第十六章第二審程序目錄第一節二審終審制一、案例二、法理分析三、案例分析一、案例案例1：王某于1999年9月向章某借款1.2萬元用于販賣蘋果，其妻辛某向章某出具了借條。后王某販賣蘋果虧本，無力歸還章某的欠款。2001年3月，辛某因車禍死亡。2002年1月，章某持借據向法院起訴，要求王某歸還借款。王某辯稱該借款是其妻用于個人生活，屬于其妻的個人債務。一審法院對王某的辯稱未予采納，于2002年3月12日判決：王某在本判決生效的10日內歸復原告借款1.2萬元及利息。一審法院判決后，王某仍以原審的理由提起上訴，未提出新的證據。中級法院開庭審理后，認為，原審法院認定事實清楚，適用法律正確。于2002年8月12日作出二審判決：駁回上訴，維持原判。王某仍舊不服，欲再行上訴。問：還能否再上訴？Goon案例2?分一半土地給女人?，?今日說法?，2007年第2期.2002年，長沙縣星沙鎮開始建設經濟開發區，星沙鎮十幾個村子的土地被征收，為安置村民的生活，政府按土地和戶籍向村民們發放了土地征收補償款，由村民小組發放給村民。村里統計人口時，按照戶籍也把陳美姐妹兩個計算在內，可是在后來村民小組開會作出一個決議，說村里的女性如果嫁到外地，就算戶口還在本地，她們的孩子也不能分到這筆土地補償金。但男村民的孩子卻擁有這一權利。這個決議作出后，一共分了四次土地補償金，人均3萬元，每一次都沒有陳美姐妹的。她們決定打官司討回公正。其母親很支持。2005年年初，陳美、陳雪將戶籍所在地的楊湖村高上了法庭。認為村民小組在土地征收補償費的分配上采取了歧視女性的態度，以自己的母親是出嫁女為由剝奪了她們的平均分配權，要求被告支付她們應得的土地補償費共計7萬多元。在被告的辯論詞中看到，作為被告的村民小組并沒有提出出嫁女問題，只是說陳美姐妹雖然戶口在他們隊上，可是并沒有在這里耕種過土地，也沒有在這里生活，所以不能享受分配權。村民村民也認為出嫁女不應該得到這筆補償款。Goon案例2續back二、法理分析〔一〕二審終審制含義〔二〕審級制度〔一〕二審終審制含義二審終審制是指某一民事案件、經濟糾紛案件經過兩級法院審判后，就告終結的制度。當事人不服第一審法院對民事案件、經濟案件所作的判決、裁定，可以上訴至第二審法院。第二審法院所作的判決、裁定即為終身判決、裁定，當事人不得就此再進一步提起上訴。〔二〕審級制度1、審級制度含義2、西方國家審級制度3、我國審級制度4、兩大法系審級制度利弊分析1、審級制度含義審級制度是指法律規定的審判機關在組織體系上的層級劃分以及訴訟案件須經幾級法院審理才告終結的制度。2、西方國家審級制度〔1〕四級三審制。一般由四級法院組成，分別是初級法院、州法院、州高級法院、聯邦法院。初級法院審理不重要的民事案件，不服初級法院判決的可以上訴到州法院，再不服可以要求州法院復審；州法院審理不屬于初級法院管轄的一審案件，不服州法院判決的可以上訴到州高等法院，再不服的可要求聯邦法院復審。〔2〕三級三審制。一般而言，由地區法院、上訴法院、最高法院組成。不服地區法院判決可向上訴法院上訴、再不服經上訴法院或最高法院同意，還可以上訴到最高法院。3、我國審級制度4、兩大法系審級制度利弊分析〔1〕三審終審制〔2〕我國二審終審制

