國際私法學2024/6/201什么是國際私法2024/6/202你在美國旅游時，邂逅一名美麗的西班牙偷渡女子，你們相愛并決定赴法國結婚。不幸飛行中你們遭遇科索沃獨立戰(zhàn)爭受傷，但未獲任何國家的賠償。此時又不幸得知你的曾曾曾祖母過世，但在伊拉克為你留下一處別墅可以繼承。你們婚后終于在德國定居下來，又收養(yǎng)了一名臺灣兒童。世事難料，美麗女子在婚后不久與你提出離婚，兒童的親生父母又前來要求小孩的撫養(yǎng)權，伊拉克的房產也被當?shù)卣諡閲?。你遇到的哪些是國際私法問題？2024/6/203一、國際私法的調整對象（一）調整對象

具有涉外因素的國際民商事關系（二）特點1、不僅表現(xiàn)為“私人間”的關系，也體現(xiàn)“國家間”關系，是與兩個活兩個以上的法律制度和利益相關系；2、表現(xiàn)為平等主體間的私法關系，即一定的財產關系和人身關系；3、具有外國因素或涉外因素的民商事關系。2024/6/204（三）涉外因素：所有超越本法域以外的因素

1．主體－主體一方或雙方是外國的自然人、

法人、無國籍人或者國家。

2．客體－民事關系中的標的物位于國外。

3．內容－法律事實發(fā)生、變更或消滅在外國。國際私法上所講的涉外民商事法律關系是廣義上的民商事法律關系一、國際私法的調整對象2024/6/205二、國際私法的調整方法直接調整和間接調整

直接調整方法

利用實體法規(guī)范

國家涉外民商事法律關系

間接調整方法利用沖突規(guī)范2024/6/206三、國際私法的規(guī)范（一）一機兩翼理論

韓德培先生：國際私法就如同一架飛機一樣，其內涵是飛機的機身，其外延是飛機的兩翼。具體在國際私法上，這內涵包括沖突法，也包括統(tǒng)一實體法，甚至還包括國家直接適用于涉外民事法律關系的法律。而兩翼之一則是國籍及外國人法律地位問題，這是處理涉外民事法律關系的前提；另一翼則是在發(fā)生糾紛時，解決糾紛的國際民事訴訟及仲裁程序，這包括管轄權、司法協(xié)助、外國判決和仲裁裁決的承認與執(zhí)行。2024/6/207國籍及外國人法律地位國際民事訴訟和仲裁程序沖突法、實體統(tǒng)一法國家直接適用的法另一機翼機身一機翼2024/6/208三、國際私法的規(guī)范（二）人體構造理論臺灣學者賴來焜統(tǒng)一實體法外國人地位論國際商事仲裁法論國際民事訴訟法論沖突法論2024/6/209三、國際私法的規(guī)范（三）國際私法的規(guī)范具體包括：1、規(guī)范外國人民商事法律地位的規(guī)范是確定外國的自然人、法人甚至外國國家和國際組織在內國民商事領域的權利與義務的規(guī)范。這類規(guī)范既可以規(guī)定國內法中，也可以規(guī)定在國際條約中，是國際私法產生的一個前提條件。2024/6/2010三、國際私法的規(guī)范2、沖突規(guī)范指明某國際民商事關系應適用何種法律的規(guī)范內國民商法

沖突

規(guī)范適用于國內民商事關系內國民商法外國民商法國際民商事關系指定適用于2024/6/2011三、國際私法的規(guī)范3、國際統(tǒng)一實體規(guī)范在國際條約或國際慣例中具體規(guī)定國際民商事關系當事人權利義務關系的規(guī)范。它的出現(xiàn)晚于沖突規(guī)范，但在商事領域起著越來越重要的作用。2024/6/2012三、國際私法的規(guī)范4、國際民事訴訟程序規(guī)范法院在審理涉外民商事案件時專門適用的程序規(guī)范，如關于涉外民商事案件的管轄權規(guī)范、司法協(xié)助規(guī)范、域外送達和取證規(guī)范、外國判決的承認與執(zhí)行規(guī)范等。國際民事訴訟程序規(guī)范、統(tǒng)一實體法規(guī)范、沖突規(guī)范解決國際私法案件

圖示Nextslide2024/6/2013三、國際私法的規(guī)范國際民事訴訟程序規(guī)范實體法問題程序法問題外國民商法國內民商法沖突規(guī)范統(tǒng)一實體法規(guī)范國際私法案件適用于適用于指定適用于2024/6/2014三、國際私法的規(guī)范5、國際商事仲裁規(guī)范通過仲裁方式解決商事爭議的各種規(guī)范，如關于仲裁范圍、仲裁協(xié)議、仲裁員、仲裁機構、仲裁程序、仲裁裁決、仲裁費用等問題的規(guī)范。2024/6/2015四、國際私法的性質公法還是私法？程序法還是實體法？國際法還是國內法？2024/6/2016三種重要學說（一）國際法學派主張：國際私法是國際法理由：1、國際私法產生于國際社會；

