第六章企業破產法破產法的基本理論破產申請與受理管理人制度債務人破產破產債權債權人會議重整程序和解程序破產清算程序第一節破產法的基本原理一、破產與破產法的概念與特征（一）破產的概念與特征指對喪失清償能力的債務人，經法院審理并在其監督下，強制清算全部財產，公平清償全體債權人的法律制度。廣義上，除破產清算外，還包括重整、和解制度破產的特征（與民事執行制度相比）1、為公平解決全體債權人的債務清償問題2、是一種集體清償程序3、對債務人財產法律關系的全面清算（二）破產法的概念與特征包括廣義和狹義（三）我國破產立法概況1986年通過《企業破產法（試行）》我國2006年通過《企業破產法》（新破產法）二、立法宗旨與調整作用（一）立法宗旨公平清理債權債務，保護債權人和債務人（二）調整作用微觀與宏觀三、適用范圍（一）主體企業法人（金融機構有特殊性）法人以外的組織，參照本法（指合伙企業、農民專業合作社及民辦學校等）（二）地域我國：有限制的普及主義原則（三）適用時間自2007年1月1日起施行第二節破產申請與受理一、破產原因（一）概述我國采概括主義立法模式區分幾個概念：不能清償，資不抵債，停止支付（二）《破產法》的規定1、債務人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務---適用于債務人申請破產2、債務人不能清償到期債務，并且明顯缺乏清償能力---適用于債權人提出及債務人提出單選12、根據規定，企業破產界限的實質標準是（）。

A.企業不能清償到期債務

B.企業被吊銷營業執照

C.企業嚴重虧損

D.企業經營管理不善二、破產申請的提出（一）提出申請的當事人1、債務人---3種情形2、債權人---2種情形3、清算組---1種情形（二）破產案件的管轄地域---債務人住所地法院級別---按工商登記情況確定三、破產申請的受理債權人提出破產申請的程序法院指定管理人，通知債權人并公告債務人人員承擔的義務管理人的職責有關訴訟問題第三節管理人制度一、管理人制度的一般理論管理人---指破產宣告后成立的，全面接管破產企業并負責賠償財產的保管、清理、估價、處理和分配等派出清算事務的專門機構廣義與狹義管理人由法院指定，一般均為專業人士二、管理人的資格與指定（一）管理人的資格資格的消極條件（二）管理人的指定管理人名冊制度管理人的更換三、管理人的報酬由法院決定債權人會議的異議權四、管理人的職責與責任9項職責管理人可能面臨的法律責任第四節債務人財產一、一般規定（一）范圍大致包括原有財產和取回財產（二）收回尚未完全履行出資義務的出資人須立即繳納所認繳的出資，不受期限的限制董事、監事、高管的非正常收入和侵占企業的財產，由管理人追回二、破產撤銷權與無效行為制度撤銷權是指管理人對債務人在法定期間內進行的欺詐逃債或損害公平清償的行為，有申請法院撤銷并追回財產的權利《破產法》第33條---無效《破產法》第31條---撤銷《破產法》第32條---撤銷撤銷權的期間撤銷權一般由管理人行使三、取回權（一）一般取回權法院受理破產申請后，債務人占有的他人財產，他人可以通過管理人取回。另有約定外司法實踐的具體情形無需訴訟，也不受原來約定的限制（二）出賣人取回權出賣人已向債務人（買受人）發運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在途標的物；管理人也可以支付全部價款，請求交付標的物四、抵銷權指債權人在破產申請受理前對債務人負有債務的，無論是否已到清償期限、標的是否相同，均可在破產財產最終分配前向管理人主張抵消的權利抵消權禁止行使的情形五、破產費用與共益債務（一）破產費用在破產程序中為全體債權人共同利益而支付的費用總稱包括3大類（二）共益債務在破產程序中為全體債權人利益而由債務人財產負擔的債務的總稱。包括6類（三）破產費用與共益債務的清償享有優于其他債權的受償權但擔保權人對特定擔保物有優先受償權不足以清償破產費用的---管理人提請法院終結破產程序某些主體可以墊付破產費用，以繼續破產程序14、人民法院受理破產申請后發生的下列費用，屬于共益債務的有（）。