〔1〕三審終審制

第一，優點。三審終審的優點在于錯誤裁判得到糾正的時機多于兩審終身。且實行三審終審的法院的級別相應地高，這不僅有利于法律適用的統一，而且還有利于提高辦案質量。第二，缺點。審級越多，勢必會增加法院和當事人法院和當事人負擔，增加費用支出，不利于及時確定當事人的民事權利和義務。為減少多審級審判所帶來的弊端，西方國家在立法上都采取了一些相應的補救措施，主要表現在：其一，當事人對第一審法院的判決可以直接向第三審法院上訴。如果雙方當事人對第一審判決所確認的事實不存在爭議，只就法律的適用存在爭執時，當事人可以直接向第三審法院上訴。此成為“飛躍上訴〞。其二，雙方當事人訂立不上訴協議，約定任何一方不得再行上訴。其三，當事人對訴額較小的案件不能提起上訴；其四，對向最高法院上訴的案件進行限制。

〔2〕我國二審終審制

Goon三、案例分析案例1案例2back

第二節上訴

一、案例二、法理分析三、案例分析一、案例案例1：?幼兒園迷案?，?今日說法?，2006年第5期。Goon案例2案例2續5天后是星期一，按慣例全體教師要在晚上8：05學生下了晚自習后開例會。陳老師想到，小偷可能又會光臨的。于是她到會場簽到后就決定回宿舍看看。當陳老師走到4樓樓梯拐角發現自己屋里透出了燈光。陳老師立即停下了腳步。走時明明關了燈，鎖好門，怎么燈又亮了呢？看來小偷又來了。她找來幾個老師一起到宿舍門口。大家都很緊張的，當她們小心翼翼開門進到屋里后，發現屋里空無一人。這時一位老師來到窗戶前，無意中向下一看，立刻大叫起來“快來啊，下面有人！〞幾個人都趴在窗戶探身往下看，隱約可見一個人躺在地上。他們趕緊報告校領導，接到的校領導趕忙感到教師宿舍樓下，看到距離陳老師宿舍窗戶正下方的地上躺一個女孩子，已經奄奄一息。有人認出她是初二一班的清清，老師們趕緊送她去醫院，可再醫院途中就停止了呼吸。警方在調查后分析，陳老師宿舍里、窗戶上都留有清清的腳印，清清正是從陳老師的5樓宿舍墜落的。案例續事發后，很多人都猜測，清清為什么下了晚自習不回家，為什么出現在老師的宿舍，而且這個宿舍的門還鎖著的，所以她小偷的嫌疑很大。為怕暴露，就從窗戶上跳下去了。清清的父母卻不接受這樣的說法。女兒平時很聽話的，無論如何不會和小偷劃等號，他們要求陳老師給一個說法。清清是陳老師教的學生，看到她失去生命，她心里也很承重的。學校認為學生已經死去，是否為小偷并不重要，為安撫家長，學校給2萬元補償。可8個月后，清清的父母將學校和陳老師告上法庭，要求賠償因清清的死亡造成的損失5.9萬元。清清的父親認為，當時她女兒私自進入陳老師屋里，也許只是問作業或者想匯報些事情，老師應該把她叫出屋外進行批評教育，而不應以捉賊為由將門反鎖，使女兒受到驚嚇最后墜樓死亡，因此陳老師應該對女兒的死亡負責。案例2續back二、法理分析〔一〕上訴條件〔二〕上訴撤回〔一〕上訴條件1、提起上訴的主體必須適格。第一審程序中的原告、被告、共同訴訟人、有獨立請求權的第三人以及判決承擔民事責任的無獨立請求權第三人、無民事行為能力人、限制行為能力人的法定代理人可以代理當事人提起上訴。此外，經特別委托特別授權的委托代理人也可以代理當事人提起上訴。2、提起上訴的客體必須是允許上訴的裁判。一些裁定、最高院作出的判決、裁定以及法院適用第二審程序作出的判決、裁定，當事人都不得提起上訴。3、必須在法定期限內上訴。判決是15日內提起上訴，裁定是10日內提起上訴。4、必須提交上訴狀。一審允許口頭起訴，但二審必須書面上訴。〔二〕上訴撤回

