.高等教育出版社,第七章授益行政行為,.高等教育出版社,第一節行政給付第二節行政許可,.高等教育出版社,本章教學目的：通過本章學習，使學生對授益行政行為有基本的了解和認識。本章教學要求：主要地介紹授益行政行為的基本形態和法律效果，重點闡釋行政給付、行政許可兩類行為。,本章導語,.高等教育出版社,本章教學重點：行政給付的形式和制度、行政許可許可事項及設定、行政許可的實施機關與實施程序。本章教學難點：行政許可的撤回、撤銷、注銷與吊銷的區別。,本章導語,.高等教育出版社,第一節行政給付,.高等教育出版社,一、行政給付與福利行政,行政給付是一種獨立的授益行政行為，由此構成了一種獨立的法律制度。作為一種法律制度，行政給付的出現和發展，顯然與國家行政的演變是有關。準確地說，它是國家從管制行政到福利行政的產物，是國家發展到一定階段的產物，是從“行政國家”轉向“福利國家”的體現，也是國家的行政從“秩序行政”向“給付行政”轉變的反映。,.高等教育出版社,二、行政給付的概念和特征,行政給付系指行政主體根據相對人的申請，依據國家法規，考慮相對人的具體條件，而決定無償給予一定財物的行政行為。具有下列法律特征：第一，財物性。第二，單向性。第三，無償性。第四，依申請性。,.高等教育出版社,三、行政給付的形式與制度,（一）行政保障制度行政保障制度是指行政機關在當事人因發生年老、疾病或喪失勞動能力等情況時，或者其他特殊情況下，依照有關法規規定，賦予其實質利益的制度。（二）行政救助制度行政救助制度包括災害救濟制度、社會救濟及福利事業規定兩大類臨時性、應急性的行政給付制度。1.災害救濟制度。它包括洪澇災害救濟、防震減災救濟、地質災害救濟、森林火災救濟、突發公共衛生事件救濟等。,.高等教育出版社,1.災害救濟制度。它包括洪澇災害救濟、防震減災救濟、地質災害救濟、森林火災救濟、突發公共衛生事件救濟等。2社會救濟制度。主要包括對城市生活無著的流浪乞討人員救助和農村特困戶救濟。,.高等教育出版社,（三）行政補助制度行政補助制度由行政補助制度、行政助長制度兩大類制度組成。（四）行政獎勵制度精神獎勵不屬于行政給付，物質獎勵屬于行政給付。我國的行政獎勵制度可分為作出貢獻類獎勵制度與舉報有功類獎勵制度。,.高等教育出版社,本節實務研究,*我國目前的行政給付依然由政府主導，政府大包大攬式的供給活動相當搶眼，甚至出現了政府排斥其他主體參與行政給付活動的情形。這種由政府壟斷資源的作法并不符合現代國家的發展潮流，亟待解決。,.高等教育出版社,本節理論研究,*行政給付的主體應當從單一的行政主體轉向多元化給付主體。具體來說，一方面行政給付主體的確定應堅持公共性標準，只要是以公共產品的直接提供為目標的主體都可以包含在內。另一方面行政給付主體的確定也必須符合法律授權標準。,.高等教育出版社,第二節行政許可,.高等教育出版社,一、行政許可及立法,（一）行政許可的概念與特征所謂行政許可，系指特定的行政主體，根據行政相對人的申請，經依法審查，作出準予或不準予其從事特定活動之決定的行政行為。行政許可作為一種獨特的行政行為，顯然具有自己的法律特征：第一，事先性。第二，賦權性與解禁性。第三，依申請性。第四，法定性。,.高等教育出版社,（二）行政許可法及立法形式行政許可法，從廣義言之，是指由國家制定的用以規范行政許可的設定與實施的法律規范之總和；從狹義言之，就是指2003年制定的中華人民共和國行政許可法。行政許可的立法存在兩種模式，即分散式與集中式。分散式就是通過各類單行法規分別對各類行政許可作出規定；集中式就是通過制定統一的“行政許可法”來集中規范中國的行政許可制度。2003年以前，中國的行政許可立法采用的是分散制。這種模式造成的后果是：行政許可項目過多過濫，部門利益滋長，法規相互“打架”嚴重。2003年制定統一的行政許可法后，中國的行政許可立法才走向成熟。,.高等教育出版社,（三）行政許可法的立法宗旨與基本原則行政許可法開崇明義，第1條就表明了立法宗旨，即為了規范行政許可的設定和實施，同時又為了實現公民利益和維護公共利益的統一。行政許可法從第4條到第10條，規定了行政許可法的六項原則：1.合法原則。2.公開、公平、公正原則。3.便民原則。4.救濟原則。5.信賴保護原則。6.監督原則。,.高等教育出版社,二、行政許可事項及其設定,（一）行政許可的事項從行政許可法的立法設計來看，行政許可的事項被分為兩類：一是，可以設定許可的事項；二是，可以不設定許可的事項。根據行政許可法第13條規定，上述六類可以設定行政許可的事項，如果通過以下方式能夠解決的，可以不設定行政許可：,.高等教育出版社,1.公民、法人或者其他組織能夠自主決定的。2.市場競爭機制能夠有效調節的。3.行業組織或者中介機構能夠自律管理的。4.行政機關采用事后監督等其他行政管理方式能夠解決的。,.高等教育出版社,（二）行政許可的設定根據行政許可法第14-15條規定，法律、行政法規和地方性法規對行政許可的設定，分列如下：1.法律的設定權。