訴訟業(yè)務辦案流程備忘錄———北京市盈科律師事務所聲明本備忘錄僅供本所客戶及律師參照，不作為任何其她用途，本備忘錄之內容為普通性簡介，不具備正式法律意見之效力；雖本所律師已盡仔細撰寫之能，但難免有不當或錯誤之處，如有任何問題，請直接聯系本所律師。正文訴訟為律師基本業(yè)務內容，對律師基本功、應變能力以及與人溝通能力提高均大有裨益！第一某些訴訟業(yè)務重要特點訴訟業(yè)務有如下重要特點：一、不可控制在中華人民共和國，訴訟主角不是律師，而是法官，因此律師在準備任何法律文書以及與當事人會談時，雖然律師對于本案有再大把握也不能說或者寫類似于“一定能勝訴”之類語言，以免由于訴訟不可控制導致當事人事后追責。二、內容豐富訴訟業(yè)務所涉及案件及涉及法律問題較為復雜，普通不是一類法律問題，例如離婚案件，普通以為離婚案件只涉及夫妻之間關系，但是就本所律師辦案經驗來看，離婚案件中經常涉及到公司、房地產等方面法律問題，因此僅憑規(guī)范婚姻關系法律，很難恰當解決離婚案件。三、對抗由于訴訟經常涉及到雙方利益，有時甚至為多方利益，因此對抗在所難免，但對抗并不意味著非是你死我活，對抗也能合伙，適時地與對方進行談判，以期達到最佳效果，有時候，雖然本方勝券在握，也不能放棄與對方談判，由于一審勝訴后尚有二審、再審以及最后執(zhí)行，訴訟案件完結點不是判決而是執(zhí)行，大多數狀況下，雖然法院判決勝訴，也會浮現對方不予配合執(zhí)行狀況，因此雖然對抗是訴訟特性之一，但是對抗并不意味著就不能和解，事實上法院也比較倡導和解或者調解。四、程序繁瑣由于訴訟涉及到雙方當事人以及法院，因此程序難免比較繁復，但是好在，中華人民共和國法院案件太多，備案后，法院普通會規(guī)定當事人按照簡易程序進行訴訟，由于簡易程序比普通程序，法院辦事效率更高。五、耗時由于訴訟也許涉及到一審、二審、再審以及執(zhí)行等程序，因此耗時較長，普通一審簡易程序時限為三個月，即三個月必要審結，而普通程序可以達到兩年之久。第二某些訴訟業(yè)務普通程序一、客戶接待（一）法律征詢技巧法律征詢是律師接受新案源重要形式，無論進行何種營銷手段，最后均要貫徹在法律征詢中。法律征詢技巧最核心某些是通過與當事人簡樸溝通，對當事人所涉案件狀況有一基本理解，并且根據以往辦案經驗對當事人所面臨問題進行清晰分析及歸納，在此基本之上，簡樸回答當事人本案普通解決辦法。當事人最關懷兩個問題：1、時間當事人并不專職從事糾紛解決，否則也用不著律師提供有償服務，因此當事人普通傾向于盡快解決問題，時間是當事人最關懷問題。因而，對訴訟時限清晰掌握，是律師專業(yè)水平體現。此處時間重要涉及：（1）備案時間：當事人若是原告，則涉及案件備案時間，詳細涉及兩某些：a.準備備案材料時間，這個時間為可控制時間，長短取決于律師辦事效率，因此因越快越好，普通是在當事人提供有關材料后，一至三日內準備完畢；b.法院審查備案時間，即法院收到起訴書及證據附件后7日內決定與否予以備案；（2）法院判決時間：普通程序為6個月，但法院經本院院長決定可延長6個月，報上級法院批準后還可繼續(xù)延長；簡易程序為3個月，并不得延長。（3）執(zhí)行時間：生效法院判決或調解書，雙方均必要履行，實踐中，若雙方均自愿履行，則互相協(xié)商履行時間，若對方不肯履行，則涉及到申請強制執(zhí)行，即有關法律文書生效后，兩年內可向法院提出申請；2、金錢除了時間，訴訟有關費用也是當事人最為關懷問題之一，重要涉及：（1）法院訴訟費用，詳細可參見訴訟費用交納辦法，但是其中兩點需要緊記：a.