當事人上訴的也可以撤回上訴，但法院要審查的。back二、徑行判決1、徑行裁判與書面審理2、徑行裁判適用范圍3、注意問題

1、徑行裁判與書面審理

〔1〕二者相同點：都不開庭審理〔2〕不同點：書面審理是指不開庭，不調查、不詢問當事人與證人，只是通過審查第一審的案卷材料及上訴材料的審判方式。而徑行裁判的案件，審判人員必須和當事人見面，親自聽取當事人陳述，并詢問當事人。Goon2、徑行裁判適用范圍〔1〕一審就不予受理、駁回起訴和管轄權異議作出裁定的案件。〔2〕當事人提出上訴請求明顯不能成立的案件。〔3〕原審裁判認定的事實清楚，但適用法律錯誤的案件。〔4〕原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發揮重審的案件。上述案件的共同點：一是二審裁判所依據的事實清楚，不必再通過開庭審理查證；二是第二審法院適用徑行裁判審理方式不防礙當事人依法行使訴權。Goon3、注意問題

〔1〕應當組成合議庭經過閱卷和調查，詢問當事人在事實核對清楚后作出裁判。〔2〕對原判決違反法定程序的案件，只有在可能影響案件正確判決的情況下，才可徑行裁決發回重審。〔3〕第二審法院不應無限制地擴大徑行裁判方式的適用范圍。back第一，全面審查，不受當事人上訴范圍的限制。如前蘇聯和蒙古。第二，受當事人上訴范圍的限制。如法國、德國等。第三，受上訴范圍的限制與法院依職權調查相結合。日本等國與我國臺灣地區等。〔四〕我國上訴審理范圍第一階段，1991年?民事訴訟法?公布以前，二審實行全面審查，不受當事人上訴范圍限制。第二階段，1991年?民訴法?公布到1992年7月?民訴法適用意見?出臺，二審審理范圍完全受當事人上訴范圍限制。第三階段，1992年7月?民訴法適用意見?出臺到1998年6月?審改規定?〔?最高人民法院關于民事經濟審判方式改革問題的假設干規定?〕出臺，法院審理范圍并非絕對受上訴范圍的限制階段。?民訴法實施意見?第188條規定，二審法院“對上訴人上訴請求的有關事實和適用法律進行審查時，如果發現在上訴請求之外原判決有錯誤的，也應予以糾正。〞第四階段，1998年6月?審改規定?出臺至今，二審審理的范圍受當事人上訴范圍限制與法院依職權調查相結合。?審改規定?第35條、第36條規定：第二審案件的審理應當圍繞當事人上訴請求的范圍進行，當事人沒有提出請求的，不予審查，除非是違反法律禁止興規定、侵害社會公共利益或他人利益，而且被上訴人在辯論中要求變更或者補充第一審判決內容的，第二審法院可以不予審查。這些限制促使司法實踐進一步向立法者的意圖靠近。back一、二審的處理方式二、發回重審制度一、二審的處理方式1、駁回上訴，維持原判二審法院認為原判決認定事實清楚，適用法律正確的，應當判決駁回上訴，維持原判。對此只能用判決，不能用裁定。2、依法改判。對以下情形依法可以改判：〔1〕原判認定事實清楚，但適用法律錯誤的；〔2〕原判決認定事實錯誤的；(3)原判決認定事實不清，證據缺乏的。依法改判，必須使用判決，而不能使用裁定。3、撤銷原判，發回重審〔1〕原判決認定事實有錯誤，或者原判決認定事實不清，證據缺乏。〔此時既可改判，也可發回重審〕〔2〕原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的。〔3〕對當事人在一審中已經提出的訴訟請求，原審法院未作審理、判決，經二審法院調解不能達成協議的。〔4〕必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，在二審中參加訴訟，經法院調解，不能達成協議的；〔5〕一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審法院認為應當判決離婚的，經二審法院調解，不能達成調解協議的。Goon案例——維持原判Goon案例——維持原判續Goon案例1——依法改判Goon案例1——依法改判2007-11-26上午，清華大學物理系晏教授夫婦因女兒被巴士公司售票員掐死，而向當事司售人員及北京巴士股份索賠案終審。市一中院在判決中突破以往的判決書模式及賠償數額，不但以法院的名義對晏教授表示同情，并撤銷了原賠償10萬元精神損害金的一審判決，改判賠償30萬元，加上其余工程的45萬元賠償，晏教授夫婦共獲賠75萬元。改判理由一：老來得女不容易。因為人的生命是無價的，即使再多的金錢也無法與人的生命等值。而此案與一般的案件不同，尤其是晏教授夫婦老年得女，卻又失去，今后將無法再生育。這種后果對他們的精神刺激是巨大的，使其遭受的精神痛苦是異常劇烈的，必須予以充分的撫慰。Goon案例1——依法改判Goon案例2——依法改判Goon案例2——依法改判西峽縣法院認為，原告在廣場游玩時其人身受到傷害，雖然原告傷害的后果較為嚴重，但導致事故發生的主要過錯在于原告，其應承擔主要責任。被告僅是具有管理不標準的過錯行為，對原告承擔相應的民事責任。結合本案實際情況，原、被告承擔民事責任以8：2的比例較為適宜。因原告在本次事故是主要過錯方，故對原告所請求的精神慰撫金，法院不予支持，遂判決西峽縣建設局賠償原告嚴某事故損失27570元。嚴某不服，以西峽縣建設局未履行無瑕疵管理義務而導致的、上訴人誤入噴泉區域的行為即無成心，也無重大過失，不應承擔民事責任等為由，向南陽市中級人民法院提起上訴。西峽縣建設局也以自身無過錯不應承擔責任為由提起上訴。2007年11月26日，河南省南陽市中級人民法院對備受關注的噴泉擊傷女大學生案作出二審判決，廣場管理單位西峽縣建設局承擔責任比例由一審判決的20%上升為60%，賠償受傷女大學生嚴某經濟損失86305.67元，精神撫慰金10000元。back二、發回重審制度〔一〕立法規定發回重審〔二〕立法設計發回重審制度的原因〔三〕發回重審制度的消極作用〔四〕實踐中發回重審的事由〔五〕發回重審制度功能的現實延伸〔六〕發回重審內部函問題〔七〕發回重審現狀〔八〕發回重審制度未來走向的判斷

