第二章個人企業和合伙企業法個人企業合伙企業法2商事組織的法律形式

商事組織：亦稱商事企業，是指以自己名義從事營利性活動，并具有一定規模的經濟組織。按照各國立法的要求，符合以下條件：1、有自己的名稱或商號。2、

有固定的場所或住所。3、

擁有一定的自主支配的資本。4、

以營利為目的。5、

具有一定的組織形式。6、

設立的手續須符合法律規定。

3第一節個人獨資企業一、概念和特征英語

SoleTradingConcerns美語

IndividualProprietorship又稱獨資企業，常指一名自然人個人出資并從事經營管理的企業。1、一個自然人企業，不具有法人資格2、幾乎沒有任何內部機構。但有時也聘用一些管理人員，但經營決策權仍屬于業主。3、資金來源有限，資本數額較少。4、賦稅較輕4二、優點：設立手續簡便，內部法律關系簡單，經營方式靈活，法律規定較寬松和優惠。三、缺點資金通常較單薄，難以形成大企業。投資者承擔無限責任，風險較大。個人獨資企業

5第二節

合伙企業法

合伙的概念和特征

合伙企業的設立

合伙的內部關系合伙的外部關系合伙企業的解散有限合伙

6合伙的概念和特征1合伙企業又稱合伙，是指由兩個或兩個以上的人共同投資經營，共同承擔責任，共同分享利潤而組成的企業。特征1、合伙是合伙人共有的營利組織。具體涵義：⑴合伙人共同擁有企業，不同于雇用，房屋出租；⑵合伙人的目的是為了營利；⑶不同于工會，行會，宗教或慈善組織。⑷合伙人共負盈虧，不同于債權人，雇員，代理人，出租人7合伙的特征22、合伙是基于合伙人之間的合伙合同而成立。即使內部有一定的組織結構，內部仍適用合伙合同。3、合伙是“人的合伙”，是基于合伙人之間的信任而合伙合同的建立、合伙人的死亡、破產、退出，都會對其存續造成影響。4、合伙企業合伙人原則上享有平等參與管理合伙事物的權利。除非合同相反規定，每個合伙人均有權代表企業從事業務活動；其在執行業務中作出的行為，對合伙企業和其他合伙人均有約束力。8合伙的特征35、合伙企業的合伙人對企業的債務負無限連帶責任。合伙財產歸合伙人共有，只是管理權和使用權歸合伙企業。6、合伙企業一般不是法人，原則上不能以合伙企業的名義擁有財產享受權利和義務。因合伙關系只是合伙人之間的合同關系，不具有外部統一性。所以活動以合伙人的名義進行。9《合伙企業法》1997年2月23日由第八屆全國人民代表大會常務委員會第24次會議通過2006年8月27日修訂2007年6月1日起施行10《合伙企業法》目錄第一章總則第二章普通合伙企業

第一節合伙企業設立

第二節合伙企業財產

第三節合伙事務執行

第四節合伙企業與第三人關系

第五節入伙、退伙

第六節特殊的普通合伙企業第三章有限合伙企業第四章合伙企業解散、清算第五章法律責任第六章附則11二、合伙企業的設立

（一）法律地位

合伙企業這種古老的企業形式早在古希臘、古羅馬時代就己存在

法國在1978年對其《民法典》修改明文承認了合伙企業具有法人地位美國在其1994年的《統一合伙法》中規定，合伙是一個與其合伙人相區別的實體12（二）合伙合同的內容a)

合伙企業的名稱及合伙人姓名。b)

經營方式和經營范圍。c)

每一合伙人的出資種類和金額。d)

合伙人之間利潤的分配和損失的分擔方法。e)

合伙企業的經營管理方式。f)