簡易程序減半收取；b.反訴減半收取；（2）證據收集費用：a.公證費用，例如涉及到需要證據保全；b.評估費用，例如對爭議標價格擬定；c.行政部門資料調取費用，例如去工商部門查詢公司有關資料；（3）律師費用，這一某些不適當在電話中詳細講述，如果當事人急需懂得，可以給一種較大浮動空間，強調可以商量，并向當事人闡明：要在理解了案件詳情，并對案件復雜限度、所涉標大小進行評估后，方可給出詳細收費數額。（二）約見當事人約見當事人，是在與其進行電話溝通時，提出當面商談規(guī)定，最佳是在律師事務所，由于在律師熟悉環(huán)境，律師更能體現自如，更容易贏得當事人信任。約見時，律師應當規(guī)定當事人提供其持有所有與案件有關材料，律師應當準備好委托代理合同。在與當事人面談中，重要理解如下事項：1、案件基本狀況；2、當事人所掌握證據狀況；3、當事人訴訟成果盼望；4、當事人工作狀況；律師因注意事項：1、在會談前，因對涉及法律、法規(guī)進行初步檢索，最后閱讀幾篇有關案例，如此前做過類似案件，應對該類案件進行重新熟悉；2、會談時，應表白自己以往做過類似案件；3、會談時，不得容易對案件成果進行論斷，應告之當事人，訴訟成果是難以預測；（三）律師費用收取在約見當事人時，理解完案情后，依照案件難易限度以及當事人經濟承受能力，給出一種較為適當律師收費額度，普通在標額3%至5%之間擬定。值得注意是，如果當事人提出需要時間考慮時，則應當積極減少律師費。（四）服務事項商定在起草委托代理合同時，對服務事項應做明確規(guī)定，最佳借鑒格式版本，特別是對律師費繳付方式要明確商定。二、訂立代理服務合同（一）委托代理合同起草委托代理合同，普通均會備有原則版，再依照詳細狀況，作出恰當調節(jié)，即可。委托代理合同普通準備三份，多一當事人多增長一份，其中一份交易自己保存，一份交予律師事務所備案，別的交予相應當事人。（二）風險提示書由于訴訟業(yè)務不可控制性，向當事人出具風險提示書，并規(guī)定其閱讀并簽字，以免日后，當事人規(guī)定律師承擔其本不應承擔之責任。風險提示書亦為原則格式，應準備三份。（三）客戶身份證件保存在訂立以上文書后，應當規(guī)定當事人提供其身份證明復印件，便于后來應對（1）法院規(guī)定提供當事人身份證復印件；（2）對當事人身份確認，并保證其能及時繳納訴訟費用。（四）安排訂立合同以上事項完畢后，應待當事人確認無誤后，訂立有關合同，除以上合同外，還應訂立一原則格式一審委托代理合同（一式三份）。（五）在律師事務所備案在完畢以上手續(xù)后，應將合同進行本所內沖突檢測，并備案。（六）繳納律師費用待訂立合同后，應提示當事人繳納律師費詳細時間，并擬定繳納方式，以便隨時監(jiān)控。三、制定訴訟方案（作為原告，作為被告）（一）作為原告當事人1、法律、法規(guī)等收集對于詳細案件，應重要收集有關法律、法規(guī)、司法解釋、司法規(guī)章、有關案例等，并將收集資料打印裝訂，以備查閱。重要搜索工具為“北大法寶”，以及有關法院網站公示。2、證據事實收集解決當事人積極提供證據外，還要對當事人提供證據證明事項、效力進行歸類，并告知當事人，還需提供哪些證據，普通狀況下，證據應當規(guī)定當事人提供，再接受當事人提供證據復印件后來，規(guī)定其把原件帶回并妥善保管，并向當事人出具收據清單；此外，涉及到公證或者政府部門查詢時，應提前征詢有關機構，擬定所需費用，并將證據作用大小以及所需費用告知當事人，規(guī)定其自行選取。