1 2015 二級建造師法律法規(guī)復習重點 第一章 建造師管理制度 第一節(jié)建造師管理制度 一、注冊管理 概念： 注冊建造師 1、通過考核認定或考試合格取得 資格證書 按規(guī)定注冊 取得 注冊職業(yè)證書和職業(yè)印章 的專業(yè)技術人員 2、未取得注冊職業(yè)證書的職業(yè)印章的，不得擔任大中型建設工程項目的施工單位項目負責人， 不得以注冊建造師的名義從事相關活動 。 （ 言下之意： 小型工程的項目負責人不一定需要建筑師擔任） 相關考題 1、下列有關建筑師執(zhí)業(yè)的行為中，合乎我國有關管理規(guī)定的是（ C ） A、李某參加了建造師執(zhí)業(yè) 資格考試，在得知考試成績通過后即以建造師的名義在某工程項目中擔任項目經理。 B、王某從事項目管理工作多年，并以取得一級項目經理資質證書，經所在單位同意，以建造師的名義在當?shù)氐囊粋€項目上擔任項目經理。 C、陳某參加了建造師的執(zhí)業(yè)資格考試，沒有通過，但其單位急需用人，仍然聘任其為小型項目工程的項目經理。 D 、吳某參加了建造師的執(zhí)業(yè)資格考試，雖然沒有通過，但其單位因急需用人仍然以建造師的名義聘任其為某工程的項目經理。 2、取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書的人員，以建造師的名義執(zhí)業(yè)的前提規(guī)定（ B ） A、備案 B、 注冊 C、審批 D、認證 3、萬某 2006 年 9 月參加全國二級建造師資格考試，假如他成績合格，就可以（ C ） A、以建造師的名義擔任在建設工程項目施工的項目經理。 B、通過注冊取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書。 C、取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書，通過注冊以建造師的名義執(zhí)業(yè)。 D、取得建造師執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章。 （一）注冊申請 注冊的受理，審批，核發(fā)方 ：省，自治區(qū)，直轄市人民 政府建設主管部門 。核發(fā)證書后 30 日 內報國務院建設主管部門 備案 。 例題：張某受聘于上海閔行區(qū)某工程施工單位， 2006 年 1 月在上海浦東新區(qū)報 名參加二級建造師考試，2007 年 4 月在江蘇南通某項目工作期間，獲悉其建造師考試合格，并已取得資格證書。張某所在工作單位工商注冊在上海奉賢。則張某（ D ） A、可以自行向南通市建設主觀部門申請注冊。 B、因當通過其所在單位向上海事或江蘇省建設主觀部門申請注冊。 C、因當通過其所在單位向奉賢取建設主觀部門申請注冊。 D、只能通過其所在單位向上海建設主管部門申請注冊。 1、 初始注冊 申請條件：經考核認定或考試合格取得資格證書； 受聘于一個相關單位； 達到繼續(xù)教育要求； 沒有明確規(guī)定不予注冊的情形。 規(guī)定：初始注冊申請者，可自資格證書簽發(fā)之日起 3 年內 提出申請。 2 逾期未申請者，須符合 本專業(yè)繼續(xù)教育 的要求后方可申請初始注冊。 2、 延續(xù)注冊 注冊有效期滿（ 3 年）后需繼續(xù)執(zhí)業(yè)的，應當在注冊有效期屆滿 30 日前 ，按照規(guī)定申請延續(xù)注冊。延續(xù)注冊的，有效期為 3 年 。 3、 變更注冊 在注冊有效期內，注冊建造師變更執(zhí)業(yè)單位，應當與原聘用單位解除勞動關系，并按照規(guī)定辦理變更注冊手續(xù)， 變更注冊后仍延續(xù)原注冊有效期 。 4、 增項注冊 注冊建造師需要增加執(zhí)業(yè)專業(yè)的，應當按規(guī)定申請增項注冊，并 提供相應的資格證明。 前提：須在同一單位內申請注冊。 PS： 以上注冊需提交的材料見書 P2 P3，其間只有 變更注冊需要提交執(zhí)業(yè)印章 例題： 1、 以下建造師注冊手續(xù)中應當提交執(zhí)業(yè)印章的是（ C ）。 A、初始注冊 B、延續(xù)注冊 C、變更注冊 D、增項注冊 2、 工程師李某經考試合格取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書后工作單位變動，通過新聘用單位進行的注冊屬于（ A ）。 A、初始注冊 B、延續(xù)注冊 C、變更注冊 D、增項注冊 3、 工程師肖某取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書后，因故沒能在 3 年內申請注冊， 3 年后必 須（ B ）方可申請初始注冊。 