國際經濟法

海商法專業本科生

〔54學時〕

第一章國際經濟法概述一、國際經濟法的產生和開展1-萌芽——古代的國際經濟法律標準〔1〕商人法 ?羅得法?——第一部成文的海商慣例〔2〕羅馬法 市民法：羅馬公民之間的經濟和其他關系 萬民法：羅馬公民和非羅馬公民之間的。。〔3〕中世紀的國際商事法典 以私人為主體的， ?康索拉多法典?

〔4〕“漢薩聯盟〞式的商務規約 中世紀后期出現 以國家為主體2-開展階段——近代的國際經濟法律標準〔1〕雙邊國際商務條約 總體上調整締約國之間的經濟貿易關系〔2〕近現代國際習慣 領土和自然資源方面的，如“先占時效〞〔3〕多邊國際商務專題公約 特定領域內的：如知識產權、金融、海事〔4〕多邊國際專向商品協定〔1〕?關于自然資源永久主權的宣言? 1962年聯合國大會通過 東道國對國內一切自然資源和經濟活動享有永久主權〔2〕聯合國貿易和開展會議〔UNCTAD〕〔3〕?建立國際經濟新秩序宣言?和?各國經濟權益和義務憲章? 1974年聯合國大會通過 確立了經濟主權、公平互利、合作開展等國際經濟法的根本原那么3-區域性或專業性國際經濟公約的出現4-多邊商務專題公約、國際商務管理和各國涉外經濟法的開展二、國際經濟法的概念1-狹義說： 國際經濟法只是調整國家政府相互之間、國際組織相互之間以及國家政府和國際組織之間經濟關系的法律標準。 是國際公法的分支2-廣義說 國際經濟法是調整跨越一國國境的經濟交往的法律標準 邊緣性綜合體三、國際經濟法的主體法律主體： 法律關系中權利享有者和義務承擔者1-國家 國際經濟標準的指定者 國際經濟關系的參與者——國家及主權豁免2-國際經濟組織 廣義：包括政府組織和民間團體 狹義：僅指政府間組織3-自然人4-法人〔1〕法律國籍確實定

〔2〕外國法人的成認〔3〕跨國公司的特殊問題四、國際經濟法的淵源〔法律標準的表現形式〕1-國際經濟條約 國家之間、國際經濟組織之間或國家和國際經濟組織之間為確定經濟權利義務關系而達成的協議雙邊國際經濟條約多邊國際經濟條約2-國際商務慣例〔1〕由非官方的民間組織進行整理、編撰和解釋〔2〕不具有強制效力，由當事人自由選擇適用5-國際運輸法6-國際經濟組織法7-國際經濟爭端處理法CH2國際經濟法的根本原那么一、經濟主權原那么1974年聯合國大會?各國經濟權利和義務憲章??關于自然資源永久主權宣言?各國對境內的一切自然資源享有永久主權 領域:大陸\領海\大陸架上覆水域 永久的,完整的主權2.各國對本國的一切經濟活動享有管理監督權 對境內外國資本和跨國公司的管理監督權3.各國對境內的外國資產有權收歸國有或征用國有化的合理性\合法性和必要性補償標準 西方國家:“赫爾標準〞—充分,及時,有效 開展中國家:適當 我國立場:原那么上不實行征收或國有化 給予相應的補償(3)實踐結果:適當補償二公平互利原那么公平互利原那么和平等互利原那么公平互利原那么的含義與實質 樹立新的平等觀,讓開展中國家單方面享有非對等的,不要求直接互惠回報的特殊優惠待遇,以實現真正的\實質的平等3.公平互利原那么的實踐–非互惠的普遍優惠待遇含義:興旺國家在一定的國際經濟合作領域內給予開展中國家普遍優惠的不要求互惠和不加以歧視的待遇具體操作:給惠國;受惠國;受惠商品原產地證明(3)評價三合作開展原那么合作開展的經濟根底開展中國家是興旺國家的原料產地開展中國家是興旺國家工業制品的銷售市場四有約必守原那么條約必須遵守合約必須遵守Ch3國際效勞貿易一、國際效勞貿易1.效勞:一種特殊形式的勞動產品2.國際效勞貿易

