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文檔簡介
相關消息資料:一2005年我國政府出臺的《國家關于大力發展職業教育的決定》中明確規定:“實習期間,用人單位應當同學校共同組織好學生的相關專業理論教學以及技能實踐工作,切實做好學生實習過程中的勞動保護與安全等工作,支付合理的勞動報酬給頂崗實習的學生。”2007年我國頒布的《中華人民共和國勞動合同法》中明文規定,如果企業沒有在用工的同時與勞動者簽訂書面合同,沒有與勞動者約定明確的勞動報酬的,新試用的勞動者的勞動報酬應當依據集體合同所規定的標準來執行;沒有簽訂集體合同或者簽訂了集體合同卻沒有明確規定勞動報酬的,應當按照同工同酬的原則支付勞動報酬。由于我國高職院校“工學結合”中華人民共和國職業教育法6第一章第六條規定,各級人民政府應當將發展職業教育納入國發經濟和社會發展規劃"5國務院關于大力發展職業教育的決定6(國發[2005}35號)第二十八條,各級人民政府要加強對職業教育發展規劃!資源配置!條件保障!政策措施的統籌管理,為職業教育提供強有力的公共服務和良好的發展環境"2教育部5中等職業學校學生實習管理辦法6(教職成[2007]4號)第十四條明確規定各級教育行政部7〕應當加強實習管理工作,建立健全實習管理制度,加強監督檢查,協調有關職能部門!實習單位和其他有關方面,共同做好實習管理工作,保證實習工作的健康!安全和有序開展。二“實習”用《現代漢語詞典》的解釋是,“把學到的理論知識,拿到實際工作中去運用和檢驗,以鍛煉工作能力。”大學生實習是高校專業教學過程的重要組成部分,是大學生對專業建立感性認識,鞏固所學理論知識,培養專業技能和實際工作能力的重要環節。通過實習,學生不僅可將書本上學到的專業知識與社會實踐融為一體,而且可以積累書本上沒有的社會生活經驗,提高對生產和生活的應變能力,彌補課堂教學的不足。這里我們不談大學生實習的現狀,也不談實習會給大學生帶來哪些好處,只談一個問題——實習待遇。(一)實習大學生與工資待遇有過實習經歷的大學生或多或少會有這樣的體會,實習期間,干的是最苦最累的活,得到的卻是最基本的生活保障,有些甚至分文不獲。實習期變成了名副其實的“盤剝期”。盡管實習期大學生大都不會看重實習的工資待遇,但是,這部分收入對于還沒有正式步入社會,還沒有獨立生活來源的大學生來講亦是不容忽視的。對于實習期的工資待遇問題,實習單位和大學生都各有觀點。實習單位認為,自己為大學生提供了學習的軟硬件環境,為大學生提供了實習的素材,大學生收獲了知識和技能,應該由高校或實習學生向其支付實習費用;而大學生則認為,實習生在實習期間付出了勞動,或多或少為公司創造了效益,應該給實習報酬,最少也應當按照最低工資標準支付工資。但就目前來看,我國法律還沒有將大學生納入最低工資保障群體,也沒有對實習工資作明確規定。這樣做的目的是基于大學生特殊身份考慮,法律不宜對大學生實習是否有權取得工資報酬做硬性規定。應該由學校、實習單位、大學生自行協商確定。因為大學生到實習單位去實習不能算是一種用工行為,而是一種培訓性質的學習,實習生和實習單位沒有形成勞動關系,同時也沒有形成勞務關系,實習單位沒有義務給實習生發工資的。但是,實習生畢竟為實習單位服務,一些實習單位愿意提供給實習生一定的勞動報酬,但這不能看作是“工資”。“工資”是用人單位支付給勞動者的勞動報酬,支付給被雇傭者的“勞務費”,而實習生從實習單位拿到的,充其量也只是一種生活補助或補貼,絕不能將這些生活補助或補貼看作是發給實習大學生的工資。