A、重新取得執(zhí)業(yè)資格 B、提供達到繼續(xù)教育要求的證明材料 C、提供新的業(yè)績證明 D、符合繼續(xù)執(zhí)業(yè)的條件 4、 注冊建造師延續(xù)執(zhí)業(yè)，應在注冊有效期滿 30 日前申請延續(xù)注冊，延續(xù)注冊的有效期為（ B ）年。 A、 2 B、 3 C、 4 D、 5 5、 注冊建造師衛(wèi)某 2006 年 1 月辦理了延續(xù)注冊， 2007 年 1 月因工作調動而辦理了變更注冊，變更后他的注冊證書和執(zhí)業(yè)印章在（ A ）年內有效。 A、 2 B、 3 C、 4 D、 5 解題：變更注冊后延續(xù)原注冊 有效期，由于已經辦理過延續(xù)注冊，并且已經過了一年，總有效期 3年減去一年還有二年，所以選 A 答案。 6、（多選題）申請建造師初始注冊的人員應當具備的條件是（ A、 B、 D、 E ） A、 經考核認定或考試合格取得執(zhí)業(yè)資格證書 B、 受聘于一個相關單位 C、 填寫注冊建造師初始注冊申請表 （注意：這是注冊時提交的資料） D、 達到繼續(xù)教育的要求 E、 沒有明確規(guī)定的不予注冊的情行 （二）不予注冊 重點：見本筆記本 P 對比表 申請人有下列情形之一的，不予注冊： 1、 不具有完全民事行為能力的； 2、 申請在 2 個或 2 個以上單位注冊的； 3、 未 達到注冊建造師繼續(xù)教育要求的； 4、 受到刑事處罰，刑事出發(fā)尚未完畢的； 5、 因執(zhí)業(yè)活動受刑事處罰，自刑事處罰執(zhí)行完畢之日起至申請注冊之日不滿 5 年的； 6、 因第 5 項規(guī)定以外的原因受到刑事處罰，自刑法執(zhí)行完畢之日起到申請注冊之日不滿 3 年的； 7、 被吊銷注冊證書，自處罰決定之日起到申請注冊之日止不滿 2 年的； 8、 在申請注冊之日前 3 年內擔任項目經理期間，所負責項目發(fā)生過重大質量和安全事故的； 9、 申請人聘用單位不符合注冊單位要求的； 3 10、 年齡超過 65 周歲的； 11、 法律法規(guī)規(guī)定不予注冊的其他情形。 PS ：記憶方法：關鍵詞關系 例： 因執(zhí)業(yè)活動 受刑罰 執(zhí)行完 不滿 5 年 其他原因 受刑罰 執(zhí)行完 不滿 3 年 不予注冊 吊銷注冊證書 不滿 2 年 注冊之日前 3 年 發(fā)生質量 安全事故 （三）注冊證書和執(zhí)業(yè)印章失效的情形 1、聘用單位破產的； 2、聘用單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照的； 3、聘用單位被吊銷或者撤回資質證書的； 4、已與聘用單位解除聘用合同關系的； 5、注冊有效期滿且未延續(xù)注冊的； 這些情行都將被注銷注冊證書和執(zhí)業(yè)印章 6、年齡超過 65 周歲的； 7、死亡或不具有完全民事行為能力的； 8、其他導致注冊失效的情形。 （四）收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章的情形 （又稱：注銷證書和執(zhí)業(yè)印章的情形） 有下列情形之一的， 由注冊機關辦理注消手續(xù)， 收回注冊證書和執(zhí)業(yè)印章或者公告其注冊證書和執(zhí)業(yè)印章作廢： 1、 規(guī)定的印章失效的情形發(fā)生：既（三）的 8 個情形 2、 依法被撤銷注冊的； 3、 依法被吊銷注冊證書的； 4、 受到刑事處罰的； 5、 法律法規(guī)規(guī)定應當注銷注冊的其他情形。 例題： 1、 某 2007 年取得建筑師注冊證書和執(zhí)業(yè)印章， 2008 年趙某所在單位因違法活動被吊銷營業(yè)執(zhí)照和資質證書，主管部門應對趙某作出（ D ）的決定。 A、不予注冊 B、撤消注冊 C、吊銷注冊 D、注銷注冊 2、 因執(zhí)業(yè)活動受到刑罰處罰的人員，處罰完畢滿（ D ）年，才能申請建造師注冊。 A、 2 B、 3 C、 4 D、 5 考點：受刑罰處罰的二個年限，一是因執(zhí)業(yè)受刑罰滿 5 年；其它原因受刑罰則是滿 3 年 3、 注冊建造師王某 2006 年 3 月 1 日，因違規(guī)被吊銷注冊證書，正常情況下他只能在（ B ）后再申請注冊。 A、 2007 年 3 月 1 日 B、 2008 年 3 月 1 日 C、 2009 年 3 月 1 日 D、 2011 年 3 月 1 日 考點：吊銷注冊證書后的申請年限為 2 年。 4、 趙某于 2006 年 9 月取得建造師執(zhí)業(yè)資格，但他在 2004 年 3 月?lián)雾椖拷浝頃r所負責的工程曾發(fā)生重大質量事故，則他只有在（ A ）后才能申請注冊。 