建設工程合同糾紛處理的研究目錄 11.1研究背景 11.2研究意義 11.3研究內容 11.3.1施工階段合同管理的簡單分析 11.3.2施工階段合同管理 21.3.3建設工程施工合同糾紛 21.4研究現狀 21.5技術路線 2 42.1工程施工合同的概念 42.2工程施工合同的種類 42.3工程施工合同的特征 5 73.1施工企業投標分析 73.2施工合同談判 73.2.1施工合同談判目的 73.2.2談判內容 73.3合同中的進度控制、成本控制和質量控制 9 4.1工程施工常見的合同糾紛 4.1.1建筑工程質量糾紛 4.1.2工期糾紛 4.1.3工程價款及結算糾紛 4.1.4分包引起的糾紛 4.1.5延期付款利息糾紛 4.1.6違約發生的糾紛 4.2引起工程施工合同糾紛的原因 4.2.1訂立合同時草率，不規范，內容不完備 4.2.2甲、乙雙方不嚴格履行合同條款 4.2.3施工過程管理不善 4.2.4引起工程質量糾紛的原因 4.2.5引起工期糾紛的原因 4.3施工合同糾紛處理的原則 5.1加強對招投標工作的管理是減少施工合同糾紛的前提 5.2重視施工合同簽訂是減少施工合同糾紛的基礎 5.3認真履行合同，做好現場管理是減少施工合同糾紛的重中之重 場的迅猛發展和不規范競爭，超資質承攬工程，違法分包、轉包，帶資、墊資施工，串通投標等違法違規行為屢屢發生，影響施工合同的效力和建設市場的了要求談判人員具備必備的相關專業知識以及法律知識外，還需要一定的談判關鍵詞：施工合同合同糾紛合同談判第一章編制依據隨著我國經濟體制改革的不斷深化，建設工程合同法制建設與科學管理進以如何處理好糾紛也很重要”2工程施工合同的概念-工程施工合同的種類-工程施工合同的特征-工程施施工企業投標-施工合同談判-合管理中的進度控制-合同管理的成本控制-工程施工常見的合同糾紛-引起工程施工合同糾紛的原因-施工合同糾紛處國內的外資項目均己按國際慣例進行管理，這對建筑施工企業是一股強大的壓3工程施工合同施工合同管理→工程施工合同糾紛施工合同性質——→施工企業投標—→常見的合同糾紛施工合同概念投標程序——→引起糾紛的原因施工合同種類→施工合同談判→糾紛處理原則施工合同主要內容合同中的進度控制→糾紛處理方式施工合同主要條款—→合同中的成本控制→預防糾紛的對策合同當事人主要權力義務合同中的質量控制24第二章建筑工程施工合同工合同，是發包人(也稱建設單位或業主)和承包人(也稱承包商或施工單位)之間，為完成一定的建設工程，所簽訂的明確雙方權利義務的協議。施工合同的主體為發包人和承包人，主要合同權利義務為發包人支付合同價款，承包人進筑法》的調整對象規定為“各類房屋建筑及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動”。而國務院根據《建筑法》制定的《建設工程質和設備安裝工程及裝修工程”,已大大超出《建筑法》的調整范圍。那么,《合同法》中所稱建設工程的范圍是只限于《建筑法》所調整的對象還是包括在此工程承包范圍大小可以分為總包合同和分包合同。建設單位將整個建設工程的有相應施工總承包資質的承包人，雙方所簽訂的是施工總承包合同。總承包單位可以將施工總承包合同內約定的或經征求建設單位同意的部分工程發包給其他施工單位，雙方簽訂的是施工分包合同。建設單位也可以將專業性較強的部分工程直接發包給總承包人之外的施工單位，雙方簽訂的也是施工分包合同。按照施工的具體內容不同可以分為土建施工合同和安裝施工合同。