另外,高校各專業的實習情況千差萬別。有些專業實習崗位較多,實習基地容易建設,實習單位對實習生的需求量大,學生實習大都會取得相應實習報酬。而有些長線專業,如法律、會計、人力資源管理等專業,對實習生要求高,實習單位對實習生需求量小,學生能有實習單位實習已經不容易了,更別提實習報酬。如果硬性規定,實習單位必須給付實習報酬,對于已經存在實習難的長線專業無疑是雪上加霜,反而不利于解決實習難的問題。更不利于實現大學生通過實習以培養專業技能和實際工作能力的實習目標。上面所說的“實習大學生”是專指在校期間利用休息日、寒暑假以及畢業實習期等進行實踐,絕不是大學生畢業后到用人單位工作,由用人單位規定的實習期間(試用期間)。后者雙方應當建立勞動關系,適用勞動法三勤工儉學大學生與工資待遇依據《現代漢語大詞典》的解釋:“勤工儉學”是指利用學習以外的時間做工,把所得的工資作為學習費用。“勤工助學”是指學生利用業余時間參加勞動,通過生產實踐,接觸社會,增長才干,勞動所得則作為學習期間的經濟補益。無論是“勤工儉學”還是“勤工助學”,都是勞動,在性質上是一樣的,都以“工”為前提,以“學”為目的,都在創造物質財富和精神財富,本質上沒有區別。在我國,在樣大學生利用課余時間勤工儉學的情況越來越多。不少學生選擇臨時到校外打工,既參加了社會實踐,積累了工作經驗,又可以減輕家庭經濟負擔,但勤工儉學不適用《勞動合同法》,產生勞動糾紛后,大學生們往往投訴無門,常常會遇到“討薪難”的問題,而多數大學生在討薪無果后,會選擇放棄,自認倒霉。1、勤工儉學大學生簽不簽勞動合根據原勞動部1995年《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》規定,在校生利用業余時間勤工助學,不視為就業,未建立勞動關系,可以不簽訂勞動合同。從這條規定可以看出,法律并不禁止用人單位與在校生之間簽訂合同。所以,從保護大學生利益考慮,這些勤工儉學的學生最好能與工作單位簽訂一份協議,對工作內容、工作時間、薪水以及相應的勞動保護等方面進行約定,以防雙方發生糾紛。2、勤工儉學大學生的權利保障勤工儉學的在校大學生在我國只是雇傭關系意義上的勞動者,受一般民事法律關系的調整。如果用工單位不給報酬,學生可以直接向法院起訴,所以簽訂勞動協議對事后大學生的維權就至關重要了四正式錄用前的實習,這類實習是有報酬的,是用人單位與實習者雙向考察的階段,法律關系上,這類實習使得雙方已經建立了勞動關系,這一關系受勞動法的調整。譬如:實習人員在這一期間有獲得報酬的權利,實習單位應對這類實習人員依法提供三險,勞動中意外傷害也應該以工傷論。實習人員應遵守勞動紀律履行勞動合同的其他義務。養老保險、醫療保險和失業保險。此外,住房公積金,這均是法定的職工福利。不論在勞動合同中是否明確,勞動者都應當依法享有。如果用人單位沒有向有關單位辦理以上事項,勞動者可以依法向有關部門(勞動和社會保障部門、住房公積金管理中心等)舉報,以維護自己的合法權益。當下,個別用人單位為節省勞動力成本,以實習、試用等名義大量招收“實習生”,不但克扣其工資報酬,還以實習生不適用勞動法規定為由,拒絕其依法享有的勞動權益。下面案例告訴我們,實習生應有的尊嚴與權益同樣受法律保護,絕不容侵犯,法律鞭長可及。五能否享受正式工工傷待遇何智偉從某機電學校(中專)畢業時,與某機電安裝有限公司(甲方)、機電學校(乙方)共同簽訂《實習協議書》,約定:實習期為5個月,工資待遇等享受正式職工試用期標準。期滿后表現良好的學生可在甲方繼續工作,并享受正式員工待遇。何智偉在工作到3個月時,不慎腰部被機械零件砸傷。