A、 2007 年 3 月 B、 2007 年 9 月 C、 2009 年 3 月 D、 2009 年 9 月 4 二、執(zhí)業(yè)管理 1、 執(zhí)業(yè)范圍原則性規(guī)定： 擔任建設工程項目施工的項目經理； 從事其他施工活動的管理工作； 法律、行政法規(guī)或國務院建設行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務。 二級建造師可以擔任在二級及以下建筑業(yè)企業(yè)資質的建設工程項目施工的項目經理。 具體規(guī)定： 應受聘并注冊于一個具有施工資質的 企業(yè)； 注冊建造師 不得同時 在二個及二個以上的建設工程項目上擔任施工單位的項目負責人； 在施工過程中形成的有關工程施工管理文件， 應當由 注冊建造師簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章； 施工單位簽署質量合格的文件上， 必須有 注冊建造師的簽字蓋章。 2、 注冊建造師的權利與義務： （書 P4 - P5 閱讀了解即可） 權利與義務中都有的一條是： 接受繼續(xù)教育 （既是權利也是義務） 有關練習題： 1、 取得建造師執(zhí)業(yè)資格證書的人員，應當受聘并注冊于一個具有（ D ）資質的企業(yè)。 A、特級 B、一級 C、甲級 D、建設工程服務 2、 關于注冊建 造師的執(zhí)業(yè)活動，下列說法中正確的是（ B ）。 A、 施工單位的注冊建造師，最多只能同時擔任二個項目施工的負責人。 B、 可以從事項目總承包管理、施工管理、建設工程項目管理服務、建設工程技術咨詢。 C、 經受聘單位同意，臨時出借注冊證書和執(zhí)業(yè)印章。 D、 在保證執(zhí)業(yè)成果質量的前提下，以建造師的名義從事第二職業(yè)。 3、 注冊建造師有權（ D ）。 A、 超出聘用單位業(yè)務范圍內從事執(zhí)業(yè)活動。 B、 在二個或二個以上單位受聘或執(zhí)業(yè)。 C、 允許信得過的人以自己的名義從事執(zhí)業(yè)活動。 D、 對本人執(zhí)業(yè)活動進行解釋和辯解。 4、建造師脫離建設工程施工管理及相關工作連續(xù)二年 以上的，應（ ？ ）注冊。 A、中止 B、變更 C、重新 D、注銷 4、 吳某通過考試取得建造師資格證書后，可以受聘到建設工程（ A、 B、 C、 D）單位。 A、 勘察 B、設計 C、施工監(jiān)理 D、招標代理 E、材料供應 注意：材料供應不屬于建設工程單位，所以 E 答案是錯的。 6、（多選題） 根據(jù)建造師執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定，建造師的職業(yè)范圍包括（ B、 C、 D ）。 A、 擔任工商管理工作。 B、 擔任建設工程的項目經理。 5 C、 從事其他施工活動的管理工作。 D、 法律、建設法規(guī)或國務院建設 行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務。 E、 地方政府根據(jù)當?shù)貙嶋H需要規(guī)定的其他業(yè)務。 7、（多選題）下列選項中（ A、 B、 D ）是注冊建造師享有的權利。 A、 使用注冊建造師名稱。 B、 保管和使用本人注冊證書和執(zhí)業(yè)印章。 C、 在執(zhí)業(yè)范圍外從事相關的執(zhí)業(yè)活動。 （不允許） D、 對侵犯本人權利的行為進行申述。 E、 介入與自己有厲害關系的商務。 （不允許） 8、（多選題）下列選項中（ A、 B、 D ）是注冊建造師享有的義務。 A、 遵守法律、規(guī)范和有關規(guī)定，恪守職業(yè)道德。 B、 執(zhí)行技術標準、規(guī)范和規(guī)章。 C、 能力較強者應擔任二個以上建設工程項目施工的負責人。 （不允許） D、 保守在執(zhí)業(yè)中知悉的國家機密及他人的商業(yè)秘密。 E、 對 本人活動 進行解釋和辯解。 （這條是權利） PS ： 多選題的計分是每選對一個給 0.5 分，選錯全部沒分，所以當已經有把握選對了二個，第三和第四個答案寧可放棄，除非你有全部把握。 多選題一般一題是二分。 當選了一個答案，第二個沒把握也要賭一下，選你最有把握的一個，以 0.5 賭 2 分還是合算的。 言之，在有把握選對了二個答案時，其他的答案可以放棄的，失分不會多的。 9、王某于 2006 年 11 月通過建造師資格考試， 2007 年 6 月 1 日進行了注冊，并取得注冊證書。則下列表述正確的有 （ B、 D、 E ）。 A 、 王某須在 3 年內申請初始注冊。 （題中已經說明進行了注冊，所以這句話是對，但是不適用本題答案） B、 王某申請延續(xù)注冊時應提交原注冊證書。 C 、 2007 年 11 月王某變更到另一家企業(yè)，則變更注冊后的注冊有效期為 3 年。 （錯：變更后的有效期延 續(xù)原注冊有效期） D、 王某的初始注冊有效期至 2010 年 5 月 31 日。 E、 因增加執(zhí)業(yè)專業(yè)，王某申請增項注冊。 10、在下列個項中，不予注冊的情形包括（ A、 D、 E ）。 A、 甲某曾于 1 年前因犯罪被判處管制 2 年。 （執(zhí)行中） B、 乙某 5 年前因故意傷害罪被判處拘役 6 個月。 （執(zhí)行已完） C 、 丙某今 年已經 63 周歲。 （未到 65 周歲） D、 丁某去年擔任項目負責人其間，該項目發(fā)生重大安全事故。 E、 戊某因事故中受傷，被鑒定為限制民事行為能力的人。 12、 下列關于各位建造師的表述，屬于應收回建造師執(zhí)業(yè)證書和執(zhí)業(yè)印章的情形有（ A、 B、 E ）。 A、 趙某年齡已經滿 65 周歲。 B、 錢某所注冊施工企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照。 6 C、 孫某曾于 10 年前受過刑事處罰。 D、 李某申請在二個以上施工企業(yè)注冊執(zhí)業(yè)。 （這一條是不予注冊的條款） E、 周某在事故中死亡。 三、執(zhí)業(yè)工程規(guī)模標準 （這一項規(guī)定將被取消估計不會考） 只要記 ：共 14 個專業(yè)的工程規(guī)模標準 四、監(jiān)督管理 1、管理部門 縣級以上人民政府建設主管部門和有關部門履行監(jiān)督檢查職責時有權采取 下列措施： 要求被檢查人員出示注冊證書；（檢查中不得：暫扣、收繳、吊銷注冊證書） 要求被檢查人員所在聘用單位提供有關人員簽署的文件及相關業(yè)務文檔； 就有關問題詢問簽署文件的人員； 糾正違反有關法律、法規(guī)、本規(guī)定及工程標準規(guī)范的行為。 2、 管理措施之撤銷注冊 （書 P6 重點理解） 重點記憶：注冊建造師違法從事相關活動的，查處地：違法行為發(fā)生地。 誰發(fā)證，誰撤銷。 撤銷的其他情形（書 P6） （注：都是非正常渠道獲得注 冊證書的情況） 練習題： 1、 何某受聘于上海閔行某工程施工單位， 2006 年 9 月在上海獲得建造師證書； 2007 年 4 月在江蘇南通某項目工作其間，串通監(jiān)理降低工程質量。何某所在單位工商注冊在上海奉賢。則（ D ）的建設行政主管部門應依法對何某查處。 A、閔行區(qū) B、奉賢區(qū) C、上海市 D、 南通市 要點：案發(fā)地 查處地 2、（多選題）經注冊的建造師因（ A、 E ），將由原注冊管理機構注銷注冊。 A、 發(fā)生工程建設重大安全事故。 B、 工地管理混亂，被主管部門通報批評。 C、 變更執(zhí)業(yè)單位。 D、 工作需要，同時在本公司承包的 2 個項目上擔任項目經理。 E、 受賄行為被判有期徒刑一年，緩期二年執(zhí)行。 注意： D 項是禁止行為，但不屬于吊銷注冊的情形。 3、 縣建設行政主管部門在執(zhí)行監(jiān)督中，發(fā)現(xiàn)建造師丁某在執(zhí)業(yè)活動中涉嫌違法違規(guī)。則縣建設行政主管部門 無權采取的措施 包括：（ A ）。 A、 吊銷丁某的執(zhí)業(yè)證書。 （違反了誰發(fā)證吊銷） B、 要求丁某所在單位提供丁某簽署的文件及相關業(yè)務文檔。 （屬正確行為） C、 要求丁某就其簽署的文件中存在的問題如實回答。 （屬正確行為） D、 將丁某的違法違規(guī)情況和處理結果告知丁某的注冊機關。 （屬正確行為） 7 4、 劉某 2007 年取得建造師注冊證書和執(zhí)業(yè) 印章， 2008 年劉某與所在單位解除勞動合同并開始在新單位上班，則（ D ）。 A、 劉某應辦理注銷注冊手續(xù)，同時由新單位重新提出注冊申請。 B、 劉某原來單位提出注銷注冊申請，新單位提出新注冊申請。 C、 劉某因提出變更注冊申請，同時執(zhí)業(yè)印章繼續(xù)有效。 D、 劉某因提出變更注冊申請，同時執(zhí)業(yè)印章失效。 難點：不予注冊、吊銷注冊、撤消注冊、注銷注冊的區(qū)別與適用情形。 不予注冊 撤消注冊 注銷注冊 1、不具有完全民事行為能力 1、注冊人員濫用職權準予注冊的 1、單位破產、吊銷營業(yè)執(zhí)照或資質證書的 2、申請二個或二個以上單位注冊 2、超越法定職權準予注冊的 2、已與單位解除聘用合同的 3、未達到繼續(xù)教育要求 3、對不符合條件的申請人準予注冊的 3、注冊有效期滿未延續(xù)注冊 4、受到刑事處罰執(zhí)行中（注意不同起因的年限不同） 4、申請人以欺騙、賄賂等手段獲得注冊的 4、年齡超過 65 周歲 5、被吊銷證書未滿 2 年 5、其他 5、撤消注冊的 6、前 3 年發(fā)生過重大質量安全事故 6、吊銷注冊證書的 7、聘用單位不符合要求 7、執(zhí)業(yè)中受到刑事處罰的 8、年齡超過 65 周歲 8、死亡或喪失民事行為能力 9、其他 PS ： 以上都是不正當 手段取得所以要撤消改正錯誤的發(fā)放 9、其他 第二節(jié) 法律體系和法的形式 一、法律體系（也稱部門法體系） 法律體系包括法律部門 憲法部門 : 包括：國家機關組織法、選舉法、民族區(qū)域自治法、特別行政區(qū)基本法、授權法、立法法、國籍法等附屬的低層次的法律。 