第第頁資本制度改革下“資本顯著不足”概念認定分析綜述（一）“資本”概念認定對于“資本顯著不足”中“資本”概念的正確認定一直是學者研究“資本顯著不足”適用無可避免的前置性問題。關于“資本顯著不足”中“資本”的概念認定，學界和司法實務界存在爭議。在資本制度改革之前，司法實踐中法院往往是以公司的注冊資本來確定“資本顯著不足”情形下的“資本”額，與學界的觀點有異，在法定資本制度取消和認繳制改革后，注冊資本額不必然等于實繳資本額。為此，有學者就認為，判斷“資本顯著不足”時的“資本”應以“實收資本”為標準，即公司的實收資本與所經營的事業相比是否明顯不足。朱慈蘊，公司法人格否認制度理念與實踐[M].人民法院出版社,2009：74～141.也有學者認為‘資本顯著不足”中的“資本”并不是注冊資本，真正能夠代表公司信用與償債能力的是公司凈資產和其他預期獲利能力。馮果、尚彩云，我國公司資本制度的反思與重構[J].中南財經政法大學學報,2003，（06）:12-21.也有學者認為，我國當前的資本制度雖為完全認繳制，但仍屬于法定資本制的范疇，只是可以分期繳納，實際的繳納方式更為靈活。在分期繳納制下，判斷資本顯著不足的標準仍然應當以注冊資本作為判斷標準。朱慈蘊，公司法人格否認制度理念與實踐[M].人民法院出版社,2009：74～141.馮果、尚彩云，我國公司資本制度的反思與重構[J].中南財經政法大學學報,2003，（06）:12-21.俞巍、陳克，我國公司資本登記制度改革后股東責任適法思路的變與不變[J].法律適用,2014，（11）：18-23.針對“資本顯著不足”中“資本”的認定，筆者認為，判斷“資本顯著不足”時的“資本”應以“實繳資本”為判斷標準。主要有以下幾個原因：第一，因為公司的實繳資本作為公司的靜態資產，其本身的波動性較弱，與公司生產經營過程中產生的動態資產如公司的凈資產相對而言，更為穩定。也正是因為其自身的穩定性，在司法實踐中操作性強，作為法官合適的“資本”判定標準，具有現實的意義。第二，實繳資本更能體現公司股東的經營誠意，即把實收資本與公司的行業性質和公司的經營規模進行比較，看二者的比例是否存在較大差距，直觀明顯的看出股東是否存在主觀惡意，即公司股東是否存在“以小博大”過度商業投機行為，把經營的風險惡意的轉移給公司債權人承擔。如果公司在其成立之初，所繳納的“實繳資本”不能與其市場活動和經營相匹配，可以認定公司和股東對于資本的安排是欠缺誠意的。第三，“資本顯著不足”中“資本”的認定不應認定為“凈資產”，凈資產衡量的是公司的償債能力，只是作為判斷是否濫用公司獨立責任和股東有限責任的標準之一，而“資本顯著不足”的“資本”針對的是股東的出資責任，用“實繳資本”的界定的理解更為合適。第四，“資本顯著不足”中“資本”的認定也不應認定為“注冊資本”，因在法定資本制度和實繳制度的改革下，如對公司的首次資本繳納額度、公司的最低限額注冊資本要求、兩年繳納期限的注冊資本的限制、法定驗資制度已退出歷史的舞臺，除了少數特別行業如基金、信托、商業銀行、證券、保險、外商投資等等，仍保留有公司最低注冊資本的要求，對此類特殊的公司用注冊資本仍有其適用和衡量的空間，可以作為“資本”的認定標準。因此除了少數特別行業的公司，注冊資本理應不再作為“資本顯著不足”中“資本”概念的認定。（二）“顯著不足”概念認定同樣，“顯著不足”在“資本顯著不足”的概念和界定中，學界也存在有較大的意見分歧。有學者認為，“資本顯著不足”中顯著不足應認定為“公司的凈資產明顯少于注冊資本數額，并與公司交易業務的價值數額差距較大。沈貴明，論公司資本登記制度改革的配套措施跟進[J].法學,2014，000（004）：98-107.也有學者觀點為，“相對于可預期的經營規模和可預見的潛在責任，資本的規模是否合理”。李東俠、郝磊，注冊資本弱化視角下的公司債權人利益保護[J].人民司法,2014（05），：13-18.沈貴明，論公司資本登記制度改革的配套措施跟進[J].法學,2014，000（004）：98-107.