按照合同價款的計付方式不同分為固定總價合同、單價合同和成本加酬金合同。5如以完成一定的工作為目的、完成工作具有獨立性、標的物具有特定性等。但之前需取得一系列的行政許可或批準手續，如土地使用權證、建設用地規劃許可證、建設工程許可證等。國有投資的經營性基本建設大中型項目，須組建項目法人。因此，要成為合格的施工合同發包人，并不容易。對承包人，法律的要求更為嚴格。首先，自然人被排除在施工合同承包人的主體之外、只有企業法人才能成為施工合同的承包主體。其次，只有取得了國家認可的資質后，才物的特殊性，對施工合同予以比其他合同都更為嚴格的監管也就理所當然，從來對工程建設活動進行系統的全面的監督和管理。我國法律對施工合同監管的同其權利義務由雙方當事人在合同中約定，然而對于施工合同，發包人和承包人的許多合同義務由法律直接進行規定，且當事人不得排除適用，成為法定的合同義務，使得施工合同的主體義務呈現出較強的法定性。如對于發包人辦理施工許可證及其他施工所需證件、批件和臨時用地、停水、停電、中斷道路交單位進行圖紙會審和設計交底義務的規定，對承包人轉包的禁止性規定與分包的限制性規定，保證施工安全的義務以及對承包人質量保修責任的規定等，均6帶有不同程度的強制性險因素3。7第三章施工合同管針對招標文件，施工企業首先需要提出一個能夠盈利同時又具有競爭力的期后即具有法律效力。承包企業不僅要爭取在開標時為業主選中，有資格和業主進行議價談判，而且必須在議價談判中擊敗競爭對手而中標。所以承包企業同雙方責權利關系比較平衡；沒有苛刻的、單方面的約束性條款等3.2.1施工合同談判目的影響施工企業利益最主要的因素，而合同談判是獲得盡可能多利益的最好機會。因而合同談判的效果如何，直接關系到承包企業的切身利益，因此，做好合同談判與簽訂工作十分重要。發包人通過談判可了解投標者報價的構成，進一步審核和壓低報價，并進一步了解和審查投標者的施工技術措施是否合理，以及負責項目實施的班子力量是否足夠雄厚，能否保證工程的質量和進度。投標者通過談判，可爭取合理的價格。同時要應付業主的壓價，當業主擬增加項目、修改設計或提高標準時適當增加報價。爭取改善合同條款、包括爭取修改過于苛刻的和不合理的條款，澄清模糊的條款和增加有利于保護承包商利益的條款。爭取使合同條款在責權利方面更加合理。8人及其他非承包商原因造成工期延長，承包商有權提過程中，如發包人未按時交付合格的現場、圖紙及批準承包商的施工方案，增加工程量或修改設計內容，或發包人不能按時驗收己完成工程而迫使承包商中斷施工等，承包商有權要求延長工期，要在合同中明確規定。先要保證按時開工。將發包方影響開工的因素列入合同條件之中。如果由于發包方的原因導致承包方不能如期開工，則工期應順延。承包商提供材料，材料的種類、規格、數量、單價與質量等級以及材料提供的限。對于應向監理工程師提供的現場測量和試驗的儀器設備，應在合同中列出超出的費用。關于工序質量檢查問題。如果監理工程師延誤了上道工序的檢查時間，往往使承包方無法按期進行下一道工序，而使工程進度受到嚴重影響。因此，應對工序檢驗制度作出具體規定。特別是對需要及時安排檢驗的工序要有時間限制。超出限制時，監理工程師未予檢查，則承包方可認為該工序已被導致的經濟支出，承包商核實的確定方法，發包人應承擔的責任，延誤的工期權修改單價。對于單項工程的大幅度變更，應在工程施工初期提出，并爭取規定限期。超過限期大幅度增加單項工程，由發包人承擔材料、工資價格上漲而引起的額外費用；大幅度減少單項工程，發包人應承擔材料已訂貨而造成的損9些重要、復雜的工程，若要求承包商對其施工的工程主體結構進行壽命擔保，或者在工程保險時一并由保險公司保險。