任刑法修正案(八)新增“拒不支付勞動報酬罪”規定：

34、“以轉移財產、逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報 酬或者有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬，數額較大， 經政府有關部門責令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑 或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。”20XX年1月22日，最高人民法院法布了關于審理拒不支付勞動報酬刑事案件適用法律若干問題的解釋，明確 了該罪名的具體操作辦法，重點規定摘錄如下:(1)“勞動報酬”的內容:工資、獎金、津貼、補貼、延長工作時間的工資報酬及特殊情況下支付的工資等。(2)哪些情形屬逃避支付勞動報酬? 隱匿財產、惡意清償、虛構債務、虛假破產、虛假倒閉或者以其他方法轉移、處分財產的;

35、隱匿、銷毀或者篡改賬目、 職工名冊、工資支付記錄、考勤記錄等與勞動報酬相關的材料的;以其他方法逃避支付勞動報酬的。(3) “數額較大”的涵義? 拒不支付一名勞動者三個月以上的勞動報酬且數額在五千元至二萬元以上的; 拒不支付十名以上勞動者的勞動報酬且數額累計在三萬元至十萬元以上的。(4) 哪些屬“經政府有關部門責令支付仍不支付”？經人力資源社會保障部門或者政府其他有關部門依法以限期整改指令書、行政處理決定書等文書責令支付勞動者 的勞動報酬后，在指定的期限內仍不支付的。但有證據證明行為人有正當理由未知悉責令支付或者未及時支付勞動報酬的除外。(5) 哪些情形屬于“造成嚴重后果”？造成勞動者或者其被贍

36、養人、被扶養人、被撫養人的基本生活受到嚴重影響、重大疾病無法及時醫治或者失學 的; 對要求支付勞動報酬的勞動者使用暴力或者進行暴力威脅的; 造成其他嚴重后果的。(6) 誰來承擔刑事責任?用人單位的實際控制人實施拒不支付勞動報酬行為，構成犯罪的，應當依照刑法第二百七十六條之一的規定追究刑 事責任。單位拒不支付勞動報酬，構成犯罪的，依照本解釋規定的相應個人犯罪的定罪量刑標準，對直接負責的主管人員和 其他直接責任人員定罪處罰，并對單位判處罰金。四、發包人規避上述風險的措施1、定要選擇有資質的勞務分包企業。勞務分包亦有資質規定，勞務分包分為木工等13種類別，每種類別中又分為不同的等級，詳見建設部建筑業

37、企業資質等級標準。所以在選擇勞務分包企業時，要確保其有承 包資質。2、簽訂一份條款清楚、嚴謹的勞務分包施工合同。在北京，我們比較熟悉的勞務分包合同范本有建設部制定的建設工程施工勞務分包合同(示范文本)(GF- 20XX 0214 )，以及北京市建委制定的北京市房屋建筑和市政基礎設施工程勞務分包合同示范文本(BF-20XX-0208)， 但是在擬定具體的勞務分包合同時，不能原文照搬。一定要 結合具體工程的特殊性，特別對于工程價款計算方法、工程質量、工期、勞務人員工資發放、保險、安全管理、工程移 交等內容作詳盡約定。3、強化合同履行中的管理工作。很多時候，發包人請律師簽訂了一份條款嚴謹、內容詳盡的

38、合同，但是對于合同履行中的管理， 發包人卻放松懈怠，忽視要求勞務企業提供相關文件，如工人花名冊、工資表、 考勤表等文件，導致后患。北京市正海律師事務所 韓濤律師 20XX年2月16日勞務關系和雇傭關系有什么異同在司法實踐中，我們常常遇到涉及雇傭、承攬或是勞務關系的案件。由于這類案 件在審理中彼此之間的關系比較難以區分，在審判實踐中對 該類案件的定性爭議較大，導致對同一案件經不同的法官因 認定的法律關系不同而最終作出的處理完全不同。因此，嚴 格的把握雇傭、承攬和勞動關系的異同，在審判實踐中有著 及其重要的意義。筆者下面想就此三者談談其區別。、概念不同。雇傭關系是指受雇人（雇員）在一定或不特定的期

39、間內，從事雇主授權或在其指定范圍內從事生產 經營活動或者其他勞務活動，雇主接受受雇人提供的勞務并 按約定給付報酬的權利義務關系。承攬關系是承攬人按照定 作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的權利義務關系。勞務關系是指勞動者提供勞動力，用人單位使 用勞動力，雙方形成勞動力的支配與被支配關系。、雙方當事人之間的人身支配與管理關系不同。雇用關系中雇主與雇員之間的地位是不平等的，雙方之間具有支 配與服從的關系，雇主必須為雇員提供合理的勞動條件和安 全保障，同時對其工作進行監督管理，雇員則需聽從雇主的 安排，按其意志提供勞務；承攬合同關系中雙方當事人的地 位是平等的，不存在支配與服從的關系，

