.For personal use only in study and research; not for commercial useFor personal use only in study and research; not for commercial use艿訴訟財產保全大全肇按：前不久協助朋友進行了一次訴前財產保全。雖然原先比較完整地掌握了訴訟財產保全法律知識，但還是遇到不少實際問題：1、法院最先不肯受理訴前財產保全；2、財產保全對象已被其他法院查封；3、法院不肯輪候查封；4、在先查封的申請人自以為自己具有優先權，開始拒絕合作、協商。最后，通過說服、溝通，終于圓滿實現朋友訴求。但經歷此次訴前財產保全后，我亦有不少心得。遂將自己零星的訴訟財產保全知識，串聯起來形成此文，供有此需求的朋友查閱、分享和斧正。莄互聯網和我之法院朋友對此文亦有不少貢獻，特此說明和感謝！蒈一、為什么要財產保全？莆答：財產保全有這么幾個好處：蒅（一）為了保證將來生效的民事判決能夠得到切實執行；肅（二）防止債務人轉移財產、逃避訴訟與執行，促使債務人被迫應訴，或者主動與債權人就歸還債務進行談判。薈二、財產保全的種類有哪些？螇答：財產保全分為兩類。一類是訴訟保全，是指在法院受理起訴后、審理完畢之前，由申請人向法院提出申請，法院采取強制措施。訴訟保全在財產保全的數量中占大多數。另一類是訴前保全，是指在向法院起訴前，申請人即向法院提出申請，法院采取強制措施。膆訴前保全與訴訟保全最主要的差別是提出保全申請的時間是在起訴之前。另外，債權人必須在法院采取訴前保全措施后十五天內向法院起訴，如果逾期不起訴的，法院將解除訴前保全措施。袂三、財產保全的主要程序有哪些？袂答：財產保全的程序主要是：膇（一）向有管轄權的法院起訴。法院立案庭立案后，申請人即可向法院提出書面的要求進行財產保全的申請。實務中，越早提交申請，對申請人越有利。通常在起訴時就直接提交財產保全申請書。蚄（二）向法院提交財產保全費用和適當的擔保。財產保全費用由法院審核確定，但最高不超過5000元。有些法院可能還會要求申請人預交一定數額的外地出差差旅費。同時，在申請財產保全時，需要提交適當的擔保，這種擔保，可以是法院認可的擔保公司出具的擔保函，也可以是物的擔保。申請保全前，最好先到法院進行咨詢，以便有效解決問題（各地法院做法不一）。襖（三）法院立案庭作出進行財產保全的裁定書，將有關保全材料移交保全部門。羂（四）申請人應及時與保全部門負責本案保全工作的法官聯系，并向其提交已掌握的與被告相關的財產線索及證明材料。蚈（五）根據保全法官的日程安排，及時配合其完成財產保全工作。莆（六）保全工作完成后，申請人應及時簽收保全相關財產的清單和保全告知書。蚃對法院來說，采取保全措施有一定的時限。法院接受保全申請后，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取財產保全措施的，應當立即開始執行。但“立即”如何理解，并未有具體的法律規定。肂四、可以進行財產保全的對象有哪些？聿答：根據法律的規定和現實情況，可以進行財產保全的對象主要是被告所有、占有、享有的實物財產和財產權利。具體主要有：襖（一）被告在銀行開立的賬戶（戶名必須與被告名稱一致）及存款。蒂（二）被告在房地產交易中心登記在案的、擁有所有權的房產，或者擁有使用權的土地。膂（三）被告對外投資的股權、持有的股票、債券及股息、紅利等收益。膆（四）被告擁有所有權的車輛。薆（五）被告擁有所有權的廠房、機器設備及原材料、半成品、產成品等貨物。膁（六）被告享有的對其他人的到期債權，其他人應付給被告的租金等。