的爭議，有很多與付款問題有關。關于付款主要涉及如下問題：價格問題。價縮性條款來應付貨幣貶值、物價上漲等變化因素，即遇到貨幣貶值等因素時合同價格是否可以調整等。有無可能采用成本加酬金合同形式。在合同期間，發包人是否能夠保證一種商品價格的穩定。如在國際承包活動中，有些國家雖然要求承包商用固定價格投標，但可保證少數商品價格穩定。支付問題。主要指支付時間、支付方式和支付保證等問題。由于貨幣時間價值的存在，同等金額的工程款金額，但承包商所能獲取的實際利益卻是不同的。常包括的支付內容的工程價款，還應包括運到現場的合格材料與設備費用。最終付款，意味著工保留金問題，承包商爭取降低扣留金額的數額，使之不超過合同總價的5%;并爭取工程竣工驗收合格后全部退回，或者用維修保函代替扣留的應付工程款。工期內完成施工任務，承包人應當按照施工進度計劃組織施工。為此，承包人也應當落實具體的進度控制人員，并且編制合理的施工進度計劃并控制其執行。工程開工后，合同履行即進入施工階段，直至工程竣工。這一階段進行控制的任務是控制施工任務在協議書規定的合同工期內完成。約情況時，承包人可以暫停施工。這是合同賦予承包人保護自己權益的有效措施，如發包人不按合同規定及時向承包人支付工程預付款或不支付工程進度款且雙方未達成延期付款協議，在承包人發出要求付款通知后仍不付款。經過一段時間后，承包人均可暫停施工。這時，發包人應當承擔相應的違約責任。工程師要求的暫停施工。有時工程繼續施工會造成更大的損失，工程師在確定有必要時，應當以書面形式要求承包人暫停施工。如果停工責任在發包人，由發師不及時作出答復，導致承包人無法復工，由發包人承擔違約責任。意外情況應暫停施工。在這些情況下，工期是否給予順延視風險責任的承擔人確定。如其他有關工程變更需要的附加工作。由于發包人對原設計進行變更，以及經工程師同意的承包人要求進行的設計變更，導致合同價款的增減及造成的承包人損失，由發包人承擔，延誤的工期相應順延。第四章工程施工合同糾紛建設工程承包合同在履行的過程中，受多種因素影響，且工程本身情況復雜多變，不可避免地會出現一些預料不到的問題，合同雙方從維護各自權益的角度出發，對這些問題的解決就難免產生糾紛。及時分析研究這些糾紛產生的原因并制定出減少施工合同糾紛的措施，對于維護建筑市場秩序，促進建筑業的健一種常見的糾紛。工程質量出現問題，必須分清責任，特別是在實行質量終身這種糾紛往往是合同造價低于工程實際造價，或由于外部條件發生重大變化而引起變更，承包人無法在原合同約定的價款內完成工程建設，而向發包人人由于資金籌措不到位，拖欠或拒付工程款而引起糾紛。工程結算糾紛包括計價方法、工程量和材料價款大幅上漲引起糾紛等。4.1.4分包引起的糾紛某些合同簽訂時對于是否允許分包并未作出明確規定，而承包商則利用合生糾紛。承包商與分包商之間的糾紛也是近年來施工企業遇到較多的法律糾紛，承包人將部分工序分包給第三人承擔，由于分包人管理不力或技術、施工能力不足等，質量、工期等達不到分包合同的約定要求，就可能導致糾紛。特別是工程價款糾紛，是承包人與分包人之間最容易發生的糾紛?。別是延期利息數額巨大之時，雙方糾紛就更容易產生。