A.破產案件的訴訟費用

B.因債務人不當得利所產生的債務

C.為債務人繼續營業而應支付的勞動報酬

D.管理人執行職務致人損害所產生的債務

第五節破產債權一、破產債權申報的一般規則破產債權---破產程序啟動前成立的，經依法申報確認，并得由破產財產中獲得清償的財產請求權申報期限---30日至3個月，自法院發布受理申請之日起計算特殊債權可依法除外未到期的，視為到期未及時申報的，特殊處理二、破產債權申報的特別規定債務人的保證人或其他連帶債務人已代替清償的，可以申報尚未代替清償的，也可以申報三、破產債權的確認最終由法院確認第六節債權人會議一、組成（一）概念由所有依法申報債權的債權人組成，以保障債權人共同利益為目的，為實現債權人的破產程序參與權，討論決定有關破產事宜，表達債權人意志，協調債權人行為的破產議事機構非獨立的民事權利主體；臨時性機構（二）成員與權利只有債權得到確認者才有表決權有擔保權的債權人的特殊性二、債權人會議的召集與職權（一）召集第一次會議由法院召集；以后的提議主體（二）職權11項職權決議的通過---債權人過半數，且代表的債權額占無擔保債權總額的1/2以上三、債權人委員會（一）概念與組成屬于選任機關最多9人的單數組成（二）職權4項職權第七節重整程序一、重整制度的一般理論（一）概念與意義指對已經或可能發生破產原因但又有挽救希望的法人企業，通過各方利害關系人的利益協調，借助法律強制進行營業重組與債務清理，以避免破產、獲得更生的法律制度主要適用于大型企業，中小企業多采用和解（二）重整制度的特征1、重整申請時間提前，啟動主體多元化2、參與主體多元化，措施多樣化3、擔保物權受限4、具有強制性5、債務人可負責制定、執行重整計劃二、重整申請和重整期間（一）申請債務人或者債權人可以直接向法院申請重整債權人提出破產清算的，債務人或者符合條件的出資人也可以申請重整銀監會可以向法院提出對金融機構重整的申請法院裁定是否重整（二）期間自法院裁定重整之日起至重整程序結束；不包括重整計劃批準后的執行時間債務人的財產管理和營業事務執行，可以由債務人或管理人負責擔保債權暫停行使人民法院裁定終止重整，宣告破產的情形（3種）三、重整計劃的制定與批準（一）制定債務人制作重整計劃草案管理人制作重整計劃草案提交給法院和債權人會議（二）表決與批準分組表決（一般為4個組，必要時法院可以決定在普通債權組中設小額債權組和其他組別）表決程序由法院批準四、重整計劃的執行、監督與終止（一）執行由債務人負責執行（二）監督由管理人監督執行（三）效力經法院批準，對債務人和全體債權人均有約束力第八節和解制度一、和解的特征與一般出現（一）概念和特征發生破產原因時，債務人可以提出和解申請及和解協議草案，由債權人會議表決，如通過，再經法院認可后執行，可以避免破產時機較晚；強制性差；但簡便易行（二）和解程序只能由債務人向法院提出債權人會議表決經法院認可后，債務人繼續營業二、和解協議的效力（一）對債務人和債權人的效力未及時申報債權的和解債權人問題（二）對債務人的保證人和其他連帶債務人的效力和解協議對上述人員無效（三）和解協議的終止和解協議指具有程序法上的意義，不能提起強制執行第九節破產清算程序一、破產宣告指法院依據當事人的申請或法定職權裁定宣布債務人破產以清償債務的活動程序問題《破產法》第108條---破產宣告前，法院裁定終結破產程序，并予以公告（2種）二、別除權對破產人的特定財產享有擔保權的權利人，對該特定財產享有優先受償的權利（在重整程序中受到一定的限制）未能充分受償的，其余部分轉為