芁（七）被告享有專用權的專利、商標等知識產權。薇（八）其他各類被告擁有金錢價值和權利的財產。羄五、申請財產保全為何要向法院提供擔保？擔保物的種類有哪些？芄答：由于采取保全措施往往比較緊急，法院可能無法及時、準確地審核采取保全措施是否存在錯誤。因此，法院可以依法責令申請人提供相應的擔保；不提供的，駁回保全申請。如因申請財產保全錯誤，而給被告或者其他人造成損害的，申請人應承擔賠償責任。莁根據贛州各地的做法，提供的擔保物可以是現金，可以是房產或土地，也可以是有關單位（如擔保公司）的書面保證或擔保函。提供擔保的現金必須到達法院代管款賬戶；提供房產、土地的，必須提供相關的權屬證明復印件（有的法院要求提供資產評估報告，并由法院進行查封），但提供擔保的資產可以為第三方；單位提供的擔保，必須提交經法定代表人簽字并加蓋公章的保證書、企業法人營業執照、近期的資產負債表原件等材料交法院審核（贛州各地法院一般受理擔保公司或個人財產擔保）。羈六、財產保全采取的強制措施主要有哪些？螆答：根據法律的規定，財產保全可以采取的強制措施主要是：查封、扣押、凍結。即：在被告開戶的銀行對其賬戶及存款進行凍結；在被告工作單位對其工資收入進行扣押、凍結；在房地產交易中心對被告擁有所有權或者使用權的房產、土地進行查封；在工商局、證券登記結算公司、證券公司對被告投資于其他人的股權、持有的股票、債券及其收益進行凍結；在公安局車輛管理所對被告的車輛進行查封；在被告、其他人的經營場所內對被告所有的機器設備、貨物等進行查封或者扣押；在其他人的住所地對被告享有的對其他人的到期債權或其他人應交付給被告的租金進行凍結；在國家專利局、商標局等機關對被告享有的專利權、商標權進行凍結等。羃對已經有其他法院查封（凍結）在先的財產，可以進行輪候查封（凍結）。蒁七、如何及時、準確地查找財產線索？荿答：及時、準確地查找被告的財產線索關系到保全工作成敗的關鍵，也有利于法院盡快采取保全措施。膄通常，我們可以采取的措施有：螂（一）在經濟活動中牢固樹立風險意識，強調在簽訂合同之前做好相應的風險防范工作。如對債務人的資產、經營狀況進行盡職調查；要求債務人主動提供擁有的資產狀況，如銀行賬號、房產或土地、股權等；要求債務人提供一定的履行擔保等。最好是“有保有押”。蒁（二）在經濟活動及交往中注意收集被告的銀行賬號、應收賬款等等信息。蒆（三）到工商局查詢被告的工商資料，查找被告的基本賬號、對外股權投資、機器設備、貨物、資產負債表等登記信息。裊（四）查冊。根據已經查實的線索，到房地產交易中心查詢被告的房產、土地基本情況。薁（五）根據法院簽發的調查令，委托律師到證券登記結算公司查詢被告持有的股票、債券情況。薁（六）到車輛管理所查詢被告車輛的所有情況。袆（七）根據相關公告，查詢被告持有的知識產權情況。莃八、財產保全的期限是多少？薃答：財產保全的效力一般都維持到判決生效后向法院申請執行之日止。不同種類的財產的保全期限也是不同的，每次采取保全措施后只能維持一定的期限；到期如果沒有采取續封或者續凍措施的，保全措施將自動失效。因此，在法院采取保全措施后，仍要繼續關注保全措施的到期時間。需要繼續采取續保措施的，最好應在期限屆滿之日三十日前向法院提出申請，由法院及時安排續保。具體期限為：蟻（一）銀行賬號、存款：首次六個月，續凍三個月。芇（二）房產、土地：首次二年，續封一年。肅（三）股權：首次二年，續凍一年。莂（四）上市公司非流通股（國家股、社會法人股、限售流通股等）：首次一年，續凍六個月。螁（五）上市公司普通股（流通股）：首次二年，續凍一年。蚈（六）債券：首次一年，續凍六個月。