涉煙案件電子證據的提取固定研究目錄TOC\o"1-2"\h\u26946涉煙案件電子證據的提取固定研究 123476引言 127583一、電子證據的概念與特點 222182（一）電子證據的概念 24424（二）民事電子證據的特點 318959二、電子證據較之傳統證據的新優勢 35544（一）傳統證據的種類及其特征 3323（二）電子證據的新優勢 4691三、煙草專賣執法實務中電子數據取證的困境 425424（一）專業人才與專業技術的缺失 515773（二）取證耽誤與時效性的問題 531093（三）取證方法與公民隱私權的沖突 526659四、煙草專賣執法實務中電子數據的取證技巧 628200（一）培養執法人員收集電子數據的獨立性 631715（二）重視執法現場和執法過程的主動性 629060（三）明確固定電子數據的規范性 631127（四）巧用傳統取證方式相互印證證據的可靠性 75669五、結語 84885參考文獻 8摘要:電子數據證據已具有法律地位，同時也融合了計算機與法學兩大領域，但是在收集方面暫時還沒有系統的成文規定，因此，筆者從涉煙案件訴訟電子數據證據的收集出發，分析目前我國涉煙案件電子數據證據收集取證上的一些問題。探究其解決的對策。關鍵詞：涉煙案件；電子證據；提取固定引言在信息化時代，互聯網的快速發展使得在訴訟法學界證據的種類也在擴寬，電子證據更多出現在刑事案件中。據此，對電子證據的問題研究具有重要的意義。首先，電子證據對于證明案件事實具有重要作用。對核心問題的研究與完善有利于刑事訴訟活動的順利開展。目前，網絡型的犯罪增多，犯罪人不需要在現實生活中完成犯罪過程，現實生活中也不會留下證據，他們在網絡上就可完成犯罪，大多數的證據也是在網絡上。此時傳統的證據形式無法發揮作用，電子數據卻可以，例如，微信聊天記錄等，在此情況下，如果缺少了電子數據的證明，那么很多的網絡犯罪會因為沒有充分的證據證明而逃脫法律的制裁。這對法學界甚至整個社會都是不利的。在很多的網絡型犯罪中，能不能有效地提取案件的證據已經成為了能不能破案的關鍵。其次，研究電子數據可以更好地將電子數據應用于現實。電子數據的應用需要根據實踐的變化而變化，和電子數據的理論相比較，電子數據的實踐問題更能反映電子數據的真實情況。最后，在實踐中，法官對于電子數據的采用率并不是很高，很重要的一個原因就是電子證據的取證過程以及電子證據的可信度不是很高，電子證據在實踐中存在的問題也是我們進行電子證據研究的一個重要原因，只有不斷地解決現實生活中的問題，才能更好地促進法律的進步。研究電子數據問題是解決實際問題和發展訴訟領域的必然要求，而電子證據的研究就顯得尤為重要。從證據層面，筆者就如何利用與傳統的證據技術相區別的方式，強化電子數據的搜集，從而提升其證據的價值，有效地推動執法工作的效能，并對網絡上的假冒煙草進行打擊。一、電子證據的概念與特點（一）電子證據的概念首先，民事電子證據是一個獨立的證據類型。學界對電子證據和電子數據進行過不少的辨析。從將電子數據和電子證據分別用內容和形式的關系來區分，到強調電子證據的形式特性，以及強調電子證據的產生設備，再到從所屬空間的視角去看待電子證據相對于傳統證據的獨特性，學界對電子證據與電子數據兩者采取了分開比較與合而為一的不同態度，但無論是哪種態度，上述觀點和多數學者也都比較認可電子證據有其獨特性，是一種獨立的證據類型。其次，可以根據民事電子證據本身的特性去定義其概念。學者劉品新從所屬空間的視角看待電子證據，認為電子證據存在于虛擬空間，而傳統證據存在于物理空間。虛擬空間這一概念隨著元宇宙等概念的流行已經廣為人知，并為大眾所接受，所以在法學領域應用這一概念也是合乎情理的。