2、國際私法調整的社會關系與國際公法調整的社會關系在本質上沒有什么區(qū)別；3、國際私法的作用在于劃分國家主權擴及的范圍；4、國際條約與國際慣例已成為國際私法的主要淵源代表人物：

德國的薩維尼、法國的魏斯、意大利的孟西尼2024/6/2017（二）國內法學派主張：國際私法是國內法理由：1、從調整對象和主體看，國際公法調整主權國家之間的政治、軍事、經(jīng)濟、外交關系，而國際私法調整不同國家之間自然人和法人的民商事關系；2、從法律淵源上看，國際私法的主要淵源是國內法；3、從法律規(guī)范的制定和適用范圍來看，國際法是國家之間協(xié)議的產物，具有普遍的約束力，國際私法主要由一國立法機關制定，沒有普遍約束力；4、從爭議的解決方式看，國際公法爭議一般通過國家之間的談判、斡旋、國際調查、國際仲裁以及國際法院來解決，國際私法爭議一般由一國法院和仲裁機構來解決。代表人物：法國的巴丹、巴迪福，德國的沃爾夫，英國的戴賽、戚希爾、諾斯、莫里斯、美國的比爾、里斯等。

2024/6/2018（三）“二元論”學派主張：

國際私法既有國內法性質，又有國際法性質，應把國際私法為分“國際的”國際私法和“國內的”國際私法，國際私法是這兩部分的綜合。理由：1、國際私法調整的社會關系既涉及國內又涉及國際；2、國際私法既涉及一國國內的利益又涉及他國的利益；3、國際私法的淵源既有國內淵源又有國際淵源。代表人物：

德國的齊特爾曼，捷克的貝斯里斯基2024/6/2019國際私法的國際性國際私法也是我們所說的國際法，即廣義的國際法的一部分，它是國際法體系的一個獨立部門或分支。在國際法學中，國際私法和國際公法、國際經(jīng)濟法等一樣，是整個國際法學體系中獨立的二級學科。

2024/6/2020五、國際私法的定義1、根據(jù)國際私法調整的社會關系的性質下定義德國學者努斯鮑姆指出：“國際私法，或沖突法，從廣義上講，是處理涉外關系的私法的一部分?！?、從解決國際民商事關系的法律沖突的角度美國學者斯托雷認為，國際私法是“關于產生于不同國家的法律在實際運用于現(xiàn)代商業(yè)交往中所發(fā)生的沖突的法學?！?、從法律適用的角度下定義我國學者李浩培：國際私法是"指在世界各國民法和商法相互歧異的情況下，對含有涉外因素的民法關系，解決應當適用哪國法律的法律?！?/p>

2024/6/20214、通過列舉國際私法的內容或規(guī)范來給國際私法下定義英國學者戚希爾和諾斯：英國法所理解的國際私法是在處理含有涉外因素的案件時判定：第一，法院在什么條件下對案件有管轄權；第二，不同種類的案件應適用哪一國法律來確定當事人的權利與義務關系；第三，在什么條件下可以承認外國的判決，以及在什么條件下外國判決賦予的權利可以在英國執(zhí)行。5、綜合性定義我國學者李雙元："國際私法是以涉外民事關系為調整對象，以解決法律沖突為中心任務，以沖突規(guī)范為最基本的規(guī)范，同時包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范、避免或消除法律沖突的統(tǒng)一實體規(guī)范、以及國際民事訴訟與仲裁程序規(guī)范在內在一個獨立的法律部門。"2024/6/2022六、國際私法的名稱1．法則區(qū)別說（theoryofstatutes）這一名稱從13、14世紀開始由以巴托魯斯（Bartolus）為代表的意大利后期注釋學者使用，后被法國和荷蘭學者接受和繼承，并一直延續(xù)使用到17、18世紀。2．私國際法（privateinternationaltaw）曾任美國最高法院法官的哈佛大學教授的斯托雷（JosephStory）于1834年在其名著《沖突法評論》中首先提出："關于法律沖突問題，也可以很適當?shù)胤Q之為'私國際法'"。流行于法國和其他拉丁語系國家。在英美普通法系國家，也有些學者采用它。2024/6/20233．國際私法（internationalprivatelaw）1841年，德國學者謝夫納（Schaeffner）在其著作《國際私法的發(fā)展》（EntwicklungendesInternationalenPrivatrechts）中首先使用"國際私法"這一名稱，即德文InternationalenPrivatrechts。這一名稱在中國、德國、日本、俄國以及東歐國家得到普遍采用。4．沖突法（conflictslaw）、法律沖突法（thelawoftheconflictoflaws）或法律沖突（theconflictoflaws）荷蘭學者羅登伯格（Rodenburg）于1653年首先使用"DeCoflictuLegum"（"法律沖突"）來稱呼國際私法?，F(xiàn)廣泛流傳于英美普通法系國家。2024/6/2024七、國際私法與國際私法學國際私法：由特定的國際私法規(guī)范組成的一個法律部門國際私法學：