何智偉要求享受工傷待遇,安裝公司則以何智偉是實習生為由予以拒絕。本案雖然簽訂的是實習協議,但是否成立勞動關系,主要應從勞動關系構成的二個主要要件來加以確認:一是看實習生的身份、隸屬關系,如果實習生是已畢業的成年人,其身份不屬于在校學生,不隸屬于學校管理,則符合勞動法規定的勞動者主體資格;二是看其與用人單位之間所形成的是何種性質關系,若在勞動強度、管理以及工資待遇等方面,用人單位是按在職員工來對待,則符合勞動關系要件。結合本案,何智偉已是學校畢業的成年人,不是在校生,不符合勞動部《關于貫徹執行〈勞動法〉若干問題的意見》第十二條“在校生勤工助學,不視為就業,未建立勞動關系,可以不簽訂勞動合同”之情形,完全符合勞動關系的本質特征。因此,實習協議書不應成為認定勞動關系的障礙,而何智偉因工負傷同樣應享受正式工的待遇。六能否享受最低工資標準大四學生小秦于畢業前夕到一家房地產開發公司實習。實習期間,雙方協議約定:實習期為6個月,每月實習補助900元,期滿后優先留用。小秦工作到4個月時,公司認為小秦表現不錯,便主動與其簽訂了3年期勞動合同,月工資為2600元。2013年2月,小秦提前一個月向公司辭職,并要求公司應當按照國家規定的最低工資標準補足她4個月的實習工資差額。公司認為,小秦實習時是在校學生,不能享受“最低工資標準”的規定。教育部、財政部2007年6月制定并實施的《高等學校學生勤工助學管理辦法》第二十六條規定:校外勤工助學酬金標準不應低于學校當地政府或有關部門規定的最低工資標準,由用人單位、學校與學生協商確定,并寫入聘用協議。可見,無論實習生與用人單位是否簽訂協議,也無論協議中是否做出約定,用人單位支付在校學生實習的工資都“不應低于學校當地政府或有關部門規定的最低工資標準”。七加班有沒有加班費田麗系某職專學校3年級學生,臨近畢業的前夕,她來到一家通信公司做實習客服。因不是學校統一安排,公司未與她簽訂實習合同,只是口頭約定實習期限為3個月,到期可享受優先錄用;工作時間與正式員工一樣,每月工資1100元;對加班費等待遇未做約定。為得到優先錄用,田麗一直與其他正式員工一樣頂崗工作,幾乎天天加班約1至3個小時,有時雙休日也得加班。實習期滿時,公司未與田麗簽訂勞動合同。田麗要求公司支付3個月來的加班費,公司雖承認田麗加班事實,但以不適用勞動法關于加班費的規定為由,拒絕支付其加班費。田麗是在校學生,并非勞動法意義上的勞動者,其實習期間引發勞動爭議不適用勞動法規定。但是,《中等職業學校學生實習管理辦法》第8條關于“實習單位應向實習學生支付合理的實習報酬”的規定,延長勞動時間理所當然應獲取相應的“合理的實習報酬”。如果田麗與其他正式員工一樣頂崗工作,其加班工作時間應得到相應的“合理實習報酬”。八實習期滿未簽合同是否可得雙倍工資小張與醫院簽訂了三方書面實習用工協議,約定如實習考核合格并取得畢業證書后,可作為醫院正式員工錄用并另行簽訂勞動合同。實習期滿時(小張獲得了醫學院頒發的畢業證書,但未向醫院出示),該醫院口頭向小張表示錄用其為醫院正式員工,但遲遲未與其簽訂勞動合同。2013年3月初,小張決定辭職。雙方在解除勞動關系時,小張提出因醫院未與其簽訂勞動合同,應向其支付雙倍工資。醫院以小張來實習時是在校學生,且一直未向醫院提供畢業證書,導致雙方未簽訂勞動合同為由否認存在勞動關系。《勞動合同法實施條例》第六條規定:用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當依照勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工資。