而各類電子設備等電子介質，并非僅僅是存儲電子證據的載體，而是訪問電子證據所處的虛擬空間的入口，或者可以認為是收集電子證據所需的工具。電子證據不僅僅存在于手機、電腦等具體的電子介質，也可能存在于云計算、區塊鏈網絡當中。因此，應當突破電子介質這一局限的視角來看待電子證據，認識到電子證據并非是存儲于特定電子介質當中，而是存在于一種概念化的虛擬空間當中。因此，筆者認為，民事電子證據是一種獨立的證據類型。學界的這種“獨立證據說”的立場，更能適應如今社會生活變化以及民事案件審理的需要。同時，民事電子證據是存在于虛擬空間，可以通過電子設備等工具獲取的能夠用于證明民事案件事實的證據材料。這樣定義最能精準的去表達電子證據與傳統證據的核心區別是其虛擬性，也能夠充分的涵蓋當前新出現的各類電子化、數字化的證據。本文以此視角為基礎，進而基于民事電子證據的各種特點探討其可采性規則。（二）民事電子證據的特點如前文所述，電子證據存在于虛擬空間，所以其需要特定的手段和工具來獲取。而獲取電子證據的工具是各類電子設備。認識電子證據的虛擬性，首先應該理解電子數據（此處指計算機技術領域的電子數據，下同）本身獨立于存儲設備的特性。在云計算概念普及之前，人們認為電子數據是存儲在光盤、磁盤、閃存等本地存儲介質上的。從技術原理上講，這一認識是正確的。但云計算的概念告訴人們，電子數據可以是獨立存在的，它可以以賬號的形式歸屬于某個人，也可以不屬于任何人而獨立存在，無論其物理介質是本地的存儲設備抑或是遠端的特定服務器，甚至是以區塊鏈的形式分散存儲到網絡里的每一個區塊鏈節點上。在技術上電子數據的相對獨立性，導致并不能簡單的將某一張光盤、某一個閃存盤或是某一部手機、某一臺電腦看作是電子證據。在看待電子證據時，更應該注重該份證據屬于誰控制或是所有，而非存儲在哪一介質之上。第二，電子證據的體系性。電子證據并非是單一存在的，其作為證據的價值也并不僅僅局限于其所表達的主要內容?；陔娮幼C據的特性，電子證據往往附帶較多的元數據，例如文件的創建者、修改日期等信息，就如同圖書館的書上都附有標簽說明其類別與所屬一樣。而這些元數據，也可以說是用來描述數據的數據，也是電子證據的一部分。另一方面，電子證據的采集方式、存儲介質、數據管理方，都是電子證據作為證據證明案件事實的一部分，具有重要的價值。因此，在判斷民事電子證據的可采性時，并不能簡單的僅就其內容作出判斷，而應該全面的、系統的審查證據。二、電子證據較之傳統證據的新優勢（一）傳統證據的種類及其特征根據《中華人民共和國民事訴訟法》（2017年修正）第63條規定，民事訴訟中法定證據種類包括當事人的陳述、書證、物證、視聽資料、電子數據、證人證言、鑒定意見、勘驗筆錄8種。傳統證據大多依托紙質媒介、物理形狀或者口述呈現，直觀具體，一目了然。傳統證據存在于現實空間，因以特定形式存在，無法實現精確反復的復制，不易篡改，可依托現代技術對復制品鑒定真偽，但隨著時間的推移，傳統證據可能存在損毀、滅失的風險，難以恢復原狀，無法客觀還原案件事實的真相。在訴訟過程中，若證據存在可能滅失或者以后難以取得的情況，當事人可以向法院申請保全證據，法院也可以主動采取保全措施。受最佳證據規則影響，書證應當提交原件，而非副本、抄件、復制件。［1］受傳統證據規則影響，證人證言須在法庭上接受檢驗，只有符合法定的例外情形才允許采納庭外證言。物證應當提交原物，當事人陳述、視聽資料應當結合其他證據審查認定?？傊?，對證據的采納適用須在嚴格審查證據客觀性、關聯性、合法性的基礎上進行認定。（二）電子證據的新優勢電子證據包括電子數據和電子化形式的證據。根據上文可知，電子數據是指通過電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、博客、微博、手機短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質中的信息。