1、第二十一章 債的轉移與消滅,第一節 債的轉移,一、債的轉移的概念與特征 概念：指債的關系不失其同一性，而其主體有所變更的現象。 債權轉移、債務轉移、債權債務轉移 全部轉移、部分轉移 基于法律的直接規定、基于法院的裁決、基于民事行為的發生,二、債權讓與 （一）債權讓與概念： 債權讓與，是指債的關系不失其同一性，債權人通過讓與合同將其債權轉移于第三人享有的現象。 其中債權人叫作讓于人，第三人為受讓人。 債權讓與合同成立并生效，債權就發生讓與的效果，不需要履行行為，至少不需要履行主給付義務，但有時需要履行諸如交付債權憑證等從給付義務,二）債權讓與合同的有效條件： 1、須存在有效的債權； 2、被讓與的

2、債權須具有可讓與性： 三類不得轉讓的債權： （1）根據合同性質不得讓與的債權： 債權人變更會使給付內容完全改變的債權； 債權的變更會使債權的行使方法發生顯著差異； 某些不作為債權； 某些屬于從權利的債權； （2）按照當事人的約定不得讓與的債權； （3）依照法律規定不得讓與的債權。 3、讓于人和受讓人須就債權的轉讓意思表示一致,三）債權讓與合同的效力： 1、債權讓與合同的生效： 該合同一經生效，債權即轉移給受讓人，無需有形的履行行為。 2、債權讓與合同的生效在讓與人和受讓人之間產生的效果： （1）法律地位的取代； （2）從權利隨之轉移； （3）讓與人應將債權證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行

3、使債權所必要的一切情況,四）債權讓與對于債務人的效力： 債權的自由轉讓必須在不損害債務人現存利益的前提下進行，債務人不應因債務的讓與而增加自己的負擔或者喪失應有的權利。 1、對債務人的債權讓與通知： 債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發生效力。 債權讓與通知的時間不得晚于債務履行時間。 讓與通知存在無效原因時，當然無效，債權讓與對債務人不發生效力。 我國規定由債權人為債權讓與通知,2、表見讓與的效力： 當債權人將債權讓與第三人的事項通知債務人后，即使讓與并未發生或者該讓與無效，債務人基于對讓與通知的信賴而向該第三人所為的履行仍然有效。 3、抗辯權的援引： 債務人接到債

4、權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。 4、抵銷的主張： 債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓于人享有債權的，債務人仍然可以依法向受讓人主張抵銷,三、債務承擔： （一）債務承擔的概念： 所謂債務承擔，指債的關系不失其同一性，債權人或者債務人通過與第三人訂立債務承擔合同，將債務全部或者部分地轉移給第三人承擔的現象。 （二）免責的債務承擔： 是指第三人取代原債務人的地位而承擔全部債務，使債務人脫離債的關系的債務承擔方式。 1、免責的債務承擔條件： （1）當事人簽訂債務承擔合同： 其一，承擔人與債權人之間簽訂債務承擔合同； 其二，承擔人與債務人之間簽訂債務承擔合同,2）須存在有效的債

5、務 （3）被轉移的債務應具有可轉移性。 2、債務承擔合同的效力： （1）承擔人成為債務人； （2）抗辯權隨之轉移； （3）從債務一并隨之轉移。 （三）并存的債務承擔： 又稱附加的債務承擔，或重疊的債務承擔，是指第三人（承擔人）加入債的關系之中，與原債務人一起向債權人承擔債務的現象,1、并存的債務承擔合同的條件： （1）債務具有可轉移性； （2）當事人就并存的債務承擔達成合意； （3）并存的債務承擔合同的生效。合同成立之時就是生效之日，除非當事人另有約定。 2、并存的債務承擔合同的效果： 并存的債務承擔合同生效，第三人（承擔人）加入到債的關系中，成為另一債務人，與原債務人一起向債權人負擔債務。

6、承擔人與原債務人之間的關系，他們與債權人之間的關系，學界無定說，需要探討,四、債的概括承受： （一）債的概括承受概述： 債的概括承受，是指債的一方當事人將其債權債務一并轉移給第三人，由第三人概括地繼受這些權利義務地法律現象。 意定概括轉移，法定概括轉移 全部轉移，部分轉移 （二）債權債務概括轉移的類型： 1、合同承受：又稱合同承擔，是指合同關系一方當事人將其合同上的權利和義務全部地轉移給該第三人，由其在轉移范圍內承受自己在合同上的地位，享受合同權利并負擔合同義務,2、企業的合并與分立： 企業合并，指兩個以上的企業合并為一個企業；企業分立，指一個企業分立為兩個以上的企業。 企業合并或者分立后，原

