兩高關于辦理非法生產 銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 培訓提綱 辦理煙草專賣違法案件依據 1 兩高關于辦理生產 銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 法釋 2001 10號 2 兩高關于辦理侵犯知識產權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋 法釋 2004 19號 3 兩高 公安部 國家煙草局關于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要 高檢會 2003 4號 一 兩高司法解釋的新特點 1 第一次以司法解釋的形式直接對辦理涉煙違法犯罪行為作出解釋 在我國的司法實踐中對于司法解釋是這樣規定的 司法解釋屬法律解釋的一種 是正式解釋 是司法機關對法律 法規的具體應用問題所做的說明 最高法院所作的解釋 對下級法院通常具有約束力 一 兩高司法解釋的新特點 根據 關于司法解釋工作的若干規定 中所述司法解釋的有 解釋 規定 批復 決定 共4種 座談會紀要 也只是最高法院眾多文件中的一個 不具有司法解釋所具有的普遍司法效力 一 兩高司法解釋的新特點 2 對非法經營的情節嚴重與情節特別嚴重明確作出了界定相比于 座談會紀要 新的司法解釋對非法經營煙草專賣品的 情節嚴重 與情節特別嚴重作出的規定更加具體 分別從價值與數量上進行明確的界定 并且對多次從事經營活動的情節作出了界定 一 兩高司法解釋的新特點 3 查獲物品的估價問題新司法解釋對查獲煙草專賣品定價 能夠查清銷售價格的 按照實際銷售價格計算 不能查清銷售價格的 以查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的價格證明來計算確定金額 改變了座談會紀要中對于未標價的煙草專賣品要委托指定的估價機構確定的做法 一 兩高司法解釋的新特點 4 非法經營罪的定罪量刑不再區分個人和單位對于新司法解釋施行后發生的涉煙非法經營罪 無論是個人還是單位實施的 都適用統一的標準 不再按 座談會紀要 中所規定的個人與單位分別不同的涉案金額來執行 這主要是出于適用刑法公平性考慮 一 兩高司法解釋的新特點 5 關于鑒定的機構問題改變了 座談會紀要 中的關于假冒偽劣煙草制品的鑒定機構的問題 通過新的司法解釋與 中華人民共和國煙草專賣法實施條例 第33條相類似的描述 即 假冒商標煙草制品的鑒別檢測工作 由國務院產品質量監督管理部門和省 自治區 直轄市人民政府產品質量監督管理部門指定的煙草質量檢測站進行 二 兩高 司法解釋 具體適用 案例 某縣煙草局在公安的配合下查獲了一個制假窩點 其制假原料有三千九百余斤 當天將案件移交當地公安局 公安局依據四部委的 座談會紀要 當天就對行為人予以了刑事拘留 在公安局向當地檢察院提請對行為人進行逮捕時 檢察院認為四部委的 座談會紀要 不是司法解釋 依據刑法條款 行為人制假未達到犯罪金額 二 兩高 司法解釋 具體適用 假煙 涉案案值的認定 如果該制假窩點還有未銷售的假煙 可以根據司法解釋第二條的規定 查獲的未銷售的偽劣卷煙 雪茄煙 能夠查清銷售價格的 按照實際銷售價格計算 二 兩高 司法解釋 具體適用 無法查清實際銷售價格 有品牌的 按照該品牌卷煙 雪茄煙的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的零售價格計算 無品牌的 按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價格計算 如果涉案金額達到一定標準 檢察院可以涉嫌生產偽劣產品罪批捕起訴 二 兩高 司法解釋 具體適用 煙葉以及原輔材料涉案案值的認定 假煙 窩點還沒開工就被專賣人員查獲了 從法律適用上 這種情形適用非法經營罪予以辦理 當然還是要先認定涉案金額 從司法解釋第四條第二款 第四款和第五款的規定來計算認定 其中查獲的復烤煙葉 煙葉的價格按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度烤煙調撥平均基準價格計算 二 兩高 司法解釋 具體適用 卷煙輔料的價格 有品牌的 按照該品牌輔料的查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的價格計算 無品牌的 按照查獲地省級煙草專賣行政主管部門出具的上年度煙草行業生產卷煙所需該類卷煙輔料的平均價格計算 