法律可以設定行政許可法第12條所列的事項。2.行政法規的設定權。行政法規同樣可以設定行政許可法第12條所列的事項。但它的設定必須符合兩個條件：一是，通過行政許可法第13條方式無法規范的；二是，尚未制定法律時，如果作為上位法的法律已設定了某項許可，行政法規就不得再行設定，只能作出規定了。,.高等教育出版社,3.地方性法規的設定權。地方性法規同樣可以設定行政許可法第12條所列的事項。但它的設定條件會更加嚴格。這些條件有四條：一是，通過行政許可法第13條方式無法規范的；二是，尚未制定法律和行政法規時，如果作為上位法的法律和行政法規已設定了某項許可，地方性法規就不得再行設定，只能作出規定了；三是，在內容上，不得設定應當由國家統一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可，不得設定企業或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可；四是，在效力上，其設定的行政許可，不得限制其他地區的個人或者企業到本地區從事生產經營和提供服務，不得限制其他地區的商品進入本地區市場。,.高等教育出版社,（三）行政許可的規定行政許可的規定，系指在上位法已經設定行政許可的前提下，它在上位法設定的許可范圍內作具體化規定的行為。行政許可法有關行政許可規定權的基本規定是第16條。行政法規可以在法律設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定；地方性法規可以在法律、行政法規設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定；規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定。,.高等教育出版社,行政許可規定的內容受到下列條件的嚴格限制：第一，不得超越設定法所規定的行政許可事項范圍。第二，不得改變實施行政許可的機關。第三，不得增設實施行政許可的條件。其他方面的內容則按照下位法不得違反上位法原則處理。,.高等教育出版社,四、行政許可的實施機關,根據行政許可法第三章規定，實施行政許可的主體有下列四類：（一）擁有行政許可權的行政機關（二）法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織授權許可制度需具備以下幾個要素：1.主體必須是具有管理公共事務職能的組織。2.這些組織必須得到法律、法規的授權。3.被授權的組織以自己的名義實施行政許可。4.被授權的組織適用行政許可法有關行政機關的規定。,.高等教育出版社,（三）受委托的行政機關委托許可制度由下列幾個要素構成：1.委托方是依法被設定擁有行政許可權的行政機關，受委托方也是行政機關。2.委托方的委托行為必須在法定職權范圍內進行。3.委托許可須以有法律、法規、規章的規定為前提。4.受委托許可的機關在委托范圍內，以委托行政機關名義實施。5.委托方行政機關應當將委托信息公開并監督受委托機關的許可行為。行政許可，行為效果歸屬于委托方行政機關。6.受委托機關不得再行將許可委托給其他組織或者個人。,.高等教育出版社,四、行政許可的一般程序,申請受理審查聽證決定，乃是行政許可實施程序的最基本環節。（一）申請（二）受理（三）審查：1.審查申請材料；2聽取申請人、利害關系人的意見。（四）聽證會：舉行聽證會的，行政機關應當根據聽證筆錄，作出行政許可決定，否則聽證會便會失去意義。,.高等教育出版社,五、行政許可的特殊程序,（五）決定申請人的申請符合法定條件、標準的，行政許可機關應當依法作出準予行政許可的書面決定。不符合法定條件、標準的，行政許可機關應當作出不予許可的書面決定。依法作出不予行政許可的書面決定的，應當說明理由，并告知申請人享有依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權利。（六）期限期限包括行政許可機關作出許可的期限與送達當事人的期限。,.高等教育出版社,（一）一般程序與特別程序的關系在劃分行政許可的一般程序與特別程序時，根據行政許可法的立法設計，有幾點必須說明：第一，從主體上，行政許可可以劃分為由國務院實施的行政許可與由其他行政機關實施的行政許可。第二，從許可形式上看，行政許可主要是五類，即普通許可、特許、認可、核準和登記。第三，行政許可法第四章第六節表明特許、認可、核準和登記的程序，適用行政許可的一般程序；有特別規定的方面，才適用特別程序。,五、行政許可的特殊程序,.高等教育出版社,（二）國務院實施行政許可的程序行政許可法第52條規定：“國務院實施行政許可的程序，適用有關法律、行政法規的規定?！痹撘幎ū砻髁艘韵聨c：第一，國務院所實施的行政許可程序，無論是普通許可，還是特許、認可、核準和登記，都不適用行政許可法第四章第一節至第五節所規定的一般程序。