研究國際私法的一個法學部門2024/6/2025八、國際私法的淵源2024/6/2026[一]國內立法（一）國內立法是國際私法的主要淵源（二）各國國際私法立法的主要模式

1．分散立法式：將沖突規(guī)范分散規(guī)定在民法典和其他單行法規(guī)的有關章節(jié)中。1804年《法國民法典》就是這一立法模式的典型代表。

2．專章專篇式：到了19世紀中葉，民法典或其他法典中以專篇或專章形式較為系統(tǒng)地規(guī)定沖突規(guī)范的立法模式。這種立法模式較之分散立法模式顯然是一個進步，它可以相對集中，比較系統(tǒng)地規(guī)定沖突規(guī)范。

3．單行立法式：19世紀末、20世紀初，以1896年《德國民法施行法》的頒布為標志，國際私法立法進入了法典化階段，用專門法典或單行法規(guī)的形式系統(tǒng)規(guī)定沖突規(guī)范。

2024/6/2027（三）當代國際私法國內立法的主要特點和發(fā)展趨勢1．在立法模式上呈現(xiàn)出向法典化方向發(fā)展的趨勢；

2．國際私法的調整對象不斷擴大，適用范圍愈加廣泛；

3．彈性連結因素在立法中被廣泛采用，沖突規(guī)范的靈活性得以加強；

4．政策定向和結果選擇的方法在法律選擇中受到重視。[一]國內立法2024/6/2028[二]司法判例判例：系指法院對具體案件的判決具有法律約束力，可以成為以后審理同類案件的依據(jù)。英美法系國家，判例是其法律的主要淵源。大陸法系國家，雖然傳統(tǒng)上并不認為判例是其法律的淵源，但隨著兩大法系的逐漸滲透和融合，判例在大陸法系國家的司法實踐中越來越重要，法院的判決被法官和律師援引支持自己的主張十分常見。我國：判例不是法律的淵源，只對具體案件具有法律約束力，不能作為法院處理其他案件的法律依據(jù)。但司法判例依然發(fā)揮作用：最高院“作出解答”、“批復”等指示性司法解釋；和“答復”、“批復”等2024/6/2029[三]國際條約作為國際私法淵源的國際條約：

指那些含有國際私法規(guī)范的條約。

既包括統(tǒng)一沖突法條約和統(tǒng)一實體法條約，又包括國際民事訴訟程序條約和國際商事仲裁條約；既包括專門規(guī)定國際私法規(guī)范的條約，又包括部分內容涉及國際私法規(guī)范的條約；既包括雙邊條約，又包括多邊條約。根據(jù)“約定必須遵守”的原則，國際國際私法條約原則上只對締約國有約束力，但是，一些重要的多邊條約對非締約國國內法的規(guī)定與條約規(guī)定相抵觸的場合，往往優(yōu)先適用條約的規(guī)定。此外，在一國國內法對某一涉外民事關系缺乏相應的規(guī)定時，國際條約亦可直接適用。2024/6/2030[四]國際慣例（一）定義在國際交往中經(jīng)過反復實踐逐步形成的具有確定的內容，為世人所共知的行為準則。（二）構成國際慣例的條件：1、經(jīng)過長期的反復實踐形成通例，并有確定的內容；2、國家允許在經(jīng)濟交往中適用國際慣例，當事人在經(jīng)濟交往中選擇適用國際慣例。（三）我國承認國際慣例具有法律效力,但對國際慣例的適用規(guī)定了限制性條件。

2024/6/2031[五]學說或法理

能否作為國際私法的淵源？

理論上：學說只不過是學者們基于立法和實踐對法律的概念、規(guī)則和制度所作的闡釋或提出的觀點、理論、主張等，不具有法律規(guī)范的作用，一般不應作為法律的淵源，但可以作為法官確定法律規(guī)則的輔助性資料。西方國家的司法實踐中：法官和律師經(jīng)常援引權威學者的觀點、理論或學說作為論證依據(jù)。你的觀點？

2024/6/2032九、國際私法的歷史1、13世紀以前為國際私法的萌芽；2、13-18世紀為法則區(qū)別說時代；3、19世紀至20年紀上半葉為近代國際私法；4、第二次世界大戰(zhàn)以后為當代國際私法。國際私法發(fā)展史中產生的各種學說，是各個學派解釋為什么一個國家的法院要適用外國法的原因。是國際私法的核心問題。我們將在第三講和大家一起學習。2024/6/2033小練習1.（）是國際私法淵源的最早表現(xiàn)形式。

A.國際條約B.國際慣例

C.國內立法D.國內判例