薃（七）車輛：無期限限制（上海市公安局車輛管理所不接受有期限查封）。肁（八）機器設備、貨物：首次一年，續封六個月。袁（九）到期債權：首次二年，續凍一年。聿（十）專利、商標權：每次六個月。芅九、財產保全的風險有哪些？膄答：財產保全的風險主要有：羀（一）申請了財產保全，就要交納保全費；無論財產保全的實際效果怎樣，受理法院都不會向財產保全申請人退還未保全部分的保全費（不經濟風險）；芆（二）保全錯誤可能引發糾紛甚至訴訟（法律風險）。羇十、請介紹一下各地法院的保全做法羃答：各地法院的保全做法不一致，至少目前沒有規范統一。建議當事人先詢問清楚受理法院在財產保全申請、受理、執行等各方面的具體要求和流程。但一般而言，各地法院保全做法有這么幾個方面：肀（一）財產保全擔保的方式、金額方面蚇有的法院要求提供保全金額百分之百的現金擔保；有的法院則要求提供百分之三十或者四十的現金擔保；還有的法院認可其他法人的保證擔保；有的法院甚至認可財產保全申請人的錯誤財產保全損失賠償聲明；蒞（二）具體作出財產保全裁定的機構方面螞具體作出財產保全裁定的機構，有的法院是立案庭，有的則是執行庭。裁定作出后，執行該裁定的機構有的是立案庭，有的是執行庭。肀應特別說明的是，盡管財產保全于法有據，但有些法院出于懶政，不愿意受理財產保全，尤其是訴前財產保全。遇到這種情況，只好多與法院溝通了！當然，如果會誤事，也不妨投訴甚至打一場行政官司！肈十一、被告反制財產保全的手段有哪些？膇答：被告反制財產保全的手段有主要有：蒁（一）隱匿轉移財產膀1、銀行賬戶。很多被告應對凍結銀行賬戶的辦法有：保護好銀行帳號，不輕易讓對方知道企業的銀行帳號，基本賬戶絕對不讓除老總、財務總監、出納以外的人知曉；設立空殼公司。很多被告在主要公司下還有很多與公司無關的空殼公司，這些公司只有幾個賬戶，其他都沒有。被告經常將資金轉移到空殼公司的賬戶上，通過這些賬戶將資金洗出來，躲避追債；關聯操作。很多公司是聯合起來做一個業務，事先商量好由誰賺錢，由誰收錢，由誰擋債。一般簽合同的公司金碧輝煌，實際是個殼子，錢到帳后，馬上會有公司接過去；收現。很多小公司，基本上沒有銀行賬戶的概念，做業務基本是收現，遇到官司的時候，立馬關門走人；和銀行主管關系非同一般。銀行主管可能對抗法院的財產保全裁定，尤其是外地法院來查詢賬戶，職員稍稍幾個操作，就可以將賬戶上的資金轉移到事先開好的備用賬戶上，讓法院撲空。葿2、房產。被告一般會先將房產轉讓或抵押給無關聯的第三人，再通過房屋租賃協議使用房屋，這樣既可以規避稅收，也讓財產保全的原告只有看的份。很多小型公司，寧愿租賃房屋經營，也不會購置房產占用資金，這也規避了原告的追索。薄3、車輛。被告事先會轉讓給第三人，以反制財產保全?；蛘邔④囕v藏匿，轉移，讓法院或原告找不到可以執行的財產。蒄4、設備。機器設備，無法通過目測判斷其歸屬。被告為逃避債務，常采取的是購進設備不入帳，和第三人簽訂租賃協議，并支付設備使用費。法院進行財產保全時，案外第三人常提出異議，要求賠償損失。芀5、無形資產。被告申請商標，常以第三人或者個人名義，使原告無法保全其商標。對于專利技術，或不申請專利，或以個人名義申請，再授權被告使用。薅（二）主動出擊芆對付財產保全措施，被告主動出擊的措施有：節1、進行擔保。對于重要財產和賬戶被凍結，可能影響企業根本利益的，被告常主動提供擔保，要求法院解除保全手續，如果法院稍微公正的話，應該同意解除。莀2、提出異議。對于法院強制進行保全手續，扣押了名義上是第三人的被告財產，被告往往會慫恿第三人提出異議，要求解除。羆3、要求賠償。因法院保管不善，造成被扣押財產損失的，被告會積極要求賠償。