合伙的期限。其它必要事項。

13合伙協議（我國）合伙企業的名稱和主要經營場所的地點；合伙目的和合伙經營范圍；合伙人的姓名或者名稱、住所；合伙人的出資方式、數額和繳付期限；利潤分配、虧損分擔方式；合伙事務的執行；入伙與退伙；爭議解決辦法；合伙企業的解散與清算；違約責任。合伙協議經全體合伙人簽名、蓋章后生效。14二、我國普通合伙企業的設立條件有兩個以上合伙人，合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人。合伙人之間要有書面的合伙協議。有合伙人認繳或者實際繳付的出資。設立合伙企業應有自己的名稱和經營場所。法律、行政法規規定的其他條件。15通常，成立合伙企業的手續較為簡便。英美法系：普通合伙不要批準登記，但合伙組織須有合伙目的。美國：律師業、醫師業等特殊行業的合伙組織須向主管部門申領開業執照后才能正式從業。英國合伙法：商號名稱中未包含合伙人的真實姓名或真實教名的開頭字母，須向主管部門進行注冊登記。

（三）合伙的登記16大陸法系：一般都要求登記手續。我國：向工商部門辦理注冊登記，領取營業執照。登記17三、

合伙的內部關系指合伙成員之間的權利和義務關系。合伙人的權利包括：1、分享利潤。2、參與經營管理。3、

獲得補償。4、監督和檢查帳目。18合伙企業的分配（我國）按照合伙協議的約定辦理合伙協議未約定或者約定不明確的，由合伙人協商決定協商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔。合伙協議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。19合伙人的義務包括：1、

繳納出資。2、

忠實義務。3、

謹慎和注意義務。失職須賠償。4、

不得隨意轉讓出資。20合伙人的出資（我國）合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，也可以用勞務出資。合伙人以實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利出資，需要評估作價的，可以由全體合伙人協商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機構評估。合伙人以勞務出資的，其評估辦法由全體合伙人協商確定，并在合伙協議中載明。21四、合伙的外部關系

指合伙組織與第三人的關系。各國一般規定：每個合伙人在企業所從事的業務范圍內，都有權作為合伙企業與其他合伙人的代理人。

特點：1、每個合伙人在執行合伙企業通常業務中所做的行為，對合伙企業和其他合伙人具有約束力。2、合伙人之間若對某一合伙人的權利有所限制，不得用以對抗不知情的第三人。

22四、合伙的外部關系

3、合伙人在從事正常的合伙業務中所做的侵權行為，應由合伙企業承擔責任。但合伙企業有權要求由于過錯的合伙人賠償企業由此遭受的損失。4、新合伙人對參與合伙之前合伙企業所負債務不承擔責任。23入伙（我國）入伙必須具備下列三個條件：1、除合伙協議另有約定外，應當經全體合伙人同意；2、訂立書面入伙協議；3、應當在作出接納他人入伙決定之日起15日內，辦理變更登記手續。新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。退伙合伙人退伙的原因一般有兩種：一是自愿退伙；二是法定退伙。自愿退伙是指合伙人基于自愿的意思表示而退伙，其表現形式可分為協議退伙和聲明退伙兩種。法定退伙是指合伙人因出現法律規定的事由而退伙。24協議退伙我國《合伙企業法》第45條規定，合伙協議約定合伙企業經營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：合伙協議約定的退伙事由出現；經全體合伙人一致同意退伙；發生合伙人難以繼續合伙的事由；其他合伙人嚴重違反合伙協議。25聲明退伙是一種單方的法律行為，有的國家主張退伙人聲明只需告知其他合伙人，如德國等；有的國家則主張退伙人聲明須得到其合伙人的同意，如法國等。關于聲明退伙的時間，各國的規定也有所不同，有的允許隨時退伙，有的則只允許在企業會計年度終結前的一定時期內才能聲明退伙。中國：“合伙協議未約定合伙企業的經營期限的，合伙人在沒有給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應當提前30日通知其他合伙人。”26法定退伙日本《商法典》規定的合伙人非任意事由包括死亡、破產、禁治產和開除。中國《合伙企業法》第49條也規定：合伙人有下列情形之一的，當然退伙：作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；個人喪失償債能力；作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業執照、責令關閉撤銷，或者被宣告破產；法律規定或者合伙協議約定合伙人必須具有相關資格而喪失該資格；合伙人在合伙企業中的全部財產份額被人民法院強制執行。我國的法定退伙的原因中還包括除名退伙。27除名退伙指合伙企業根據某種正當理由，將某一合伙人從合伙企業中除名而使該合伙人退伙。中國《合伙企業法》第50條規定：合伙人有下列情形之一的，經其他合伙人一致同意，可以決議將其除名(強制退伙)：未履行出資義務；因故意或者重大過失給合伙企業造成重大損失；執行合伙企業事務時有不正當行為；合伙協議約定的其他事由。對合伙人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人對除名決議有異議的，可以在接到除名通知之日起30日內，向人民法院起訴。28退伙的效果一是財產繼承；二是退伙結算。2930五、合伙企業的解散