這說明,訂立書面勞動合同的責任首先在用人單位一方,是法律對用人單位的強制性規定。就本案來看,小張與該醫院所簽訂的實習用工協議已經明確約定“在實習考核合格并取得畢業證書后,可作為醫院正式員工錄用”。小張實習期滿后,該醫院既未要求小張出示畢業證書,也未與之簽訂勞動合同,其以口頭形式向小張表示錄用其為醫院正式員工,可視為已經接收小張為正式員工。此時,應與小張簽訂勞動合同而未簽,依法應向小張每月支付兩倍的工資。(作者:錦州市人民檢察院高級檢察官)九實習經歷對畢業求職越來越重要,但同時———實習生,你知道自己的權利嗎?------------------------------------------導讀隨著就業壓力和社會競爭的不斷加劇,實習經歷對于大學生求職作用越來越重要。暑期來臨,很多大學生走出校門開始實習。然而,一些用人單位把實習生當成廉價勞動力來用,有的學校甚至也有盤剝學生的行為,導致大學生的權益受到侵害的事時有發生。本專題將結合一些具體案例,談談實習過程中可能遇到的一些問題,并分析如何處理類似情況。現象A被迫加班加點可以舉報小胡是一名大三的大學生,學校要他自己找地方實習,因為學的是酒店管理,所以小胡到了一家四星級酒店實習。在簽訂合同時,對方要求簽的期限是一年半,并且這一年半中對方以沒有畢業證為由,只給他開實習生的工資,即500元每月。小胡覺得這很不合理,就是差這么一個證,勞動強度和性質跟正常員工都一樣,怎么就要發實習的工資呢?此外,這一年半里的合同中,公司不給小胡任何社會保險,也不給福利待遇,這樣的合同合理嗎?小胡覺得這樣干一年半很冤:“就是利用我這廉價勞動力嘛!”【點評】一些單位,不斷地從校園里招聘新的實習生,不斷有大學生在實習期間扮演“奴役”的角色,這些單位只用實習生,實習期結束就辭退大學生。這些用人單位以提供實習機會為由,對大學生進行“盤剝”,有的只是給予極低的生活費用,有的甚至分文不給。一般單位對實習生采取補貼午餐和交通費,但這不是強制性要求。由于《勞動法》沒把學生實習列入保護范疇,學生還不是勞動者,因此不享有勞動者的薪資福利待遇,也不享受工傷保險待遇。因此,如果實習單位不發工資或不買保險,是不違反勞動法的。但如果實習單位以實習為名行利用廉價勞動力之實,讓實習生加班加點,實習生可以向勞動主管部門舉報。B學校無權克扣實習工資暑假一結束,小華就要參加學校安排的實習了,實習時間為一年。小華的家庭條件不是很好,她的家人一直承受著很大的經濟壓力。得知她要實習了,可以拿工資了,這本該讓人開心的事兒,卻讓小華很苦惱。原來,學校規定,學生必須將實習所得工資的一半上繳給學校,理由是學校幫他們聯系了實習單位,收取一定的報酬是理所當然的。在這種情況下,很多同學都想自己聯系實習單位,但學校不允許,說如果這樣,就不給實習的學分。【點評】學生在外實習,學校無權截留工資。因為公民合法的民事權益受法律保護,任何人不得侵犯。即便實習機會是學校提供或是學校為了給學生創造實習機會支付了費用,學校也無權克扣。如果實習單位給予學生的一些補貼,應歸學生所有,學校無權克扣。一旦遇到小華這樣的情況,學生可以向當地教育主管部門舉報。C實習期受傷不按工傷賠前段時間,在校方的統一安排下,小王和其他十幾名同學來到一家公司實習,從事藥品包裝工作。但是不幸的是,小王兩天前在工作中她壓傷了腿。由于傷勢比較嚴重,前后花費醫藥費六千元。小王的家人為此要求單位賠償。事發后,單位認為,于情來說,造成實習生的受傷是單位的責任。