電子化形式的證據是線下證據經過掃描、翻拍、轉錄等方式進行電子化處理后上傳形成的證據，是存儲在電子介質中的信息。簡言之，電子證據是順應信息網絡時代發展而衍生出的新型證據，本質上是形成或者存儲在電子介質中的信息。首先，電子證據具有新的存儲媒介。不同于傳統證據依靠紙質媒介、物理形狀或者口述，電子證據在存儲上需要依賴特定的系統軟件環境，依托電子媒介呈現在大眾視野中。在訴訟中，各種電子證據的生成、存儲、展示等環節都與電子信息技術和電子設備本身密切相關。其次，電子證據具有新的保存優勢。由于其特殊的存儲媒介，電子證據在虛擬空間進行傳播，可以經過一定操作實現精確反復的復制，一般不會存在像傳統證據因時間久遠出現證據滅失、物理損毀的情況，更易于證據保存。最后，電子證據具有新的時代特征。傳統證據適于線下訴訟，而隨著信息化時代的到來，電子證據的效率性、便捷性也滿足了在線訴訟的發展需求，賦有新的時代符號。三、煙草專賣執法實務中電子數據取證的困境（一）專業人才與專業技術的缺失根據當前社會發展的需要，我們必須認識到，電子數據作為一種新型的證據，其易受攻擊的特性以及對存儲媒體的高度依賴，使其在獲取信息的過程中陷入了困境。由于其自身的特殊性，其搜集不易、不易，且由于證據形態的虛擬化、網絡自身的可變性等因素，使得執法人員在搜集時若有疏忽，往往會錯過搜集到的確切證據，而作為當事人所刪除的手機資料，則難以恢復穩定。電子數據是一種新型的電子證據，它與科技的發展有著緊密的聯系，特別是當前網絡技術、電子商務、網上交易平臺、社交網絡、手機軟件等技術的發展。電子數據是一個跨學科，它包含了法律、法規和網絡技術兩方面的知識；執法人員不僅要懂得獲取證據的合法途徑，還要懂得通過互聯網進行調查、查詢。執法人員必須懂得利用網絡進行調查和發現有價值的證據。這就要求更多的專業人員和技術人員。當前，在收集和保護電子數據方面，缺少專門人才和專門技術是制約電子數據獲取的重要原因。（二）取證耽誤與時效性的問題電子數據取證具有很高的時效性,一不小心，就會錯失獲取證據的良機。電子數據是一種虛擬的數字信息，它在傳遞過程中既要依靠媒介，又要通過媒介進行傳遞，在傳遞過程中不可避免地會涉及到被篡改、被毀掉的信息。如果不能及時處理，或者錯過了最好的取證時間，就會造成后續的取證困難，如果不能及時處理，拖延了取證的時間或者時機，那么，這些資料就會被永遠地刪除或者被永久地破壞，從而使有關的證據信息也不能被恢復。如果在訴訟過程中，發生了類似的事情，那么調查工作就會變得非常棘手，甚至是因為他沒有辦法追蹤到相關的線索，從而造成線索的中斷。（三）取證方法與公民隱私權的沖突電子數據取證方法與公民的隱私權之間存在著微妙的關系，尤其是近幾年，我國的法律、法規對公民個人信息的保護日益加強，采取的措施和手段也日益加大，使得兩者之間的微妙關系或矛盾難以避免。個人資料主要有：個人計算機、社交網站、QQ、微信賬號、個人資料、私人手機等。此資料屬于私人資料或不屬于個案的私人資料，執法人員不得非法取得或有權非法利用。在執法機關對證據進行簡單、粗暴、不尊重當事人合法權益的情況下，往往會導致數據主體遭受重大損失和損害，并對其人身權益構成了極大的侵害。所以，對壟斷電子數據的執法、取證方式要更加專業化、標準化，既要確保依法辦案，又要確保執法機關的合法，又要確保執法手段與公民隱私權之間的矛盾。四、煙草專賣執法實務中電子數據的取證技巧（一）培養執法人員收集電子數據的獨立性煙草專賣執法部門和執法部門要轉變以往的辦案思維，從思想上高度重視信息采集，樹立大數據協同運用的理念，不斷提高煙草專賣執法人員運用信息設備、采集大數據的能力，通過數據分析實現對煙草違法的精準打擊?