1、自愿解散：合伙企業依合伙人之間的協議而解散。因建立合伙企業是基于合同，故法律允許當事人協議解散。

312、依法解散

合伙人的一人死亡、退出、破產。發生某種情況，致使合伙企業所從事的業務成為非法，如：發生戰爭，合伙人之一成為敵國公民。某合伙人精神失常，長期不能履行其職責，或因行為失當使企業遭受重大損失，或因企業經營失敗難以繼續維持。

32解散企業解散，皆應清算。若財產不足清償，則無限連帶責任。若清償后有剩余，則各合伙人有權參與財產分配。

33特殊的普通合伙企業

（有限責任合伙）特殊的普通合伙企業，是指以專業知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業機構性質的合伙公司。特殊的普通合伙企業相對于普通合伙企業，主要區別在于：承擔責任的原則不同。

對合伙人本人執業行為中因故意或者重大過失引起的合伙企業債務，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任；執業行為中有故意或者重大過失的合伙人，應當承擔無限連帶責任。

34特殊的普通合伙企業的特殊性規定1特殊的普通合伙企業名稱中應當標明“特殊普通合伙”字樣。一個合伙人或者數個合伙人在執業活動中因故意或者重大過失造成合伙企業債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業中的財產份額為限承擔責任。35特殊的普通合伙企業的特殊性規定2合伙人在執業活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業債務以及合伙企業的其他債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。合伙人執業活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業債務，以合伙企業財產對外承擔責任后，該合伙人應當按照合伙協議的約定對給合伙企業造成的損失承擔賠償責任。特殊的普通合伙企業應當建立執業風險基金、辦理職業保險。36有限合伙

有限合伙，是指由普通合伙人和有限合伙人共同組成的企業，又稱隱名合伙，它的起源可以上溯到中世紀的康孟達契約(commonda)。

大陸法系各國中，規定了隱名合伙（隱名人承擔有限責任）

英國于1907年頒布了《有限合伙法》。在美國，紐約州早在1822年就出臺了有限合伙法

美國《統一有限合伙法》的規定最為完善

我國《合伙企業法》371．有限合伙企業的設立在各國法律中，有限合伙企業的設立都必須符合一定的條件，并且要履行一定的手續。以美國為例，在設立有限合伙時，至少要有一個普通合伙人和一個有限合伙人。在合伙企業名稱中必須體現出其有限合伙的法律性質．要在登記地保留一個辦事處，并指定一個接收法院傳票的代理人，而且要制作一份有限合伙企業證書，并在州務卿處辦理申報手續。我國：有限合伙企業由2個以上50個以下合伙人設立；但是，法律另有規定的除外。有限合伙企業至少應當有1個普通合伙人。

382．有限合伙企業的財產

在傳統合伙法中有限合伙人的出資屬于合伙財產，而合伙財產由普通合伙人共有，與有限合伙人無關。美國法律規定，有限合伙企業的財產由合伙人所有。我國：有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產權、土地使用權或者其他財產權利作價出資。有限合伙人不得以勞務出資。

393．有限合伙人的責任

普通合伙人和有限合伙人對合伙債務所負責任不同。普通合伙人負無限責任，而有限合伙人以出資為限負有限責任。我國：相同，除合伙協議另有約定外，普通合伙人轉變為有限合伙人，或者有限合伙人轉變為普通合伙人，應當經全體合伙人一致同意。404．有限合伙人的權利和義務

在傳統合伙法中，由