3.種類跨境效勞: fromtheterritoryofonemembertoanother 自一成員境內向另一成員境內提供效勞效勞提供者效勞消費者效勞(2)境外消費 intheterritoryofonemembertoservicetheconsumerofanyothermember 在一成員國境內向另一成員國的消費者提供效勞(3)商業存在 byaservicesupplierofonememberthroughthecommercialpresenceontheterritoryofanyothermember 任何類型的商業或專業機構，包括為提供效勞在一成員境內組建、取得或維持一個法人或創立或維持一個分支機構或代表處。(4)自然人存在 byaservicesupplierofonememberthroughthepresenceofnaturepersonsontheterritoryofanyothermember最惠國待遇 *WTO最根本的原那么 *例外 豁免清單例外 領國優惠例外 *經濟一體化安排和最惠國待遇？(2)透明度 *根本含義 *咨詢點(3)資格的認可 *成員國對另一國家取得的學歷、資歷、執照和證明的成認 *可以通過自動成認或雙邊、多邊安排 *不得構成對效勞貿易的歧視性待遇或隱蔽限制〔4〕經濟一體化安排 *WTO對經濟一體化的總體態度 *GATS對經濟一體化的特別規定 協議有實際的效勞部門，較大的效勞貿易量和多種效勞貿易方式； 對協議外的任何成員方，不應提高在組建一體化之前已實施的效勞貿易壁壘水平；(5)國內規章 *在已作出承諾的部門，每個成員應確保所有的國內規章以合理、客觀和公正的方式予以實施； *在不違背本國的憲法或法律的前提下，應盡快建立司法、仲裁或行政法庭或程序 *如特定效勞部門中有政府審批要求，其主管當局應在合理期限內作出決定；〔6〕公平競爭 *壟斷及專營效勞經營者 在提供壟斷效勞時，不得違背最惠國待遇 在提供壟斷效勞以外的效勞時，不得濫用壟斷優勢 *商業慣例 含義？ 如果某些商業慣例的存在會抑制、影響效勞貿易，應其他成員的要求，應就取消該商業慣例進行磋商(7)開展中國家的待遇 *各成員方在開放效勞貿易部門時，應優先考慮開展中國家有優勢的部門； *興旺國家應在兩年內建立“聯系點〞； *對最不興旺國家予以特殊優惠4.規那么例外〔1〕一般例外和平安例外〔2〕收支平衡例外5.具體的自由化承諾 僅適用于經過雙邊談判或多邊談判后承諾開放的效勞部門市場準入國民待遇6附件豁免附件自然人移動提供效勞的附件 不適用于有關公民長期居留或就業的措施，不適用于邊境控制措施(3)航空運輸效勞的附件 航空器的維修效勞； 航空運輸的出售和營銷效勞 計算機訂票系統效勞(4)金融效勞的附件 附件一：金融效勞的定義 附件二：審慎例外的規定〔5〕海運效勞談判的附件〔6〕根底電信談判的附件〔7〕電信效勞的附件 公共電信網絡的準入和使用計算機軟件保密對象或保密范圍:保密措施:保密期限:(2)一般保密義務: 生產經營情況等5.合同的價格(1)決定價格的因素(2)支付方式:A.統包價格:一次性付清的固定價格B.提成價格:產量\銷售額C.入門費+提成(3)支付時間或幣種§3知識產權的國際保護一、概述產生背景：知識產權的地域性二、?世界知識產權組織公約?1-成立2-“知識產權〞的定義3-成立世界知識產權組織4-宗旨三、?保護工業產權的巴黎公約?1-工業產權的范圍2-國民待遇原那么〔1〕任何成員國國民，在保護工業產權方面，應在其他成員國內享有該國法律現在或將來給予該國國民的各種利益〔2〕例外：在司法和行政程序、管轄權或指定送達地址或代理人等方面3-優先權原那么〔1〕適用范圍： 創造、實用新型、外觀設計或商標〔2〕條件： 已在一個成員國內正式提出申請創造專利、實用新型、外觀設計或商標注冊的人或其權利 合法繼承人在規定期限內享有在其他成 員國內提出申請的優先權〔3〕期限： 創造和實用新型：12個月 外觀設計和商標：6個月4-專利權和商標權獨立性原那么 同一創造在不同國家所獲得的專利權相互獨立 同一商標在不同國家所受的保護相互獨立5-對專利權的特別規定〔1〕專利產品的輸出入〔2〕強制許可6-對商標權的特殊保護〔1〕著名商標〔2〕效勞標記〔7〕臨時性保護四、?與貿易有關的知識產權協議?TRIPS1、提出背景2、總那么和根本原那么〔1〕義務的性質和范圍： 吸收了?巴黎公約?的核心內容。不影響成員國就?巴黎公約?、?伯爾尼公約??羅馬公約?和?集成電路公約?下的義務〔2〕國民待遇〔3〕最惠國待遇3、關于知識產權的效力、范圍和使用標準〔1〕版權及相關權利： 計算機程序及數據匯編 計算機程序和電影作品的出租權〔2〕商標： 第一次給商標下了一個完整的定義 擴大了?巴黎公約?的適用范圍〔3〕地理標志 對葡萄酒和烈酒地理標志的額外保護〔4〕工業品外觀設計 強調對紡織品外觀設計的保護〔5〕專利： 專利授予的普遍性和非歧視性 專利的保護期限不得少于20年〔6〕集成電路圖〔7〕對未泄露信息的保護〔8〕許可協議中的反競爭行為〔限制性條款〕4、知識產權的實施四、外資企業1.法律地位： 與外國企業的區別 外國企業：在國外按照外國法律成立的，經東道國法律許可在東道國境內從事經營活動的企業 與外國企業在華分支機構的區別 分支機構在經濟上和法律上都沒有獨立性2.組織形式： 根本形式為有限責任公司 個別形式為合伙或個人獨資2.根本程序特許協議

