【刑法學（1）】形考作業答案小論文：罪刑法定原則，是指什么行為是犯罪和犯罪后給予何種刑罰處罰，都必須明文規定在刑法條文中。即，“法無明文規定不為罪，法無明文規定不處罰”。刑法第3條對罪刑法定原則作了規定。這一原則的理論依據是費爾巴哈的心理強制說和孟德斯鳩的三權分立說。最早的淵源是1215年的英約翰王簽署的自由大憲章。后在資產階級啟蒙思想家的影響下，1789年法國人權宣言的規定，體現了這一原則。罪刑法定原則的內容包括犯罪的法定與刑罰的法定，它要求作為處罰法律依據的刑法必須是用中文寫下來的、成文的制定法，而且規定犯罪的法條必須是清楚明確，使人能夠確切了解違法行為的內容。實行罪行法定原則以后，對法律中沒有明確加以規定的內容，禁止用類推解釋的方法定罪判刑。對于有罪無罪有疑時，按無罪處理；一罪與數罪有疑時，按查實的罪數處理。在司法適用中，要嚴格依照刑法的規定，認定案件的性質，該給予刑罰處罰的也應按照規定予以處罰；要正確進行司法解釋，司法解釋對于司法實踐具有指導意義，但司法解釋不能違背立法精神，不能“法官造法”，不能以司法解釋代替刑法條文。關于罪刑法定原則的功能，一般認為有兩點：（1）保障無辜者不受法律的追究。罪刑法定原則是善良公民的大憲章。（2）保障犯罪人的合法權利。罪刑法定原則劃定了國家刑罰權與公民個人權利的界限，是對公民自由權利的法律保障，體現了社會主義法治原則。罪行法定原則的意義在于，一方面通過其派生出來的不溯及既往的原則，對立法權進行限制；另一方面，是禁止法官濫用自由裁量權，對司法權進行限制，特別是對法律沒有明文規定的危害行為，不得超越職權進行刑事追究。罪刑法定原則的派生原則包括：（1）法律主義。（2）刑法規范禁止溯及既往。（3）禁止絕對不定期刑。（4）明確性原則。（5）禁止適用類推。（6）實體正當原則。罪刑法定原則在我國刑法中的體現1總的方面：（1）刑法第三條明文規定了罪刑法定原則；（2）重申了刑法溯及力問題上的從舊兼從輕原則；（3）廢除了類推制度。2罪之法定：（1）明確規定了犯罪的概念，即刑法第13條的規定；（2）在總則中規定了犯罪構成的各種要件及正當行為、犯罪形態等問題；（3）在分則中規定了各種具體犯罪，在罪狀表述上一般采用敘明罪狀的方式，而較少采用簡單罪狀。3刑之法定：（1）明確規定了刑罰體系；（2）規定了各種量刑原則和量刑制度；（3）分則中以相對確定的法定刑的方式明確規定了各種犯罪的法定刑，并且規定了適用不同幅度法定刑的具體情節。2、案例答案對劉某組織偷渡的行為不能適用我國刑法予以處理。根據我國刑法第6條第1款的規定，凡在我國領域內犯罪的，除法律有特別規定以外，都適用我國刑法。這里所說的法律的特別規定，主要包括享有外交特權和豁免權的人須通過外交途徑解決，民族自治地區作出了變通或補充規定，其他刑事法律有特別規定或香港和澳門特別行政區基本法作出的例外規定等情況。除了這些法律特別規定的情況以外，不論是我國公民，還是外國人、無國籍人，只要在我國領域內犯罪，都應適用我國刑法。本案的被告人劉某是外國人，外交官身份，但他享有外交特權和豁免權，符合刑法的其他特別規定，故對其在中國領域內的犯罪行為，不適用中國刑法，不由中國的人民法院進行審判。但對王某、吳某、趙某三人在中國領域內的犯罪行為，應適用中國刑法，由中國的人民法院進行審判。 刑法學（1）形考作業2答案 1、王某的行為與陳某的死亡之間存在因果關系，王某的行為構成了不作為形式的過失殺人罪。從客觀方面看，王某的行為構成不作為犯罪。王某負有實施保護陳某安全的特定義務，這種特定義務是由王某先行的行為使陳某處于危險狀態所產生的。陳某是兒童，王某答應他將他帶到離河岸七米多遠處的深水處游泳，這無疑使陳某的生命處于危險狀態，因而就產生了王某應當保護陳某的特定義務。王某有履行保護陳某的特定義務的可能而未能履行。王某的不作為行為侵犯了刑法所保護的客體和對象，即陳某的生命權。并且，王某的不作為與陳某的溺水死亡之間具有因果關系。所以，從客觀方面看，李某的不作為行為構成犯罪。從主觀方面看，王某屬于疏忽大意的過失。王某作為一個成年人，應該預見到如果自己不陪同保護或把陳某帶回到岸邊。陳某很可能會發生溺水死亡的危險。然而他卻由于疏忽大意而沒有預見自己的行為可能會發生危害社會的結果，正是由于這種不負責任的疏忽大意導致了陳某溺水死亡結果的發生，所以，從主觀方面看，王某的行為屬于疏忽大意的過失。2、李某行為時的心理態度是放任危害結果的發生，屬于故意（間接故意）殺人的行為。犯罪的間接故意，是指行為人明知自己的行為可能發生危害社會的結果，并且放任這種結果發生的心理態度。