二 兩高 司法解釋 具體適用 非法生產 銷售 購買煙草專用機械的價格 按照國務院煙草專賣行政主管部門下發的全國煙草專用機械產品指導價格目錄進行計算 目錄中沒有該煙草專用機械的 按照省級以上煙草專賣行政主管部門出具的目錄中同類煙草專用機械的平均價格計算 三 如何對 假煙 案件定性 一 何種情況下單獨成立生產 銷售偽劣產品罪生產 銷售偽劣產品罪中的 偽劣產品 有特定的內涵 即指摻雜 摻假 以假充真 以次充好或者以不合格產品冒充合格產品的產品 刑法第一百四十條規定的4種情況是對偽劣產品性質的界定 三 如何對 假煙 案件定性 下列情況單獨成立生產 銷售偽劣產品罪 無論是有無生產 銷售資格者 1 在煙草制品有摻雜 摻假或者明知有摻雜 摻假而予以銷售 2 銷售變質 發霉的煙草制品 3 未經檢驗或以偽造檢驗證書等方法以不合格產品冒充合格產品 4 以低檔次的煙草制品冒充高檔次的煙草制品 三 如何對假煙案件定性 二 何種情況下單獨成立假冒注冊商標罪 假冒注冊商標罪是指未經注冊商標所有人許可 在同種商品上使用與注冊商標相同的商標 情節嚴重的行為 有生產資格的生產者在生產的煙草制品上未經許可使用他人的注冊商標 應定假冒注冊商標罪 三 如何對 假煙 案件定性 三 何種情況下單獨成立銷售假冒注冊商標的商品罪 銷售假冒注冊商標的商品罪是指明知是假冒注冊商標的商品 而予以銷售 銷售金額較大的行為 1 有銷售資格者而銷售上述煙草制品 應定銷售假冒注冊商標的商品罪 2 明知是無生產資格的生產者生產的質量上不存在偽劣的煙草制品 但在該煙草制品上使用他人注冊商標 而予以銷售的 構成銷售假冒注冊商標的商品罪 三 如何對 假煙 案件定性 四 何種情況下單獨成立非法經營罪 非法經營罪是指違反國家規定 從事非法經營 擾亂市場秩序 情節嚴重的行為 其行為表現之一是指未經許可 經營法律行政法規規定的專營專賣物品或其他限制買賣的物品 三 如何對 假煙 案件定性 四部委 關于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會紀要 規定 未經煙草專賣行政主管部門許可 無生產許可證 批發許可證 零售許可證 而生產 批發 零售煙草制品 情節嚴重的 以非法經營罪論處 三 如何對 假煙 案件定性 兩高司法解釋規定 違反國家煙草專賣管理法律法規 未經煙草專賣行政主管部門許可 無煙草專賣生產企業許可證 煙草專賣批發企業許可證 特種煙草專賣經營企業許可證 煙草專賣零售許可證等許可證明 非法經營煙草專賣品 情節嚴重的 依照刑法第二百二十五條的規定 以非法經營罪定罪處罰 三 如何對 假煙 案件定性 據此 下列情況單獨成立非法經營罪 1 無銷售資格者 未經許可而銷售所謂的 白皮煙 即沒有標明產品名稱 廠名 廠址等 但是在質量上又不屬于偽劣產品 2 無銷售資格而私自銷售真煙 就是實踐中常說的 走私煙 3 無銷售資格者不明知是偽劣煙 誤以為真煙而予以銷售 由于缺乏銷售偽劣產品罪的主觀故意 只成立非法經營罪 三 如何對 假煙 案件定性 四 何種情況下屬于想象競合犯或數罪并罰 想象競合犯 亦稱想象數罪 是指行為人基于一個罪過 實施一個危害行為 而觸犯兩個以上數個罪名的犯罪形態 數罪并罰是刑法中規定對一人犯數罪的情況下的一種量刑情節 對于數罪并罰的 分先減后并和先并后減兩種 要區分不同情況分別適用 三 如何對 假煙 案件定性 1 無論是有無生產 銷售資格者 在產品中摻雜 摻假 以假充真 以次充好或者以不合格產品冒充合格產品 并在該偽劣煙草制品上冒用他人注冊商標 均屬于一行為同時觸犯生產 銷售偽劣產品罪和假冒他人注冊商標罪 是想象競合犯 根據數額標準所對應的法定刑 從一重處 三 如何對 假煙 案件定性 無論是有無銷售資格者 明知是偽劣商品且假冒注冊商標的商品而予以銷售的 均屬于一行為同時觸犯銷售偽劣產品罪和銷售假冒注冊商標的商品罪 是想象競合犯 根據數額標準所對應的法定刑 從一重處 三 如何對 假煙 案件定性 2 無生產資格者生產真的煙草制品并假冒他人注冊商標的 屬于一行為觸犯非法經營罪和假冒注冊商標罪 是想象競合犯 從一重處斷 無銷售資格者明知是上述產品 而予以銷售的 屬于一行為同時觸犯非法經營罪和銷售假冒注冊商標商品罪 是想象競合犯 從一重處 三 如何對 假煙 案件定性 3 對于有生產 銷售資格者而言 在查獲的煙草制品中既有質量上屬于偽劣產品的 又有質量不存在偽劣但屬于假冒他人注冊商標的 則按生產 銷售偽劣產品罪和假冒注冊商標罪 銷售假冒注冊商標的商品罪 數罪并罰 三 如何對 假煙 案件定性 對于無生產 銷售資格者而言 在查獲的煙草制品