但從法律上來說,她又不是單位的正式員工,單位覺得承擔這筆醫藥費不太合理。雙方為此難以達成一致。【點評】判斷某一情形是否適用工傷賠償,主要看爭議當事方是否具備《工傷保險條例》規定的主體資格。即爭議一方須為勞動者,另一方則是符合法律規定的用人單位。我國相關法律法規以及有關的司法解釋對勞動者的年齡、學歷、是否納入就業保障范圍都作了明確的規定,而在校學生并不具備這些“勞動者的條件”。因此,他們也不備工傷保險賠償的主體資格。單位無義務承擔小王的醫療費。如果學生實習中受到傷害,實習單位也是要承擔法律責任的,學生可以依據民法要求用人單位承擔責任。實習生與用人單位間的法律關系不屬于勞動關系,但可以歸入民法的范疇,直接適用我國《合同法》以及《最高法院關于審理權人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等民事法律來調整和賠償,依此賠償的數額略低于工傷賠償的標準。剖析在校實習生不是“勞動者”專家指出,大學生畢業實習的明顯特點是用人單位與實習人員之間不成立勞動關系。因為實習大學生與學校依然有教學關系,還處于沒有畢業的狀態,大學生的檔案等個人履歷文件也放在學校,單位根本無法與實習大學生建立勞動關系。而且這種實習本身的目的在于接觸社會,實踐自己在書本上學到的理論知識,而不是專業訓練,其根本目的在于教學。實習分兩種情況。一是實習人員與單位建立勞動關系,根據法律法規的要求在單位通過實踐進行一定的專業訓練。在這種實習中,實習人員必須與單位建立勞動關系,如專利代理人,還有律師、醫師等等。另外一種是實習人員出于學習需要在單位進行社會實踐的行為,如上面所說的大學生的畢業實習。對于第二種情形的實習,法律上區別是否是實習的唯一標準就是學生的身份。一般情況下,在校學生在學校安排下或者利用課余時間到單位進行實習,因在此時全日制學生還是學生身份而不受《勞動法》調整和保護。由于學生不是《勞動法》調整的對象,學生和實習單位之間發生的爭議不能作為勞動爭議處理。鏈接實習收入不足千元也得繳稅據稅務部門相關人士介紹,財政部、國家稅務總局去年聯合下發有關通知,通知中規定,暑期大中專學生實習費應按“勞務報酬”的稅目征稅。通知明確:企業可以稅前扣除的實習生報酬,包括以貨幣形式支付的基本工資、獎金、津貼、補貼(含地區補貼、物價補貼和誤餐補貼)、加班工資、年終加薪和企業依據實習合同為實習生支付的意外傷害保險費。通知還規定,企業或學校必須為每個實習生獨立開設銀行賬戶,企業支付給實習生的貨幣性報酬必須以轉賬方式支付。有關人士指出,大學生暑期實習所取得的勞務所得即使不足千元也需要按照一定的比例繳稅,這部分應該由單位代為扣繳。很多學生和企業認為如果自己拿到的實習報酬不足個稅的扣除標準1600元就不需要繳稅,但即使實習費千元以下仍需要按3%的標準扣除個稅。舉例說明,如果學生小王今年暑假期間取得實習收入900元,那么,他需要繳納的稅費為營業稅900×5%=45元;城建稅:45×7%=3.15元;教育附加稅:45×3%=1.35元;個稅:900×3%=27元,合計征收76.5元。如果個人取得勞務報酬的收入額在1000(不含1000)至4000元的,以扣減已繳納的營業稅、城市維護建設稅和教育附加稅后的金額,再按稅法規定的定額減除費用800元,乘以適用稅率20%,計算應繳個人所得稅。提醒實習生如何自我保護有調查顯示:將近30%的大學生在實習過程中受到不同程度的傷害,其自身合法權益難以得到保障,即使在合法權益受
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