李某明知山坡上有許多人，而與其子一道從山上向下滾石頭，導致他人死亡。李某明知自己的行為可能發生危害社會的結果，而采取放任的態度，屬于故意（間接故意）殺人的行為。刑法學（1）形考作業3答案 小論文：我國刑法第二十條規定：為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛，不負刑事責任。 正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。 對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛行為，造成不法侵害人傷亡的，不同于防衛過當，不負刑事責任。 第二十條共分三款。 第一款是關于正當防衛概念的規定。 根據本款規定，正當防衛必須同時具備以下五個要件： （1）必須是為了使國家、公共利益，本人或者他人的人身、財產權利和其他權利免受不法侵害而實施的。這種不法侵害可能是針對國家、集體的，也可能是針對自然人的；可能是對本人的，也可能是針對他人的；可能是侵害人身權利，也可能是侵害財產或其他權利，只要是為了保護合法權益免受不法侵害而實施的行為，即符合本要件。 （2）必須有不法侵害行為發生。所謂不法侵害，指對某種權利或利益的侵害為法律所明文禁止，既包括犯罪行為，也包括其違法的侵害行為。 （3）必須是正在進行的不法侵害。正當防衛的目的是為了制止不法侵害，避免危害結果發生，因此，不法侵害必須是正在進行的，而不是尚未開始，或者已實施完畢，或者實施者確已自動停止。否則，就是防衛不適時，應當承擔刑事責任。 （4）必須是針對不法侵害者本人實行。即正當防衛行為不能對沒有實施不法侵害行為的第三者（包括不法侵害者的家屬）造成損害。 （5）不能明顯超過必要限度造成重大損害。正當防衛是有益于社會的合法行為，應受一定限度的制約，即正當防衛應以足以制止不法侵害為限。但另一方面，不法侵害往往是突然襲擊，防衛人往往沒有防備，驟然臨之，情況緊急精神高度緊張。一般在實施防衛行為的當時很難迅速判明不法侵害的確實意圖的危險程度，也沒有條件準確選擇一種信當的防衛方式、工具和強度來進行防衛。因此，只要不是明顯超過必要限度造成重大損害的，都應當屬于正當防衛。 第二款是關于防衛過當刑事責任的規定。根據本款規定，防衛過當應當負刑事責任。但因為正當防衛行為是不法侵害引起的，是為了使被不法侵害者所侵害的客體免受正在進行的不法侵害，所以應當減輕或免除處罰。 第三款是關于對正在進行的嚴重危及人身安全的暴力犯罪采取正當防衛行為不負刑事責任的規定。本款是對第一款的重要補充。對于正在進行的行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，由于這些不法侵害行為性質嚴重，且強度大，情況緊急，因此，采取正當防衛行為造成不法侵害人傷亡和其他后果的，不屬于防衛過當，不負刑事責任。所謂其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪，是指與行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架類似的暴力犯罪，如在人群中實施的爆炸犯罪等。2、陳某的行為符合敲詐勒索罪和投放虛假危險物質罪，屬于想象競合犯，按一重罪處罰。具體理由：結合兩罪的構成要件和想象競合犯的有關法律規定，再聯系本案的實際情況分析，對陳某的行為認定為敲詐勒索罪量刑處罰更為合理。刑法學（1）形考作業4答案 1、李某不構成累犯。（1）我國刑法典規定的累犯，分為一般累犯和特別累犯兩種。一般累犯是指被判處有期徒刑以上刑罰并在刑罰執行完畢或者赦免以后，在5年內在犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。本案中，被告人李某被判有期徒刑一年，緩刑二年，在緩刑考驗期滿后，又犯罪，被判有期徒刑三年，但他不構成累犯，因為緩刑是附條件的不執行刑罰，考驗期滿原判的刑罰就不再執行了，而不是刑罰已經執行完畢，因而不符合累犯的構成條件。（2）對李某第二次犯故意傷害罪和盜竊罪應當數罪并罰。按照刑法第69條對判決宣告前一人所犯數罪應當首先分別定罪量刑，然后根據數罪并罰的原則決定執行的刑罰。（我新增加）2、法院的判決有錯誤。應以搶劫罪判王某死刑，剝奪政治權利終身，罰金若干元。我國刑法第269條規定：“犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅證據而當場使用暴力或以暴力相威脅的，依照本法第263條的規定定罪處罰。”