Transfer實例：英吉利海峽隧道

東道國政府私人資本公司工程開展公司籌資建設經營六、外資并購1.并購的法律涵義〔1〕兼并〔Merger)： 一個經濟實體被另一個經濟實體吸收，后者保存自身的名稱、實體資格，取得前者的資產、責任、特許權和權利，同時被吸收實體喪失獨立的商業資格〔2〕收購〔Acquisition)： 成為某項資產所有人或任何取得財產所有權的行為〔3〕相同之處〔4〕區別〔3〕并購上市公司A.間接收購：買斷上市公司的母公司或控股公司“福耀模式〞

福建耀化玻璃集團香港三益開展公司香港鴻橋開展公司法國圣戈班集團上市公司國家股法人股流通股A股B股娃哈哈v.達能并購糾紛1.1996年娃哈哈合資企業成立背景 娃哈哈控股49%,金加公司控股(51%) 金加公司為百富勒集團和達能集團的合資企業 98年,百富勒集團將金加公司股份全部轉讓給達能,因此,達能控股51%2.商標轉讓糾紛 在簽訂合資企業合同時,娃哈哈同意將商標轉讓給合資企業使用,但國家商標局出于保護民族商標出發未予批準3.雙方變相簽署了商標使用許可協議,約定由合資企業使用商標,娃哈哈如要使用需經合資企業董事會同意注冊資本