作為名義財產的所有人，第三人認為法院財產保全錯誤的，會積極要求法院賠償，有時搞得法院很難看，甚至牽連到承辦案件的法官。螄4、提出管轄權異議，推延時間，以觀其變。肁5、抓住法院辦案人員的疏忽。對賬號的凍結最長不超過6個月，很多案子6個月是結不了案的，時間一到，被告馬上去銀行轉賬。蒀6、申請破產。這是逃避債務的做法，同樣也適用于對付財產保全裁定。莇十二、申請訴訟財產保全應當提供哪些材料？蒆答：申請訴訟財產保全應當提供下列材料（交法院一式二份，提供原件核對）：肄（一）受理案件通知書復印件；薀（二）訴訟財產保全申請書（個人簽名、單位蓋章）；螈（三）擔保財產所有權人出具的擔保函（單位蓋章并由法定代表人簽名、案外人必須親自到法院簽名）；羄（四）擔保財產的權屬證明袃1、房產擔保須提供：房產證復印件復印件；房地產登記中心出具的該擔保房產無查封、無抵押證明（大部分法院不需要此證明）；蠆2、汽車作擔保的須提供：行駛證復印件；車管部門出具的該擔保汽車無查封、無抵押證明（大部分法院不需要此證明）；腿3、銀行存款作擔保的須提供：銀行存折復印件（核對原件）、開戶銀行出具的一年以上的存款證明書。蚆（五）擔保財產的所有權人的身份證復印件或法人營業執照復印件、法定代表人的身份證明；薂（六）民事起訴狀；蠆（七）授權委托書；莆（八）申請人身份證復印件；肄（九）申請保全財產的所有權證明，（如房地產權登記表、車輛行駛證復印件、購銷合同等）；莁（十）當事人申請凍結銀行存款的，須提供具體銀行賬號、開戶行；蝿（十一）當事人申請查封、扣押機器設備、貨物等物品的，必須提交該物品的準確名稱、存放地點、數量、價值及保管情況等，并根據法院的要求承擔查封、扣押物品的保管責任。螇（十二）當事人送達地址確認書；螆（十三）法院要求提供的其他材料。莄十三、能否提供相關文書格式？衿答：可以。常見的格式如下：膈（一）財產保全申請書芃申請人：膃1、申請人為個人的需寫明：姓名，性別，出生年月日，住址，身份證號碼，聯系電話等。罿2、申請人為單位的須寫明：公司名稱，住所地，法定代表人，聯系電話等。蕿被申請人：(格式同上)羅申請事項：羈請求法院查封、凍結被申請人的XX財產聿（寫明請求訴訟保全的財產的準確名稱：房產以房產登記中心的產權登記表上的地址為準；查封機器設備寫明財產現存放的地點、數量、價值、保管情況；銀行存款須寫明具體開戶行、開戶賬號，等等）。罿事實與理由：蒃（簡單寫明采取保全措施的事實和理由）羄申請人自愿以自有的XX財產作擔保，并保證前述擔保財產的所有權明確且沒有爭議，沒有被依法查封、監管等情況。如因申請人財產保全申請錯誤而造成被申請人的損失，申請人愿意以上述財產承擔相應的賠償責任。腿此致肆XX市XX區人民法院膅申請人：螃XXXX年XX月XX日艿（二）擔保函（注意：有的法院只要擔保人在其資產復印件上簽署意見并簽名即可）蕆擔保人：XXX，男，身份證號碼：袇因XXXX與XX因XXXX糾紛一案已向貴院提出財產保全申請，現擔保人愿做如下擔保：蒂擔保人自愿以自有的XXXX財產，作為XXXX與XXX XXXX糾紛一案向貴院申請財產保全的財產擔保，并保證上述擔保財產的所有權明確且沒有爭議，沒有被依法查封、監管等情況。如申請人財產保全申請錯誤而造成被申請人的損失，擔保人愿承擔相應的賠償責任。羋擔保人：袈xxxx年xx月xx日蒞（三）置換財產申請書芁申請人：莈1、申請人為個人的需寫明：姓名，性別，出生年月日，住址，身份證號碼，聯系電話等。艿2、申請人為單位的須寫明：公司名稱，住所地，法定代表人，聯系電話等。