7、企業的債權債務的轉移，屬于法定轉移。無需取得相對人的同意，依企業通知或公告發生效力。 （三）債權債務概括轉移的效力： 涉及債權轉讓的部分可準用有關債權讓與的有關規定，涉及債務轉移的則準用債務承擔的有關規定,第二節 債的消滅 一、債的消滅的概念： 債的消滅，指債的關系在客觀上不復存在，債權債務歸于消滅。 債的消滅原因：1、基于當事人的意思；2、由于債的目的消滅；3、基于法律的直接規定。 債消滅后，債權人應將負債字據返還于債務人，字據消滅的，應向債務人出具債務消滅的字據。 債消滅后，當事人應當遵循誠實信用原則，根據交易習慣，履行通知、協助、保密等義務,二、清償： （一）清償的概念： 清償，指按債的

8、約定實現其目的的行為。 （二）代為清償： 清償可以由第三人代而為之，但需符合下列條件： 1、依債的性質，可以由第三人代為清償； 2、債權人與債務人之間無不得由第三人代為清償的約定； 3、債權人沒有拒絕代為清償的特別理由，債務人也無提出異議的正當理由； 4、代為清償的第三人必須有為債務人清償的意思,對于已經成立的代為清償，應區分情況考察效力問題： 1、從債權人與債務人之間的關系考察； 2、從債權人與第三人之間的關系考察； 3、從第三人與債務人之間的關系考察； （三）清償費用： 指清償所需要的必要費用。 法律無明文規定、當事人又無約定時，由債務人負擔。但因債權人變更住所或者其他行為而致增加清償費用

9、時，增加的費用由債權人負擔,四）清償的抵充： 清償的抵充，是指債務人對同一債權人負擔數宗同種類債務，而債務人的履行不足以清償全部債務時，決定該履行抵充某宗或者某幾宗債務的現象。 清償抵充須具備條件： 1、必須是債務人對同一債權人負擔數宗債務； 2、數宗債務的種類相同； 3、必須是債務人的給付不足以清償全部債務，但至少是足以清償一宗債務。 清償抵充的方法： 1、合同上的抵充； 2、清償人指定的抵充； 3、法定抵充,三、抵銷： （一）抵銷概述： 抵銷是指二人互負債務時，各以其債權充當債務之清償，而使其債務與對方的債務在對等額內相互消滅。 法定抵銷VS.意定抵銷 抵銷的功能： 節省給付的交換，降低交

10、易成本； 確保債權的效力，具有一定的擔保功能,二）抵銷的要件： 1、必須是雙方當事人互負債務、互享債權； 2、雙方互負債務，必須標的物的種類、品質相同； 3、必須是自動債權已屆清償期； 4、必須是非依債的性質不能抵銷。 （三）抵銷的方法： 當事人主張抵銷的，應當通知對方。（單獨法律行為,四）抵銷的效力： 抵銷應由抵銷權人以意思表示向被動債權人為之，該抵銷的通知到達被動債權人或其法定代理人處發生效力。 抵銷使雙方債權按照抵銷數額而消滅,四、提存： （一）提存的概念： 一般的提存指由于債權人的原因而無法向其交付合同標的物時，債務人將該標的物交給提存部門而消滅合同的制度。 （二）提存的原因： 1、債

11、權人遲延受領； 2、債權人下落不明； 3、債權人死亡或者喪失行為能力，又未確定繼承人或者監護人； 4、法律規定的其他情形,三）提存的主體： 提存人：指為履行清償義務或者擔保義務而向提存部門申請提存的人，是提存之債的債務人。 提存受領人：指提存之債的債權人。 提存部門：提存公證規則規定為公證處，債務履行地的公證處辦理提存公證。 （四）提存的標的： 為債務人依約定應當交付的標的物。 提存的標的物，以適于提存者為限；不適于提存或者提存費用過高的，債務人依法可以拍賣或者變賣標的物，提存所得價款,五）提存的方法： 提存人應提交提存申請書，債務證據，以及致使債務人無法履行的證據。 提存受理程序。 提存人應

12、將提存事實通知提存受領人。 （六）提存的效力： 1、提存人（債務人）與提存受領人（債權人）之間的效力； 2、提存人（債務人）與提存部門之間的效力； 3、提存受領人（債權人）與提存部門之間的效力,五、免除： （一）免除概述： 免除是指債權人拋棄債權，從而全部或者部分終止合同關系的單方行為。 免除為無因行為，免除的意思表示不需特定方式。 （二）免除的方法： 免除應由債權人向債務人以意思表示為之。 一旦債權人作出免除的意思表示，即不得撤回,三）免除的效力： 免除發生債務絕對消滅的效力。 因免除使債權消滅，故債權的從權利也同時歸于消滅。 將來之債的免除，可以視為附停止條件之債的免除。 免除不得損害第三人的合法權益。 保證債務的免除不影響主債務，主債務的免除則使保證債務的消滅。 在債務被全部免除的情況下，有債權證書的，債務人可以請求返還債權證書,六、混同： （一）混同的概念： 混同，是指債權和債務同歸一人，原則上致使合同關系消滅的事實。 （二）混