〔一〕立法規定發回重審

〔1〕發回重審的法定事由。第一，原判決認定事實有錯誤，或者原判決認定事實不清，證據缺乏。〔此點也是直接改判的理由之一〕；第二，原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的。主要有：審理本案的審判人員、書記員應回避而未回避的；未經開庭而做出判決的；適用普通程序審理的案件當事人未經傳票傳喚而缺席判決的；其他嚴重違反法定程序的。第三，對當事人在一審中已經提出的訴訟請求，原審法院未作審理、判決的，經二審法院調解不能達成協議的。第四，必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟，在二審中參加訴訟，經二審法院調解不能達成協議的；第五，一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審法院認為應當判決離婚的，經二審法院調解，不能達成調解協議的。〔2〕發回重審次數。2002年最高法院司法解釋規定：對于“原判決認定事實有錯誤，或者原判決認定事實不清，證據缺乏〞將案件發回重審的，對同一案件，只能發回重審一次。〔3〕發回重審案件的庭審形式。對發回重審案件，原審法院應當按照一審程序另行組成。〔4〕案件重審后的救濟方式。重審案件屬于第一審的，當事人不服可以提起上訴。〔二〕立法設計發回重審制度的原因

〔1〕給當事人實體或程序上的救濟。對于原審要么實體上錯誤或者程序上錯誤