40、在勞動中承攬人 般是自行決定自己的操作規程和勞動過程，不受定作人安排 或監督管理，承攬人在完成工作中具有獨立性；而勞務關系 中雙方只形成勞動力的支配與被支配關系。三、提供勞動和支付報酬的內容不同。雇傭關系中，雇員所付出的主要是勞動力，當然也包含一定的技術成果，但 通常其技術含量比較低，其報酬成分也比較單一，僅僅包括 勞動力的價值。而在加工承攬關系中，承攬人所付出的主要 是一定技術成果，其次才是一定的勞動力；承攬事項應具有 特殊性，它一般需要具備相應的設備條件，蘊涵一定的技術 成份；承攬關系中的報酬也不同于一般勞務關系中的報酬， 其報酬不僅僅包含勞動力的價值，還應當含有技術成份的價 值以及一定的

41、利潤成分。勞務關系中勞動者只提供單純的體 力勞動，沒有技術含量的成分，所獲報酬也僅是勞動力的價 值。四、簽訂合同的主體不同。1、雇用合同與勞動合同主體的不同，該二者之間主要的區別在于受國家干預程度不 同：雇傭合同的內容是通過雙方的自由協商來確立；而勞動 合同的內容除自由協商外，還須符合國家法定的勞動條件、勞動保護等條款。我國勞動法第2條規定，“在中華人民共 和國境內的企業、個體經濟組織（統稱用人單位）和與之形 成勞動關系的勞動者，適用本法。國家機關、事業組織、社會團體和與之建立勞動合同關系的勞動者，依照本法執行。根據上述規定，我國勞動合同所涉及的主體有：（1）國內的各種類型的企業、個體工商戶和

42、與之建立了勞動關系的勞 動者。（2）國家機關、事業單位、社會團體和與其形成勞 動關系的勞動者。而雇傭合同雙方簽約主體一般為自然人， 還有不屬于勞動法調整范圍的農村承包經營戶及其所招用 的勞工等。2、雇傭合同與承攬合同的區別。要判斷兩者的 區別主要看兩者之間是否存在隸屬關系。承攬合同是平等主 體之間發生的，不存在相互的隸屬關系。具體可從以下幾方 面進行判斷:第一、看工作場地、生產條件（如設備、工具、原料等）由誰提供。在雇傭關系下，工作場地和生產條件一般由雇主 提供，雇員只負責提供勞務。承攬關系中，工作場地、生產 條件一般由承攬人負責提供，承攬人向定作人交付的是工作 成果。第二、看報酬支付方式。雇

43、主一般是按月或定時向雇員支付報酬，該報酬相當于勞動力的價格。承攬關系中定作人 因承攬人完成某項工作或做完某件事時才支付報酬，該報酬 不僅包括勞動力價格，還包括其他的一些工本費等。第三、看工作的方式。雇員的工作方式要聽任于雇主的指揮與分配；承攬人完成工作有自主權，只要其能在合同約 定的期限內完成任務，具體的完成方式和時間由承攬人自己 決定。篇四：關于與勞務公司簽訂合同 關于與勞務公司簽訂合同強制性要求的通知 營銷中心：結合公司調整客戶結構的戰略性需求，原則上停止與勞務直接簽訂周轉材料租賃合同。對于業主單位和 施工方均是結構性導向的客戶，在經總經理及營銷中心管理 團隊面談、審核后需向公司風控部提供

44、如下資料（下述資料 均須查看原件，向公司上交加蓋鮮章的復印件，缺一不可）、資質類1、勞務公司營業執照。2、組織機構代碼證。3、稅務登記證。4、安全施工許可證。5、法人代表身份證。二、證明類1、勞務公司與總包（施工）單位簽訂的勞務或者架料專業分包合同。2、總包（施工）單位對該勞務公司及負責人在現場作業的證明。3、總包（施工）單位向該勞務公司轉賬的銀行記錄。4、外地勞務公司入渝許可證（原則上不考慮與外地勞務公司的合作）。擔保類1、法人代表或其實際控制人須對租賃合同提供無限責任擔保。2、法人代表提供不低于預租物資原值80%的財產證明（房產證、汽車行駛證、銀行賬戶流水或其他有效資產證明）3、勞務公司由