憲法是整個法律體系的基礎。 民法： 民法是調整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民與法人之間的財產關系和人身關系的法律。 主要有： 1、民法通則 2、單行民事法律：合同法、擔保法、商標法、著作權法、婚姻法等 商法： 是調整平等主體之間的商事關系或 商事行為的法律。 主要包括：公司法、證券法、保險法、票據(jù)法、企業(yè)破產法、海商法等 8 注：我國實行“民商合一”的原則。商法雖然是一個相對獨立的法律部門，但民法的許多概念，規(guī)則和原則也通用于商法。 經濟法： 經濟法是調整國家在經濟管理中發(fā)生的經濟關系的法律。 包括： 建筑法、招標投標法 、反不正當競爭法、稅法等。 行政法： 是調整國家行政管理活動中各種社會關系的法律規(guī)范的總和。 包括：行政處罰法、行政復議法、行政監(jiān)察法、治安管理處罰法等。 勞動法與社會保障法： 勞動法是調整勞動關系的法律，包括：勞動法 社會保障法 是調整有關社會保障、社會福利的法律，包括：安全生產法、消防法。 自然資源與環(huán)境保護法： 書 P7 刑法： 書 P8 訴訟法： 書 P8 有關習題 1、法律體系是一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標準和原則，劃分為不同的（ A ）而形成的內部和諧一致，有機聯(lián)系的整體。 A、法律部門 B、法律形式 C、法律等級 D、法律規(guī)范 2、下列與工程建設相關的法規(guī)，屬于民法的是（ C ）。 A、建筑法 B、環(huán)境保護法 C、合同法 D、安全生產法 （經濟法） （環(huán)境保護法） （民法 ） （社會保障法） 3、社會保障法是調整有關社會保障、（ B ）的法律，包括安全法、消防法等。 A、社會治安 B、社會福利 C、社會秩序 D、社會環(huán)境 4、自然資源與環(huán)境保護法是關于保護環(huán)境和自然資源、（ C ）和其他公害的法律。 A、社會治安 B、社會福利 C、防治污染 D、社會環(huán)境 5、（多選題）我國的法律體系（部門法體系）通常包括：憲法、民法、商法、經濟法、行政法以及（ C、D、 E ）。 A、行政法規(guī) B、地方性 法規(guī) C、勞動法與社會保障法 D、自然資源與環(huán)境保護法 E、刑法與訴訟法 二、法的形式 PS ：掌握法的縱向和橫向效力 1、法的縱向效力： 地方性法規(guī) 地方政府規(guī)章 憲法 法律 行政法規(guī) 部門規(guī)章 2、法的橫向效力： 新法 優(yōu)先于舊法 9 特別法優(yōu)先于一般法 不溯及既往原則（ 溯：回溯、追溯，逆的意思 ） 3、法的制定 一切法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)都不得與憲法相抵觸。 法律的效力低于憲法，但高于其他的法。 行政法規(guī)的效力低于憲法和法律。 地方性法規(guī)具有地方性，只在本轄區(qū)內有效，有效力低于法律和行政法規(guī)。 行政規(guī)章包括：部門規(guī)章和地方政府規(guī)章 部門規(guī)章的效力低于法律、行政法規(guī)。 法律、行政法規(guī)。 地方政府規(guī)章的效力低于 同級或上級地方性法規(guī)。 法的制定機關： 憲法 全國人 大 法律 全國人大及常委會 法律解釋：全國人大常委會（全國人大不負責法律解釋） 司法解釋：最高法院（司法解釋與法律解釋有根本的不同 行政法規(guī) 國務院 地方性法規(guī) 省、較大市人大及常委會 民族自治地方人大 合稱“法規(guī)” 自治條例和單行條例 部門規(guī)章 國務院各部委 地方政府規(guī)章 省、較大市政府 PS ： 適用地方法規(guī)，國務院決定。 地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間的沖突解決： 適用部門規(guī)章，國務院提請全國人大常委會裁定。 部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的沖突解決：國 務院決定。 