肇被申請人：(格式同上)莄申請請求：蒈請求人民法院同意申請人以人民幣XX萬元現金作擔保，申請解除對申請人名下的位于XX市XX區XX路XX號XX棟XX室房產的查封。莆事實和理由：蒅申請人與被申請人之間因XXXX糾紛，被申請人向XX市XX區人民法院起訴，并向貴院申請財產保全，貴院以【（XXXX）X民X初字第XXX號】民事裁定書查封了申請人名下的位于XX市XX區XXXX路XX號X棟XX室房產。肅然而，申請人正辦理該房的抵押貸款手續，而貴院的查封造成申請人不能辦理，鑒于此，根據中華人民共和國民事訴訟法第九十五條規定：“被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產保全?！彼C現申請人提供人民幣現金X萬元作擔保，請求人民法院解除對申請人名下的位于XX市XX區XX路XX號XX棟XX室房產的查封。望批準。螇此致膆XX市XX區人民法院袂申請人：袂XXXX年XX月XX日膇十四、開具無抵押無查封證明需要的材料有哪些？蚄答：（一）到車管所打印無抵押無查封證明，需要的材料為：襖1、個人身份證/單位組織機構代碼證；羂2、車輛行駛證；蚈3、授權委托書；莆4、受托人身份證。蚃以上材料，攜帶原件核對。肂（二）到房地產登記中心打印無查封、無抵押證明，需要的材料為：聿1、個人：身份證明、產權證原件；襖2、單位：單位介紹信、查詢人身份證明、產權證原件。蒂屬委托他人代理的，應提交當事人的授權委托書、代理人和被代理人的身份證明。當事人為自然人的，如不能提交委托人身份證明原件的,其授權委托書應經過公證或認證；當事人為法人或者其他組織的，提交加蓋公章的由法定代表人簽署的授權委托書及法定代表人或負責人身份證明書；當事人為在境外注冊企業的，其企業注冊信息、法人代表身份及委托事項應經過公證或認證。膂十五、我是第一個針對某財產進行保全的債權人，請問我有優先權嗎？膆答：不一定有優先權，應視情而定。如果被執行人有足夠的能力償還所有的債務，而且沒有被宣布破產、未經清理或清算而撤銷、注銷或歇業，則有在先查封的優先權；如果被執行人被宣布破產或者被執行人是公民、其他非法人組織，無其他財產可供執行或其他財產不足清償全部債務的，在被執行的財產被執行完畢前，對該被執行人已經取得金錢債權執行依據的其他債權人可以申請對被執行人的財產參與分配（債權平等原理）。薆實際上，現代民法的基本精神之一就是債權平等，最高院出臺的司法解釋也不能違背這一精神。而且，優先權法定。任何個人或單位均不得獨創優先權。在沒有法律明確規定的情況下，先行采取查封、扣押或凍結措施的債權，在本質上仍然是普通債權，在參與分配的情況下均不具優先權。膁輪侯查封及債權分配的相關法律條款如下：芁（一）最高人民法院關于人民法院執行中查封、扣押、凍結財產的規定（2004年11月4日法釋200415號）薇第28條對已被人民法院查封、扣押、凍結的財產，其他人民法院可以進行輪候查封、扣押、凍結。查封、扣押、凍結解除的，登記在先的輪候查封、扣押、凍結即自動生效。羄其他人民法院對已登記的財產進行輪候查封、扣押、凍結的，應當通知有關登記機關協助進行輪候登記，實施查封、扣押、凍結的人民法院應當允許其他人民法院查閱有關文書和記錄。芄（二）最高人民法院國土資源部建設部關于依法規范人民法院執行和國土資源房地產管理部門協助執行若干問題的通知莁第19條兩個以上人民法院對同一宗土地使用權、房屋進行查封的，國土資源、房地產管理部門為首先送達協助執行通知書的人民法院辦理查封登記手續后，對后來辦理查封登記的人民法院作輪候查封登記，并書面告知該土地使用權、房屋已被其他人民法院查封的事實及查封的有關情況。羈第20條輪候查封登記的順序按照人民法院送達協助執行通知書的時間先后進行排列。