45、對公賬戶向我司賬戶走一筆資金(5000-10000 元)。篇五：無資質個人承包人掛靠協議書協議書甲方：洛陽鼎遠勞務分包有限公司乙方：（營業執照注冊號：）身份證號碼：；住址:甲、乙雙方在平等基礎上，經過友好協商，現達成如下協議:、甲方將勞務工程承包給乙方，由乙方組織人員進行施工。二、就上述勞務工程的具體承包事項，由雙方再另行簽訂“勞務承包協議”，“勞務承包協議”是本協議的有效組成部分。、協議期限：本協議的期限與雙方于年月日簽訂的“勞務承包協議”期限一致。四、雙方的權利與義務:（一）甲方:1、甲方或甲方委托的工程項目部有權指導、檢查、監督乙方施工，若乙方不能履行甲方與工程發包方簽訂的勞務分包協議，

46、甲方有權更換施工隊伍，乙方應按照甲方提出的退場 時間，無條件退場。因更換施工隊伍所造成的損失，均由乙 方承擔。2、按照乙方要求，甲方為乙方雇傭的勞務作業人員代行辦理有關招用手續;3、甲方為乙方代辦工商營業執照的注冊、變更、年檢等事宜。由此所產生的費用，由乙方支付;4、對乙方提供給其所雇傭勞務人員的勞務費，甲方應及時、足額予以代發（乙方直接向其雇傭勞務人員發放勞務費的情況除外）；5、甲方協助乙方對其所雇傭勞務人員進行教育和管理。但因乙方內控制度不嚴，從而導致所雇傭的勞務人員給其造成經濟損失的。甲方不承擔任何責任;6、乙方與其所雇傭勞務人員發生糾紛（含勞動關系糾紛），甲方協助乙方進行處理;7、甲方

47、協助乙方為其所雇傭的勞務人員在洛陽市辦理工傷保險事宜。若發生工傷事故，甲方協助乙方進行工傷事故的申報及處理。（二）乙方:1、乙方應及時向甲方提供因工商營業執照辦理、變更和年檢所需的相關材料;2、乙方應與其所雇傭的臨時勞務人員簽訂臨時雇傭勞務人員協議書，并隨時向甲方報送臨時雇傭勞務人員花名冊、寸照片（每人2張）和身份證及資格證等復印件。每月20日前，乙方應以書面形式向甲方報送雇傭勞務人員增減情況。乙方應按照規定為其勞務人員辦理有關保險，并承擔費用。4、乙方應承擔所有應繳納的稅金及各項費用。乙方按照本協議的約定，應及時向甲方支付勞務管理費。乙方應及時向其所雇傭勞務人員足額支付勞務費，否則，由此造成

48、的糾紛，一律由乙方自行承擔;7、乙方如與所雇傭勞務人員發生糾紛（含勞動關系糾紛），應負責處理，由此所發生的費用由乙方承擔;&乙方必須為其所雇傭的勞務人員辦理工傷保險。（1）每月20日前，乙方應將其所雇傭勞務人員參加工傷保險的人員名單報送至甲方。因不按時報送工傷參保人員花名冊，或應參保而漏報(或不報)的勞務人員，一旦出現工傷事故，均由乙方自行承擔責任。(2) 工傷事故發生后，乙方應及時將事故情況報告給甲方，并應積極處理善后事宜。(3) 乙方要在規定的時間內，及時向甲方報送相關工傷事故材料。(4) 勞務人員因工傷(亡)所產生的費用，除由洛陽市社保機構按規定支付外，洛陽市工傷政策中按規定應支付或墊付

49、的費用，均應由乙方承擔。&勞務人員因病，或意外死亡的，均由乙方負責處理;五、勞務管理費:乙方按照下列第種方式向甲方繳納勞務管理費。該管理費應于本協議簽訂之日起30日內一次性繳納，否則，按日征收的滯納金: 1、勞務承包協議如為純勞務費承包的，乙方應按照勞務費總額的向甲方支付勞務服務費。2、勞務承包協議如為“人、材、機”三費或二費承包的，乙方應按協議價款的 %向甲方支付勞務服務費。3、其他方式：乙方向甲方繳納管理費兀。六、其他: 1、本協議未盡事宜，由雙方另行協商解決;2、本協議所承載的“勞務承包協議”期限屆滿，本協議即終止執行。3、本協議一式三份，甲方二份，乙方一份。乙方（簽名并摁指紋）：年 月