新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定之間的沖突解決：制定機關裁決。 例題： 1、法律效力等級是正確適用法律的關鍵，下述法律效力排序正確的是（ D ）。 A、 國際條約 憲法 行政法規(guī) 司法解釋 B、 法律 行政法規(guī) 地方性法規(guī) 部門規(guī)章 C、 行政法規(guī) 部門法規(guī) 地方性法規(guī) 地方政府規(guī)章 D、 憲法 法律 行政法規(guī) 地方政府法規(guī) 2、行政規(guī)章是由（ D ）制定的法律規(guī)范性文件，包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。 A、地方人民政府 B、最高國家行政機關 C、國務院 D、國家行政機關 合稱“行政 規(guī)章” 10 3、地方法規(guī)是指省、自治區(qū)、直轄市以及省 、自治區(qū)人民政府所在地的市和經國務院批準的較大的市的人民代表大會極其常委會，在其（ B ）規(guī)定的法律規(guī)范性文件。 A、管轄范圍內 B、法定權限內 C、行政區(qū)劃內 D、轄區(qū)內 4、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間的效力關系為（ D ）。 A、 部門規(guī)章高于地方政府規(guī)章 B、 部門規(guī)章低于地方政府規(guī)章 C、 部門規(guī)章與地方政府規(guī)章具有同等效力 D、 二者不可比 PS：這題，我也弄不明白 5、下列關于法的表述中，不正確的是（ C ）。 A、 法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章一般不溯及既往。 B、 地方性法規(guī)的效力高于 本級和下級地方政府規(guī)章。 C、 特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用一般規(guī)定。 D、 新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。 6、（多選題） 建設法規(guī)的表現(xiàn)形式多種多樣，以下屬于建設法規(guī)形式的有（ A、 B、 C ）。 A、 某省人大常委會通過的建筑市場管理條理。 （地方性法規(guī)） B、 建設部發(fā)布的注冊建造師管理辦法。 （部門規(guī)章） C、 某省人民政府制定的招投標管理辦法 （地方政府規(guī)章） D、 某市人民政府辦公室下發(fā)通知要求公辦學校全部向外來工子女開放，不收取任何贊助費用。 E、 某省建設行政主管部門下發(fā)的加強安全管理的通知 PS： 要點：通知不是法規(guī)的 形式 第三節(jié)民法 一、民事法律關系 什么是法律關系： 法律關系的本質是受到法律調整的權利和義務關系。 法律關系的產生、變更和終止是指由于出現(xiàn)了某些法律事實，當事人之間的權利義務得以發(fā)生、變化或消滅。 民法：（書 P7） 民法 是調整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系的法律。 民事法律關系 是由民法規(guī)范調整的以權利義務為內容的社會關系，包括人身關系和財產關系。 （民事法律關系是平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。） 財產所有關系（如：所有權） 11 財產關系 財產流轉關系（如：債權） 民事法律關系 人格關系（如：姓名、名稱、名譽等） 人身關系 身份關系（如：收養(yǎng)、監(jiān)護等） 法律關系都是由法律關系 主體 、法律關系 客體 、法律關系 內容 三個要素構成，缺少其一就不構成法律關系。 （一）民事法律關系主體： 是指民事法律關系中享受權利、承擔義務的當事人和參與者，包括自然人、法人和其他組織。 1、 自然人 ：自然人作為民事主體的一種，能否通過自己的 行為 取得民事權利、承擔民事義務，取決于其是否具有 民事行為能力 。 所謂民事行為能力，是指民事主體通過自己的行為取得民事 權利、承擔民事義務的資格。 民事行為能力 分為：完全民事行為能力、 限制民事行為能力、 無民事行為能力 三種。 PS ： 注意： 民事權利能力和民事行為能力的區(qū)別： 自然人的民事權利能力始于出生終于死亡； 而民事行為能力則取決于年齡和精神健康狀況。 民事權利 一般權利能力 出生 死亡（如：繼承） 特殊權利能力 如：婚姻 民事行為能力 無民事行為能力 10 周歲，或完全不能辨認自己行為的 限制民事行為能力 10 周歲 18 周歲，或不能完全辨認自己行為的 完全民事行為能力 18 周歲，或 16 周歲 18 周歲自食其力的 2、 法人 ：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 注：法人法人代表 法人不是平時講的意義上的“人” “ 能獨立承擔責任 ” 是法人不同與其他非法人組織的核心特征 。 