<=$300萬 70%

$300-1000萬 50%Min:$210萬

$1000-3000萬 40%Min:$500萬

$3000萬 33%Min:$1200萬

4.出資期限:(1)認繳資本制和實繳資本制(2)出資期限:一次繳清 自營業執照頒發起6個月分期繳付 第一次出資不得少于認繳份額的15% 自營業執照頒發起3個月

最后一期自營業執照頒發起一年內繳清注冊資本中國A公司韓國B公司合作企業C〔三〕其他優惠1.減免土地使用費2.優先提供水、電和運輸條件3.信貸優惠3主觀要素條件：當事人的書面同意Q:國家批準參加該公約，能否視為同意？四.解決程序：1調解：自愿、和解協議的法律約束力2仲裁：提出仲裁請求----秘書長決定是否受理組成仲裁庭仲裁裁決：終局性 可修正的情況： 確實發現一些對裁決有決定性影響的事實 發現的事實必須是在裁決時，仲裁廷和雙方當事人都不知道的事實5.ICSID中心仲裁適用的法律〔1〕適用當事人可能同意的法律規那么；〔2〕適用東道國法律；〔3〕可能適用的國際法，〔4〕適用一般的法律原那么：“禁止拒絕裁決規那么〞〔5〕當事人特別同意的“公平善意原那么〞6.中國與ICSID4.投票權 根本票(250)+加權投票權(每10萬SDR)§3國際借貸和擔保法律制度一、國際借貸的種類和方式〔一〕國際商業銀行貸款貨幣條款： 單一貨幣 可選擇貨幣 一攬子貨幣單位 多種貸款貨幣2.貸款期限 寬限期、歸還期3.貸款金額4.利率 固定利率 浮動利率：LIBOR 管理費、雜費5.貸款的提取〔1〕分期提款：提款期限和每次提款的金額〔2〕提款地點：貨幣發行國、貸款人營業地6.貸款歸還7.權利義務的轉讓8.稅收： 利息預提稅〔二〕工程貸款 向一特定的工程工程提供貸款、貸款人依賴該工程的收益作為還款的資金來源，并將該工程的資產作為貸款人附屬擔保物*無追索權的工程貸款*有追索權的工程貸款〔三〕國際銀團貸款〔辛迪加貸款SyndicatedLoan〕 由數家甚至數十家各國銀行聯合起來，組 成一個銀行集團，共同向借款人提供長期巨額貸款1.直接參與式 由經理銀行邀請多家銀行參與，并由各銀行分別與借款人訂立同一模式的貸款協議，這些各自獨立的貸款協議組成國際銀團貸款的協議。〔1〕經理銀行的選擇 委托書 義務承擔書〔2〕銀團的組成 “備忘錄〞〔3〕簽訂貸款協議〔4〕指定代理銀行2.間接參與式 由牽頭銀行首先與貸款人訂立一國際貸款協議，再通過一定的方式將其一局部貸款份額轉讓給參與銀行背景：國際借貸的證券化，貸款轉讓市場的興起〔1〕轉貸款： 參加銀行貸款給牽頭銀行，牽頭銀行獲得款項后再貸款給借款人〔2〕更新或替代 解除了牽頭銀行和借款人之間的法律關系，轉由參與行承擔〔3〕權利讓與債權轉讓〔4〕隱名代理〔四〕政府貸款 一國政府利用財政資金向另一國政府提供的優惠貸款1.特點： 具有經濟援助的性質 貸款使用受到限制 貸款期限長，利率低二、貸款擔保的法律制度〔一〕保證 政府或母公司〔二〕銀行擔保 *見索即付擔保〔OnDemand〕 只要受益人要求付款，并提供相關文件，擔保銀行即應向其支付約定的款項，擔保銀行不得以借款人根據根底合同〔貸款合同〕的約定對抗貸款人〔1〕獨立性〔2〕絕對性〔3〕單一性 ?見索即付保函統一規那么?UCP458，92年〔三〕備用信用證〔Stand-byL/C〕 UCP500 備用信用證與一般的商業信用證的區別〔四〕抵押擔保〔五〕浮動擔保〔FloatingSecurity〕 借款人以現有的和將來取得的全部資產，為債權人的利益而設定的一種擔保物權1.擔保物包括企業的全部資產2.無須轉移占有3.擔保物是不確定的4.在出現違約情況之前，可以正常處分財產5.擔保物的固定化1。外國債券：發行人在外國發行的，以發行地貨幣為面值的債券 傳統的國際債券 發行時受到較為嚴格的限制2.歐洲債券 發行人在外國發行的，以發行地以外國家貨幣為面值，并在面值貨幣所屬國以外國家推銷的債券 〔1 〕自由度高 〔2〕發行面廣 〔3〕收益率高1.組成經理集團〔1〕經理人協議 與發行人談判證券發行的具體條款和條件 組織、協調證券經理集團、包銷集團和推銷集團〔2〕招募說明書：一份載有發行人財務狀況、經營情況及證券發行條件等內容的法律文件2.承銷集團的組成〔1〕包銷：包銷全部或局部證券，并承擔由此產生的市場風險〔2〕代銷：承銷商盡最大努力推銷發行人所發行的證券，并在承銷期結束時，將剩下的證券全部 退讓給發行人或包銷商3.