50、曰篇六：與不具備用工主體資格的組織或個人簽訂分包合同的法律風險及規避措施與不具備用工主體資格的組織或個人簽訂分包合同的法律風險及規避措施 摘要：在工程施工中，將部分工程或者勞務分包給不具備用工主體資格的組織或者個人的現象普遍存在，這種做法 雖然能給總包方節省費用，但也給總包方帶來諸多的法律風險，本文從單個案例入手，剖析了該做法的法律風險及規避措施。關鍵詞：分包資質 合同風險 正文:、案例介紹20XX年3月，A公司下屬項目部將部分胸墻拆除工作分包給自然人B，B召集同村村民C、D共同進行胸墻拆除工作。在工作過程中，D因膨脹劑噴射眼部，致使眼睛受傷嚴重， 經住院治療6個月后出院。20XX年9月21日

51、，D向勞動和社會保障局申請工傷認定，20XX年11月6日，勞動和社會保障局下發“工傷認定 中止通知書”，以 D未提供與A公司之間存在勞動關系的證 據為由中止其工傷認定，待勞動爭議仲裁委員會對雙方是否 存在勞動關系進行確定后再進行工傷認定。20XX年1月5日，D向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，請求確認其與A公司之間存在事實勞動關系。20XX年3月5 日，勞動爭議仲裁委做出裁決，以關于確定勞動關系有關 事項的通知（勞社部【20XX 12號）第四條“建筑施工、 礦山企業等用人單位將工程（業務）或經營權發包給不具備 用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞 動者，由具備用工主體資格的發包方承

52、擔用工主體責任。” 為由，裁決確認 A公司同D之間存在事實勞動關系。20XX年3月20日，A公司向法院提起訴訟，請求法院確認D與A公司之間不存在事實勞動關系。理由有三:1、A公司與B之間簽訂的胸墻拆除合同系勞務分包合同，不是工 程分包合同，勞務分包合同不需要分包方具備相應的施工資 質，B系合格的勞務分包商。2、勞社部【20XXI 12號文規 定建筑施工單位將工程（業務）發包給不具備用工主體資格的組織或者自然人，對該組織或者自然人招用的勞動者，由建筑單位承擔用工主體責任。B系具備相應認知能力的完全民事責任能力人，其具備用工主體資格。A公司不應承擔任 何責任。3、退一步講，即使法院認為 B不具備用

53、工主體資 格，根據勞社部【20XX】12號文的規定，A公司也僅承擔用工主體責任，而不應直接認定A公司同D之間存在事實勞動 關系。20XX年11月26日，人民法院做出一審判決，判決A公司同D之間不篇七：勞務掛靠協議書修改版方：合肥永達裝飾工程有限公司 方：安徽省金正建筑勞務有限公司甲、乙雙方經友好協商，本著公平、公正原則，達成如F協議，以共同信守。、工程名稱和勞務造價:長豐縣人武部院區綠化及體檢中心改造裝修施工項目、合同目的經甲乙雙方協商，一致同意甲方上述工程的建筑勞務施工分包項目使用乙方營業及建筑勞務分包資質予以辦理建 筑施工備案手續。三、乙方的權利義務 1、乙方向甲方收取勞務服務費人民幣方于

54、本協議簽署后三日內一次性付清。2、乙方在本協議生效之后，只向甲方提供相關建筑勞務分包備案所需的備案資料和手續等，不具體參與甲方的建 筑施工。雙方確認因本工程需要，以乙方名義所簽的各班組 或工種分包合同無實際法律效果。3、如甲方需要開具發票，則收取1 %的管理費，稅費甲方自理。該稅管費應于開票前支付乙方。4、乙方對甲方提出的合理要求，應盡可能的配合并提供良好的服務。四、甲方的權利義務 1、甲方可以獲取乙方的相關企業資料、資質證書（均為加蓋印章的復印件），予以辦理建筑施工備案手續。2、該工程所產生的勞務工資均由甲方自行負責支付解決。民工的上崗前培訓和安全教育以及配合政府部門檢查等事宜，均由甲方負責落實并承擔，乙方完全不參與施工過程中 的用工管理。3、甲方實施的上述工程項目，其具體的合同、施工、保險、稅務、財務、銀行、統計等事項均由甲方自主辦理， 與乙方無關。4、甲方在建筑施工過程中，若出現安全、質量責任事故等重大意外，均由甲方獨立承擔處理，乙方不承擔一切責 任，特此提出免責聲明。如甲方因此給乙方帶來相關訴訟或 經濟損失的，則所產生的一切損失（包括但不限于直接損失 和間接損失）均由甲方承擔，并向乙方補償相當名譽損失費（每次不低于壹拾萬元的損失費）。五、其他 1、甲乙雙方一致確