查封法院依法解除查封的，排列在先的輪候查封自動轉為查封；查封法院對查封的土地使用權、房屋全部處理的，排列在后的輪候查封自動失效；查封法院對查封的土地使用權、房屋部分處理的，對剩余部分，排列在后的輪侯查封自動轉為查封。螆（三）最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)（1998年 7月8日法釋199815號）羃第88條多份生效法律文書確定金錢給付內容的多個債權人分別對同一被執行人申請執行，各債權人對執行標的物均無擔保物權的，按照執行法院采取執行措施的先后順序受償蒁（注意此條！經常有人單獨拿出此條來對法律本質精神進行曲解。實際上，后面之90-96就是對此條進行補充和完善。查封優先權是存在的，但前提條件是被執行人還有其他財產，足夠清償其債務）荿（四）最高人民法院關于查封法院全部處分標的物后輪候查封的效力問題的批復膄人民法院對已查封、扣押、凍結的全部財產進行處分后，該財產上的輪候查封自始未產生查封、扣押、凍結的效力。螂（五）最高人民法院關于查封法院全部處分標的物后輪候查封的效力問題的批復(2007年9月11日法函2007100號)蒁北京市高級人民法院：蒆你院關于查封法院全部處分標的物后，輪候查封的效力問題的請示(京高法2007208號)收悉。經研究，答復如下：裊根據最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定(法釋200415號)第二十八條第一款的規定，輪候查封、扣押、凍結自在先的查封、扣押、凍結解除時自動生效，故人民法院對已查封、扣押、凍結的全部財產進行處分后，該財產上的輪候查封自始未產生查封、扣押、凍結的效力。同時，根據上述司法解釋第三十條的規定，人民法院對已查封、扣押、凍結的財產進行拍賣、變賣或抵債的，原查封、扣押、凍結的效力消滅，人民法院無需先行解除該財產上的查封、扣押、凍結，可直接進行處分，有關單位應當協助辦理有關財產權證照轉移手續。薁（六）最高人民法院關于適用若干問題的意見（1992年7月14日法發199222號）薁297 被執行人為公民或者其他組織，在執行程序開始后，被執行人的其他已經取得執行依據的或者已經起訴的債權人發現被執行人的財產不能清償所有債權的，可以向人民法院申請參與分配。袆298 申請參與分配，申請人應提交申請書，申請書應寫明參與分配和被執行人不能清償所有債權的事實和理由，并附有執行依據。莃參與分配申請應當在執行程序開始后，被執行人的財產被清償前提出。薃299 被執行人為公民或者其他組織，在有其他已經取得執行依據的債權人申請參與分配的執行中，被執行人的財產參照民事訴訟法第二百零四條規定的順序清償，不足清償同一順序的，按照比例分配。清償后的剩余債務，被執行人應當繼續清償。債權人發現被執行人有其他財產的，可以隨時請求人民法院執行。蟻（七）最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定（試行）（1998年 7月8日法釋199815號）芇89 被執行人為企業法人，其財產不足清償全部債務的，可告知當事人依法申請被執行人破產。肅90被執行人為公民或其他組織，其全部或主要財產已被一個人民法院因執行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結，無其他財產可供執行或其他財產不足清償全部債務的，在被執行的財產被執行完畢前，對該被執行人已經取得金錢債權執行依據的其他債權人可以申請對該被執行人的財產參與分配。莂91對參與被