如何避免為他人做嫁衣裳——股權代持的法律風險控制股權代持源于公司的實際出資人因某種原因或出于某種考慮，不便在工商行政管理部門直接登記為股東，而以其他自然人或法人的名義辦理工商登記。此時，實際出資人為“隱名股東”，而在工商行政管理部門登記的股東為“顯名股東”。

一

股權代持現象的原因剖析

股權代持現象在當今社會越來越常見，其出現的原因很多，如：實際出資人與公司為關聯方，存在關聯交易等情形，其真實身份不便公開；實際出資人不符合《公司法》或公司章程關于股東的身份要求，如國家公務人員等；實際出資人為了規避債權人追討債務；實際出資人不愿意拋頭露面或顯露自己的財富等等。

二

股權代持常見的法律風險

隨著股權代持現象的頻現，相關法律糾紛也屢見不鮮，很多隱名股東花錢為他人做嫁衣裳，最終落得啞巴吃黃蓮，有苦也說不出。股權代持的常見法律風險可以簡單歸納如下：

1、股東身份確認受限

《公司法司法解釋（三）》雖然在原則上認可了股權代持協議的法律效力，但并未明確實際出資人的股東地位，實際出資人如要請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，僅憑借一紙股權代持協議書是不夠的，還須經過公司其他股東過半數以上同意。

2、股東權益履行受限

投資權益不同于股東權益，《公司法司法解釋（三）》雖然明確了對實際投資人投資權益的保護，但對于實際投資人股東權益的履行問題，仍然嚴格按照《公司法》的規定由顯名股東來執行。并且，實際出資人只能向代持股權的顯名股東主張投資權益，而不能越過顯名股東直接向公司主張，由此可見，股東權益的履行存在一定的局限性。

3、顯名股東惡意侵害隱名股東的權利

顯名股東處在臺前，隱名股東居于幕后，兩者通過一紙股權代持協議進行聯接。在各種利益誘惑之下，很難保證顯名股東不拋棄股權代持協議的約定去侵害實際出資人的利益，其所實施侵害的主要情形包括：不向隱名股東轉讓投資收益；濫用股東權利，如在重大決策事項上擅自行使表決權；擅自轉讓、質押或以其他方式處分所代持股權等等。

4、顯名股東的債權人申請法院保全或執行其所代持股權

在代持股權情形下，股權登記在顯名股東名下即視為其財產，在出現顯名股東的債權人申請法院保全或執行其所代持股權的情形時，隱名股東很難以實際出資人為由對抗善意第三人，因而存在較高的法律風險。

5、顯名股東離婚或意外死亡，其所代持股權存在被作為夫妻共同財產或遺產而被分割的風險。

在顯名股東離婚或意外死亡時，其所代持的股權極有可能被做為夫妻共同財產或遺產而參與分割，此時，實際出資人可能面臨被卷入婚姻或繼承法律糾紛的風險。

三

股權代持法律風險的防控之策

1、股權代持協議與股權質押擔保并舉

實際出資人與股權代持人在簽訂股權代持協議時，可以同時辦理股權質押擔保，由股權代持人將其所代持之股權向實際出資人辦理質押擔保。如此，既能有效限制股權代持人擅自處分其所代持之股權，也能在萬一出現被法院保全或執行，以及被做為遺產被繼承人分割的情形時，實際出資人能夠以質押權人的身份獲得優先受償的權利。

2、明確股東權利的行使要求

股東權利的行使必須依靠顯名股東的名義，因此實際出資人必須對股東權利行使的方式和要求約定完善，如增資時的優先認購權、分紅權、經營管理權等重大事項的表決權必須經過實際出資人的同意，顯名股東必須按實際出資人的意愿行使股東權利。如有必要，最好要求顯名股東將某些股東權利不可撤銷地委托給實際出資人或其指定的第三人行使，并提前出具必要的委托手續。

3、向公司和其他股東披露股權代持情況

為防止顯名股東擅自行使股東權利，如條件許可，可以考慮將股權代持協議的相關情況向公司和其他股東進行披露，請公司其他股東出具書面的認可文件或由其他股東在股權代持協議上進行書面認可。如此，在顯名股東出現違反股權代持協議約定行為時，公司其他股東能夠知悉并予以制止。此外，如顯名股東將所代持股權私下轉讓給公司其他股東的，實際出資人也能夠以其他股東對股權代持情況知情而惡意受讓為由，主張股權轉讓行為無效。

當然，在條件允許的情況下，也應在公司章程中對被代持股權的權利行使進行特殊的約定，同時應爭取讓公司其他過半數以上股東提前出具同意代持人向實際出資人轉讓股權并放棄優先購買權的聲明。

4、在股權代持協議中約定嚴格的違約責任

顯名股東具有獨到的優勢，如果顯名股東要侵害實際出資人的利益，實際出資人通常難以及時有效地發現和制止，事后亦很難補救。所以，在雙方訂立股權代持協議時，應該約定嚴格的違約責任，以威懾其違約心理，增加其違約成本，使其會因違約行為而得不償失。如此，便可以降低其違反股權代持協議的約定，實施侵害實際出資人利益行為的可能性。此外，可以對股權代持協議進行公證，以加強其效力和公信力。

5、保留和收集股權代持的證據

實際出資人不應躺在一紙股權代持協議上高枕無憂，為防萬一，實際出資人應注意保留和收集能夠證明股權代持關系的相關證據材料，比如：繳納出資款項的支付憑據，獲取投資收益的相關憑據等等。

小編寄語：會計學是一個細節致命的學科，以前總是覺得只要大概