，F行的反壟斷執法機關對新法律的處理還不夠深入，以電子數據為證據的事實，在很大一部分的壟斷執法人員沒有轉變執法理念，對電子數據缺乏足夠的敏感性，不懂得如何將電子數據作為證據加以利用，從而增強其效力。所以，必須進一步強化獨立執法力量。（二）重視執法現場和執法過程的主動性煙草專賣執法機關在現場查實的情況下，除了對偽煙進行查處之外，還要注重物證、書證、電子資料的搜集，尤其要將公安機關和其他相關執法機關的力量結合起來。在非營業場所的倉庫或住宅內發現的香煙，由于當事人沒有實際的商店，也沒有其他的銷售憑證，通常都是通過手機微信、QQ等方式，而不是通過手機、微信、QQ等手機APP進行煙草交易。如果執法人員不能在現場進行偵查，或者現場保留證據，則會造成證據的損失，從而使案件難以進行進一步的偵查。比如，在一起案件中，由于執法人員發現現場的情況很復雜，沒有對現場進行細致的檢查和審查，致使有關人員刪除了重要的微信記錄，造成了缺乏足夠的證據，難以對案情進行定性和判定，從而造成了后續的調查難度。所以，煙草專賣執法部門要積極主動，不但要對當場繳獲的非法香煙進行清算，而且要查明香煙的來源，向現場工作人員打聽香煙的來源，同時要留意搜集有關電子產品如電腦、手機等電子產品的信息。在搜集電子資料及其他證據時，必須注重資料搜集的方法，以保證資料的正確性。如果警方工作人員愿意配合偵查，執法人員可以現場查看手機通話記錄和計算機內的信息。應當先注冊和存儲移動電話等電子產品，并利用錄像和圖片對犯罪現場進行錄像。（三）明確固定電子數據的規范性從所涉及的電子產品中抽取數據，并保持其證據的規范化和合法性。一般而言，在刑事訴訟中，對電子數據的采集需要有嚴格的規定，而在復雜的儀器中，則需要專業的技術人員來完成。煙草專賣行政程序中的案件相對于刑事案件而言較為簡單。只要掌握了普通案件中的取證方式和方法，煙草專賣執法人員就能對現場的電子數據進行采集、錄入，保證其合法性和有效性。煙草專賣執法人員對所涉及的電子產品進行數據采集，應當在相關人員的監督下進行，并告知有關信息。當事人的聊天記錄可以被拍攝下來，但是，照片的解析度要高，談話內容也要清晰；然后把相片打印出來，以便用作證明；聊天記錄也可以采用拷貝、拷貝等方法進行，但復印、拷貝時，要保證文字清晰，聊天內容不能含糊；若當事人的談話內容以錄音為主，例如在微信中，執法人員利用微信定位技術，從語音中提取語音信息，然后拷貝到無法刪除的光盤中，再將錄音材料進行組合。在完成電子資料的處理后，執法部門要請相關部門簽名。對于多個電子數據的情況，執法人員應當制作一份證據清單，并將所提取的電子數據分門別類地列出來，清楚地標明從哪種裝置和軟件中抽取的數據，并確定所提取的聲音和談話記錄是從什么時候開始的，根據邏輯和時間順序，對證據進行合理的排列，以保證將電子數據還原成原來的紙張或光盤，以便證實案情。（四）巧用傳統取證方式相互印證證據的可靠性在煙草專賣檢察工作中，最常用的取證方式就是查證、詢問筆錄，以便查明案情、確定案件性質，并依法作出行政處罰。執法人員在進行記錄檢驗和調查時，應當將重點放在對實地檢驗和調查的描述上。現在，有些單位的查案筆錄很簡略，只是說明了一輛香煙被執法部門發現后，按照有關規定，需要進行登記、保存，然后才能完成，并沒有對現場的調查進行詳細的記錄。特別是，要把被執法人員找到的電子裝置的地點，比如計算機、用來儲存移動電話資料的軟件、什么時候第一次發現諸如聊天信息之類的電子數據，以及執法部門是怎樣把它們提取出來并加以固定的。電子數據的采集與處理。在執行活動中發現電子數據，并將其記錄和保存在檢查和審核的日志中，能夠有效地證實電子資料采集的