受托人、支付代理人或財務代理人的選定〔1〕受托人：代表全體證券持有人的利益，監督發行人履行證券發行義務、持有擔保物及行使違約救濟權〔2〕支付代理人：在指定受托人的場合、由牽頭經理人擔任支付代理人〔3〕財務代理人：在經理人中選定，履行受托人和支付代理人的雙重職責三、國際證券流通法律制度〔一〕證券市場的管理體制〔2〕登記制： 無須特別許可，只需向主管機關申請登記，由主管機關確認符合法定條件后予以登記〔3〕成認制： 只需經證券交易所協會成認的自律管理體制〔四〕證券商的設立和管理1.種類〔1〕證券承銷商〔2〕證券自營商〔3〕證券經紀商2.管理CH6國際稅法§1概述國際稅法產生的客觀經濟根底一、含義 調整在跨國征稅對象〔跨國所得和跨國財產〕上存在的國際稅收分配關系的各種法律標準二、法律關系1。主體 納稅主體 征稅主體2。客體3。內容 強制無償 對等互惠§2稅收管轄權一、居民稅收管轄權〔一〕概念： 征稅國基于納稅人與征稅國存在居民身份關系的法律事實而主張行使的征稅權〔二〕自然人居民身份確實定1。住所：永久性、固定性的居住場所2。居所：在某個時期經常居住的場所3。居住時間〔三〕法人的居民身份確實定1。法人的注冊成立地2。實際控制與管理中心所在地3。總機構所在地二、公民稅收管轄權 以國籍法律關系作為征稅的依據，不考慮是否存在實際的經濟聯系三、收入來源地稅收管轄權征稅國對非居民來源于本國境內的收入征稅〔一〕營業所得來源地 納稅人從事各種工商經營性質的活動所取得的利潤 根本原那么：營業活動發生地〔常設機構〕 如何確定常設機構的營業所得？ 實際聯系原那么：同常設機構本身活動有實際聯系〔三〕勞務所得來源地獨立勞務所得：非獨立勞務所得勞務履行地、勞務所得支付地、勞務報酬支付人居住地〔四〕財產收益來源地1。不動產：不動產所在地2。動產：財產所在地 轉讓人居住地 轉讓行為發生地§3國際重復征稅與重疊征稅一、含義國際重復征稅： 兩個國家各自依據自己的稅收管轄權按同一稅種對同一納稅人的同一征稅對象在同一征稅期間內同時征稅2.國際重疊征稅： 一國對位于本國境內的公司、另一國對居住在該國境內的股東就同一來源所得分別征稅二、產生原因稅收管轄權的沖突三、國際重復征稅的消除〔一〕、免稅制 實質：在一定程度上放棄了居民稅收管轄權1.全額免稅制2.累進免稅制〔二〕抵免制 實質：成認收入來源地稅收管轄優先，但不放棄居民稅收管轄居住國按照居民納稅人的境內外所的或一般財產價值的全額為基數計算其應鈉稅額，但對居民納稅人已在來源地國交納的稅額，允許從向居住國應納稅額中扣除1.全額抵免法：2.限額抵免法： 抵免限額：不得超過納稅人的境外所得按居住國稅法規定稅率計算出的應納稅額〔1〕分國限額：分別計算國外所得，每國一個限額〔2〕綜合限額：所有的國外所得一起計算〔3〕專項限額：單獨計算某些專門工程的抵免限額A國：100萬以下：20% B國稅率：100萬以下：30% 100-200萬：25%100-300萬：40% A國居民甲某納稅年度境內所得為100萬，在B國所得為50萬，那么甲的納稅情況：〔1〕向B國交納： 50萬X30%=15萬〔2〕在全額免稅制下，A國交納？ 100萬X20%=20萬〔3〕在累進免稅制下，向A國交納？ 100萬X25%=25萬〔4〕在全額抵免制下，向A國交納？ 〔100+50〕X25%-50萬X30%=20萬〔5〕在綜合限額抵免下，向A國交納？ 抵免限額=〔100+50〕萬X25%X〔50/150〕=12.5萬 〔100+50〕X25%-12.5萬=25萬四、國際重疊征稅的防止1.間接抵免法 視為納稅額〔母公司實際承擔的外國子公司的所得稅額〕〔股息/稅后利潤〕X所得稅母公司應納稅所得額=股息+視為納稅額母公司所在國：30%，母公司獲利100萬子公司所在國稅率：40%母公司占子公司50%股份子公司某納稅年度獲利：100萬，將80%用于分配股息〔1〕母公司分得的股息是多少？ 100萬〔1-40%〕X80%X50%=24萬〔2〕股息分擔的所得稅額？〔24/60〕X40=16萬〔3〕母公司境外所得是？ 24+16=40萬〔4〕抵免限額是多少？ 〔100萬+40萬〕X30%X〔40/140〕=12萬〔5〕母公司向本國交納稅額為？ 〔100+40〕X30%-12=30萬五、稅收饒讓抵免 居住