比如合同約定工程決算完畢付清尾款，但因施工方遲遲不報送決算文件，或報送決算文件不齊全，或所報決算文件雙方爭議過大，導致決算工作無法進行，進而剩余工程款無法支時支付工程進度款、未能提供施工進場的條件、中期擅改設計等導致的工程造價增加或者其他損失的，承包人最終都以工程索賠的形式加入工程結算書中，而發包人往往對有關款項不予認定，從而產生糾紛，這種糾紛在建設工程結算糾紛中比較常見同約定的條款不是當事人真實意愿的表達，這往往是引發合同糾紛的主要性文件，各方面應予以高度重視。在起草合同時，應由專業技術人員與造價管理人員共同斟酌確定合同的內容、條款、細則，但有些建設單位重視不夠，專業技術人員與造價管理人員很少參與合同的起草，而是由某些領導直接操辦，這就使合同在簽訂過程中就存在諸多缺陷、漏洞。發包方在合同履行過程中不按時撥付工程款，擅自將工程肢解發包給第三方，甚至無資金建設項目，勢必會引起糾紛。承包人對發包人不合法、不合理的苛刻條件和霸王條款一般不抵制或抵制無效，因怕失去承攬工程機會，往往采取默認的態度，當合同價格不能保本、工期不堪重負、承包方利益不能保證方又未正式簽訂書面協議或合同，往往是建設單位某個領導或某個施工管理人員，現場劃個圈，口頭表述一下要完成哪些工作內容，發生的經費也口頭承諾竣工時結算，這就給竣工結算埋下了糾紛的隱患。二是設計變更普遍，隨便增起變化的工程量就缺乏結算依據，待工程竣工結算是再補充，容易引起意見分供的原料、設備不符合質量要求等等，二是承包方原因，如承包方管理、技術方為了保證施工質量，都會提出很高的質量等級。四是發包人擅自使用未交工量達不到要求而引起整個工程質量達不到要求，也是造成質量糾紛很重要的原包括未能與地方政府就征地、拆遷等問題達成協議，導致不能按期開工或開工二是承包方因施工組織不力，勞力、設備不能滿足工期要求而導致工期滯后。三是因招標時甲方不合理地壓縮工期，施工單位為了迎合招標，被迫響應工期要求，在遠低于定額工期的合同工期下施工，造成工期拖延也就不足為奇。針對上述這些合同糾紛的表現及產生的原因，妥善處理糾紛必須要堅持以現合同的嚴肅性，也支持了合同訂立當初雙方的共同意愿。二是重事實、重證據，按實際發生處理。事實和證據包括：補充協議、現場簽證、實物量。有文字證據的，依照文字證據處理，缺少文字證據的，以現場實測實量為準。三是序、內容、結果公開，讓各方心服口服。四是維護公平競爭原則，按照這一原則處置合同糾紛，有利于建筑市場公平競爭，促進建筑業發展9。第五章預防施工合同糾紛的對策造成額外損失；其次是確定合理的質量目標和工期目標；再次是在議標、定標時，創造公平競爭環境，不搞權錢效易，對資格審查不合格、管理水平低下、施工質量低劣的隊伍堅決排除，選擇一個好的施工隊伍等于事半功倍。施工合同是承發包雙方為完成建筑安裝工程，明確雙方相互權利義務關系而訂立的具有法律效力的重要文件，是工程竣工結算審核的核心依據。重視施同應注意：語言表達要準確、嚴密、詳實，才能讓合同執行人充分理解合同本意，不能含糊不清，稍有偏差都會導致產生完全不同的解釋，任何模棱兩可的文字，都有可能成為日后雙方爭論的焦點。合同主要條款：承包范圍、承包方式、質量要求、工期要求、計價方式、結算方式、進度款與結算審核期限、付款方式、雙方權力義務、雙方違約責任、設計變更與現場簽證的程序和資料移交等要約定完整。合同簽訂時雙方應處于平等地位，合同本身應具有公平性，合同條款應遵循對等原則，嚴重有失公平的合同本身就是違法合同而不具有法差較大的情況，應及時簽定補充合同協議，以彌補合同在本身的缺陷，同時可以補充合同的形式調整合同價款，并以補充合同價款形式作為中期進度付款結算的依據，以免追加合同價款太大難以執行。除此之外，關于變更及簽證，要明確工程變更、簽證的管理程序，各個環節各負其責分別把關，