法人應當具備 4 個條件 ： i. 依法成立； ii. 有必要的財產和經費； iii. 有自己的名稱、組織機構和場所； iv. 能獨立承擔民事責任。 12 法人特征： 法人具有 獨立的 人格、獨立的財產、獨立的責任 法人也具有行為能力 ，法人的民事行為能力是法律賦予法人獨立進行民事活動的能力，其 行為總是有限的 。 由其成立的 宗旨和業(yè)務范圍所決定 。 法人的行為能力始于法人的成立而終于法人的撤銷。 3、其他組織（又稱非法人組織）：法人以外的其他組織。 如：合伙制的企業(yè)、分公司 （二）民事法律關系客體 民事法律客體是指民事法律關系之間權利與義務所指向的對象。 了解： 法律關系客體的種類包括：財、物、行為、智力成果 財： 一般指資金及各種有價證券 物： 法律關系主體支配的、在生產和生活所需要的客觀實體。 法律意義上的“物”應具備的條件： 人可以控制、 有經濟價值 行為： 作為法律關系客體的行為是指義務人所要完成的能滿足權利要 求結果。 這種結果表現(xiàn)為二種： i. 物化的結果 （房屋、道路、道路等建設工程項目） ii. 非物化的結果（如：企業(yè)對員工的培訓行為） 智慧成果： 是指通過某種物體或大腦記載下來并加以流傳的思維成果 例如：文學作品 智力成果屬于非物質財富，也稱精神產品 （三）民事法律關系內容： 是指法律關系主體之間的法律權利和法律義務。 分為：法定的權利和義務 約定的權利和義務 關于民事權利之：支配權、請求權、形成權、抗辯權的概念（有助于對課程內容的理解） 民事權利 概念 例 支配權 對權利標地的直接 支配而不受他人非法干涉的權利 物權、知識產權、人身權 請求權 請求他人為或不為一定行為的權利 債權 形成權 依自己的行為，使自己與他人之間的法律關系發(fā)生變動的權利 撤消權、解除權、追認權 抗辯權 依法對抗他人請求權的權利 同時履行抗辯權、先履行抗辯權、不安抗辯權、先訴抗辯權 PS：總結 自然人 主體 法人 其他組織 民事法律關系構成要素 客體 民事權利 內容 民事義務 法律關系客體體現(xiàn)出設定法律關系的目的； 法律關系內容決定著法律關系的性質。 習題： 1、 以下不可能成為民事法律關系主體的是（ D）。 A、無民事行為能力的人（屬于自然人） B、無國籍的人（屬于自然人） 13 C、稅務局 （屬于法人） D、董事會（既不是法人也不是其他組織） PS ：這題比較刁鉆，大概記住答案吧 2、 決定民事法律關系性質的是民事法律關系的（ C ）。 A 主體 B、客體 C、內容 D、要素 3、 法律關系的產生，是指法律關系主體之間形成了一定的（ A ）關系。 A、權利和義務 B、合法 C、合同 D、財產 4、 作為法律關系客體的行為是指（ C ）所要完成的能滿足權利人要求的結果，這種結果表現(xiàn)為物化結果和非物化結果。 A、行為人 B、能力人 C、義務人 D、權利人 5、（多選題）根據(jù)民法通則第 55 條、第 56 條的規(guī)定，民事法律行為應當具備的條件是：法律行為主體具有相關的民事權利能力和行為能力。以及（ A、 B、 D ）。 A、行為人意思表示真實； B、行為內容合法； C、行為人合法； D、行為形式合法； E、行為執(zhí)行合法； 6、以下關于民事權利和義務表述正確的是（ D ）。 A、 權利是指法律關系主體 有權進行各種活動； B、 義務是指法律關系主體必須按合同約定承擔應負的責任； C、 權利和義務主體都是特定的； D、 權利和義務都是相對應的； 7、 以下（ B ）不屬于法律關系客體。 A、在建工程； B、抗辯權 （屬于民事權利） C、侵權行為； D、商業(yè)秘密； 8、（多選題）甲建筑公司承接由乙房地產公司的 5 棟住宅樓的施工業(yè)務，甲與乙簽定了工程承包合同。隨即甲建筑公司向丙設備租賃公司租用鋼管 10 噸，挖掘機一臺，并簽定了租賃合同。在以上的工程承包合同及租賃合同中，屬于法律關系客體的有（ B、 D、 E ）。 A、 5 幢住宅樓的 銷售權； （既不是合同范圍內，此外權也不屬于客體的種類） B、 建造住宅樓的施工行為； （行為） C、 10 噸鋼管所有權； （所有權不是客體，如果答案改為“ 10 噸鋼管”，就是“物”屬于客體的種類 之一，就要選進答案） D、 10 噸鋼管的使用權； （行為） E、 挖掘機的使用權； （行為） 9、下列（ D ）不能夠成為法律意義上的“物”。 A、國有土地； B、水流； C、礦藏； D、太陽 （人不能控制、無價） 10、民事主體所享有的權利和應承擔的義務是民事法律關系的（ D ）。 