第二，國務院所實施的行政許可程序，也不適用行政許可法第四章第六節所規定的特別程序。,.高等教育出版社,第三，國務院所實施的行政許可程序，適用行政許可法以外的有關法律和行政法規。第四，行政許可法第52條對國務院所實施的行政許可程序的特別規定，只適用國務院實施行政許可的程序，而不適用國務院設定行政許可等其他行為。,.高等教育出版社,（三）對特許程序的特別規定行政許可法第53條規定最本質的要求是：對于這類行政許可（特許），應當通過招標、拍賣等公平競爭的方式作出決定。行政機關按照招標、拍賣程序確定中標人、買受人后，應當對他們作出準予行政許可的決定，并依法向中標人、買受人頒發行政許可證件，不具有選擇的權力。許可申請人對于行政機關違反規定，應當采用招標、拍賣方式而不采用該方式的，或者雖然采用了招標、拍賣方式但違反招標、拍賣程序，損害其合法權益的，申請人可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。,.高等教育出版社,（四）對認可程序的特別規定具體內容分述如下：第一，對于公民從事提供公眾服務并且直接關系公共利益的職業、行業，需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格的，行政機關必須根據考試成績和其他法定條件作出行政許可決定，但是法律和行政法規另有規定的除外。,.高等教育出版社,第二，賦予法人或者其他組織特定的資格、資質的，行政機關必須根據申請人的專業人員構成、技術條件、經營業績和管理水平等的考核結果作出行政許可決定，但是法律、行政法規另有規定的除外。第三，公民特定資格的考試依法由行政機關或者行業組織實施，公開舉行。但是，行政機關或者行業組織不得組織強制性的資格考試的考前培訓，不得指定教材或者其他助考材料。,.高等教育出版社,（五）對核準程序的特別規定這一特別規定的主要內容是：第一，關于許可依據。對于直接關系公共安全、人身健康、生命財產安全的重要設備、設施、產品、物品，應當按照技術標準、技術規范依法進行檢驗、檢測、檢疫，行政機關根據檢驗、檢測、檢疫的結果作出行政許可決定。第二，關于期限要求。行政機關實施檢驗、檢測、檢疫，應當自受理申請之日起5日內指派工作人員按照技術標準、技術規范進行檢驗、檢測、檢疫。,.高等教育出版社,第三，關于人員要求。行政機關實施檢驗、檢測、檢疫時，應當指派兩名以上工作人員進行，以保證檢驗、檢測、檢疫的質量。第四，關于說明理由。行政機關根據檢驗、檢測、檢疫結果，作出不予行政許可決定的，應當書面說明不予行政許可所依據的技術標準、技術規范。,.高等教育出版社,（六）對登記程序的特別規定這一規定的特別內容是：第一，關于當場登記。對于企業或者其他組織的設立等需要確定主體資格的許可，申請人提交的申請材料齊全、符合法定形式的，行政機關應當當場予以登記。第二，關于兩人核查。如果需要對申請材料的實質內容進行核實的，行政機關應當依照行政許可法第34條第3款規定辦理，即指派兩名以上工作人員進行核查。,.高等教育出版社,六、行政許可的其他規定,（一）行政許可的變更與撤回“行政許可之變更與撤回制度”具有以下特點：一是，它以行政許可所依據的法律、法規、規章修改或者廢止，或者準予行政許可所依據的客觀情況發生重大變化為前提。無此前提，對于已經生效的行政許可不得變更與撤回。二是，它以符合公共利益的需要為標準。即變更與撤回的方向與程度必須符合公共利益的需要。三是，它以事后補償為原則。行政許可的變更與撤回給當事人造成財產損失的，行政機關應當依法給予補償。,.高等教育出版社,（二）行政許可的撤銷與注銷1.行政許可的撤銷這一制度的特點是：一是，以行政許可機關違法許可或被許可人違法取得許可為前提。二是，以行政許可機關或上級行政機關為撤銷機關。三是，以利害關系人的請求或者依據職權來啟動撤銷程序。四是，撤銷行政許可，該許可行為自始無效。五是，撤銷行政許可所引起的被許可人利益的損害，視不同情況分別處理。,.高等教育出版社,2.行政許可的注銷行政許可法第70條規定，有下列情形之一的，行政機關應當依法辦理有關行政許可的注銷手續：1.行政許可有效期屆滿未延續的；2.賦予公民特定資格的行政許可，該公民死亡或者喪失行為能力的；3.法人或者其他組織依法終止的；4.行政許可依法被撤銷、撤回，或者行政許可證件依法被吊銷的；5.因不可抗力導致行政許可事項無法實施的；6.法律、法規規定的應當注銷行政許可的其他情形。,.高等教育出版社,（三）行政許可的撤回、撤銷、注銷與吊銷行政許可的撤回，系指行政許可機關在行政許可所依據的法律、法規、規章修改或者廢止，或者準予行政許可所依據的客觀情況發生重大變化的前提下，出于公共利益的需要，提前收回行政許可，并對被許可人依法補償的行政征收行為。行政許可的撤銷，系指行政許可機關違法作出許可決定或被許可人以不正當手段取得行政許可的，行政許可機關或其上級行政機關，根據利害關系人的請求或者依據職權，依法取消行政許可，使其自始就不發生法律效