李東俠、郝磊，注冊資本弱化視角下的公司債權人利益保護[J].人民司法,2014（05），：13-18.石少俠，公司人格否認制度的司法適用[J].當代法學,2006，20（005）：3-8.劉俊海，揭開公司面紗制度應用于司法實踐的若干問題研究[J].法律適用,2011，000（008）：16-22.筆者認為,“顯著不足”的判斷應要從資本本質入手,公司中股東投入資本要與公司經營規模、公司經營行業性質、蘊含的經營風險相適應，也就是股東要投入足夠的資本以維持公司所需的運轉，并且公司資本與債權人的資本之比達到合理標準。司法實踐可以按照:第一，判斷公司是否屬于特殊行業。對于法律保留了最低注冊資本要求的特殊行業如基金、信托、商業銀行、證券、保險、外商投資等等，對此類行業資本繳納有實繳資本的要求，則認定該類行業“顯著不足”時以最低注冊資本為標準，實繳資本小于注冊資本的，可認定資本“顯著不足”狀態,進而否認法人人格。第二,非特殊行業公司“顯著不足”的初步判斷以注冊資本為標準。把公司的注冊資本與公司經營風險、規模、范圍進行初步比較是否相適應，如果注冊資本初步判斷明顯存在“顯著不足”，否認其法人人格，因為注冊資本如果不充足，其實繳資本必定不充足。這有兩方面的好處，其一是由于注冊資本具有公開性。任何公司注冊資本都需經公司登記機關登記,在商業活動中債權人或是法院審判活動中都能便捷的查找公司相關的注冊資本信息,而實繳資本或是凈資產信息,則是以公司年度報告在公示系統公示的方式呈現,并且存在一定的變更期限，倘若債權人在此時期與公司進行商事活動，就會存在信息滯后、不對稱帶來的風險。其二是注冊資本的直觀性。可以便于直接了解公司資本大小，明確股東所承擔的責任以及公司經營風險，而凈資產本身具有波動性，其司法實踐操作性相較于初步判斷注冊資本而言較差。第三,以凈資產作為后續判斷標準。初步判斷公司注冊資本充足時，進一步考慮公司凈資產，因為凈資產衡量的是公司的償債能力，凈資產多少與償債能力大小呈正相關的關系，輔之以商業判斷事項，如公司短期長期償債能力、資本負債率資本負債率：資產負債率是企業負債總額占企業資產總額的百分比。這個指標反映了在企業的全部資產中由質權人提供的資產所占比重的大小少，反映了債僅人向企業提供信貸資金的風險程度也反映了企業舉績經營的能力。進行綜合判斷。司法實踐活動中，由于部分法官缺乏財務會計方面的知識，也不了解公司商業活動具體情況，法官可以通過專家輔助人專家輔助人：專家輔助人，具備某學科領域的專業知識，經公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人申請，在法院同意情況下，到庭對鑒定人作出的鑒定意見發表意見，輔助其進行訴訟的人員。如金融分析師，做出專業的鑒定報告予以衡量“顯著不足資本負債率：資產負債率是企業負債總額占企業資產總額的百分比。這個指標反映了在企業的全部資產中由質權人提供的資產所占比重的大小少，反映了債僅人向企業提供信貸資金的風險程度也反映了企業舉績經營的能力。專家輔助人：專家輔助人，具備某學科領域的專業知識，經公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人申請，在法院同意情況下，到庭對鑒定人作出的鑒定意見發表意見，輔助其進行訴訟的人員。仍需要注意的是:不要求公司資本能償還或覆蓋公司所有債務。判斷公司凈資產能否清償到期債務，有沒有"嚴重"損害債權人合法權益，這是必然要求。如果公司凈資產因股東瑕疵出資或抽逃出資，達到資本“顯著不足”狀態，卻能足以償還到期債務，沒有嚴重侵害債權人合法權益，無需動用“資本顯著不足”否認法人人格。司法實踐活動出現了不少法官簡單的將公司股權資本、凈資產、實繳資本與公司所負擔債務進行數額對比，片面認為公司資本不能償還或覆蓋公司所有債務即為“顯著不足”狀態是不合理的，公司的正常經營融資借貸，是合理的商業行為，如果采取上述方式簡單衡量“一刀切”，容易產生錯誤判斷，無疑會挫傷公司股東投資乃