A、概念； B、客體； C、結 果 D、內容 （四）民事法律關系的變更 構成法律關系的三個要素如果發(fā)生變化，就會導致這個特定的法律關系發(fā)生變化，所以，法律關系的變更分為： 主體變更 主體數(shù)目發(fā)生變化主體改變（又稱合同轉讓） 客體變更客體范圍變更客體性質的變更 內容變更權利增加權利減少 （五）民事法律關系的終止 ：是指民事法律關系主體之間的權利義務不復存在，彼此喪失了約束力。 1、自然終止。（目的達到） 法律關系的終止分為 2、協(xié)議終止（目的沒有實現(xiàn)，雙方共同行使解除權） 3、違約終止（單方行使解除，目的沒有實現(xiàn)） 主 體一方違約 發(fā)生不可抗力：不承擔違約責任。 習題： 1、甲公司決定向乙公司購買一批進口鋼材，簽定合同前，甲得知乙新到一批采用新技術生產的進口鋼材，于是決定改購買這批新品種的鋼材。甲乙之間法律關系的變化屬于（ B ）。 A、主體變更； B、客體變更 ； C、權利變更； D、義務變更 14 2、當事人一方破產導致的民事法律關系終止稱為（ D ） A、自然終止； B、破產終止； C、協(xié)議終止； D、違約終止 PS ： 關于法律事實 i. 違法行為、 違約行為均屬于法律事實； ii. 法律關系的產生需要有法律事實的出現(xiàn)，法律事實變更、終止同樣需要有法律事實出現(xiàn)。 二、民事法律關系行為的成立要件 （一）民事法律行為的概念： 民事法律行為 ，是指公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合法行為。 （二）要式法律行為和不要式法律行為 1、 要式法律行為指法律規(guī)定應當采用特定形式的民事法律行為。 2、 不要式法律行為指法律沒有規(guī)定特定形式，采用書面、口頭或其他任何形式均可成立的民事法律行為。 （三）民事法律行為的成立要件 1、 法律行為主體具有 相應的 民事權利能力和行為能力 如果改為“完全的”則是錯誤的說法 2、 行為人意思表示 真實 （是指效果意思與表示意思一致） 如果改為“一致”則是錯誤的說法 3、 行為 內容合法 不得與法律、行政法規(guī)的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸 不得違背社會公德，不得損害社會公共利益 4、 行為 形式合法 習題： 1、 民事活動中，當事人意思表達真實是指行為人（ D ）。 A、言行要有法律根據(jù)； B、作出承諾； C、語言規(guī)范； 8、 是指效果意思與表示意思一致； 2、 一下不屬于民事法律行為成立的要件是（ A ）。 A、 行為人具有 完全 民事行為能力（應該是相應的） B、 行為人意思表達真實； C、 行為內容合法，并不違反社會公共利益； D、 不存在以合法形式掩蓋非法目的； 3、 以下屬于民事法律行為的是（ A ）。 A、 招標人甲以侵權為由追究投標人的串通投標行為。 B、 建設單位乙依法進行報建登記（不屬于設立民事權利于義務的行為） C、 分包商丙與施工隊長張某訂立內部承包協(xié)議（違法行為） D、 丁某與女友相約去看電影（屬于事實行為） 4、 民事法律行為，是指公民或者法人設立、變更、終止民事權利和民事義務的合作關系，下列屬于民事法律行為的是（ B ）。 A、 某施工企業(yè)被迫與工程所 在地的一家勞務公司訂立一份高于市場價的砂子運輸合同。 B、 某施工單位委托一工程咨詢公司負責項目的索賠服務。 C、 為了謀取中標，某施工單位與一開發(fā)企業(yè)訂立一份合作開發(fā)合同。 D、 某分包單位在未征得總包單位同意的情況下，將工程再次分包。 5、 根據(jù)合同法第 270 條的規(guī)定，建設工程合同應當采用書面形式。因此，訂立建設工程合同的行為屬于（ D ）法律行為。 A、民事； B、合同； C、非要式； D、要式 6、民事法律行為的形式是行為人進行（ B ）的形式。 A、法律表示； B、意思表示； C、規(guī)范表 示； D、行為表示 PS ： 民事法律行為是以意思表示為要素的合法行為 7、（多選題）下列選項中，屬于民事法律行為的有（ A、 D、 E ）。 15 A、 某建筑企業(yè)與建設單位簽定施工合同； B、 稅務機關征收營業(yè)稅； C、 某總承包單位將主體結構分包給某施工企業(yè)； D、 建設單位變更設計內容； E、 甲施工單位與乙施工單位達成聯(lián)合投標協(xié)議； 概念重復記憶： 民事法律關系 ，是由民法所調整的具有民事權利義務內容的社會關系。 民事行為的自愿特征： 第一、民事主體有權決定自己是否參加某項民事活動，是否從事某種民事行為，是否設立、變更、終止某一民事法律關 系。 第二、民事主體作為民事行為的當事人，有權依法充分自由地表達其真實意愿，以實現(xiàn)其民事行為的目的。 第三、民事主體之間在從事民事行為時應當相互協(xié)商，