3、當事人規(guī)定在與當事人溝通時，應當讓其明確其詳細訴訟規(guī)定，并依照初步分析，規(guī)定其恰當調節(jié)訴訟規(guī)定。4、詳細實行方案待理解有關狀況后，涉及初步實行方案，涉及談判方案、訴訟方案、和解方案、調解方案，并明確詳細操作時間及方式，例如查找對方律師聯系方式，法院聯系方式，與法院以及對方溝通。5、風險評價對整個案件勝訴概率一種大概判斷，重要涉及成本投入，例如訴訟費用擬定，以往法院判決狀況分析等等。6、起草正式訴訟方案在以上方面均構思完畢后，可以開始起草訴訟方案，訴訟方案涉及內容重要有如下幾種方面：（1）聲明，表白本訴訟方案作用，以及注明在實際操作過程，由于新狀況浮現以及訴訟進展狀況，實際操作會不同于本方案等；（2）基本案情，對本案詳細狀況進行論述，并對哪些事實有證據支持，哪些事實沒有證據支持進行分析，并確認還需要當事人提供哪些證據等；（3）案件法律分析，對案件涉及法律問題，結合收集有關規(guī)定進行分析，羅列出重要法律爭議點，再結合法院判決，擬定重要訴訟觀點；（4）重要訴訟觀點利弊分析，在擬定兩條或以上訴訟觀點后，應當對上述訴訟觀點利弊逐個分析；（5）詳細操作流程,應依照詳細案件狀況和訴訟途徑，擬定期間節(jié)點表，即什么時候準備備案材料，什么時候去法院備案等，其中特別應注意是時限問題，重要是提起反訴時限，普通在舉證期限屆滿前提出；此外還會涉及到延期審理狀況，例如當事人為被告，如果法院合用是簡易程序，那么當事人在接到應訴告知后，沒有時間準備，可以向法院提出延期申請，如果延期審理沒有得到法院批準，則可提出管轄權異議，同樣可以達到延期效果。（6）和解方案以及調解方案，涉及在法院主持下和解及調解和庭外和解，本某些內容，應當依照當事人規(guī)定以及律師對案件分析評估成果，擬定詳細內容，普通會包括祈求數額，這某些內容非常重要，特別是在開過庭后來，與對方商談中進行恰當修改，如果這某些解決得當，則會使糾紛得到較好解決。7、經修改后交予當事人確認在上述訴訟方案撰寫完畢后，應當與當事人進行溝通確認，待當事人以為沒有問題后，方可按照訴訟方案進行工作安排。（二）作為被告當事人1、審查原告訴訟文書作為被告當事人，在開始處在被動狀態(tài)，因此需要對原告方提交起訴書以及有關證據進行仔細審查，理解其詳細訴訟祈求，以及提供證據和合用法律與否足以支撐其觀點；其中，最重要是對其提供證據進行審查，對證據審查重要從如下幾點著手：（1）證據來源與否合法，不合法能闡明什么問題，而不但僅否認該證據效力；（2）證據與否真實，證據與否偽造，偽造破綻為什么；（3）證據關聯性與否恰當，即該證據與否能證明其提出觀點；（4）對方證據與否形成證據鏈條；此外，可以仔細審查其與否已過了訴訟時效，如果存在已過訴訟時效問題，則應向當事人闡明，看當事人與否樂意讓法院駁回對方訴訟祈求，由于在某些狀況下，對方提起訴訟可以減輕我方當事人訴訟承擔，最重要則是不用事先墊付訴訟費。2、法律、法規(guī)收集針對對方提出所合用法律，（1）一方面審查其與否有效；（2）其合用于該案與否適當，審查此點，須找出能闡明此點法律根據；（3）再次，找出支持本方觀點法律根據。3、證據事實收集應當以對方提出證據事實為線索，爭鋒相對查找有助于自己證據，最佳能用對方提供證據查找出有助于我方當事人事實。4、當事人規(guī)定作為被告當事人，有時候當事人規(guī)定與原告方訴訟祈求有一某些相似，這時不能容易認同對方訴訟祈求，例如在合同解除糾紛中，對方若是違約方，提出解除合同，但未提及違約責任承擔問題，若是當事人簡樸批準了其對方訴訟祈求，雖然達到了當事人規(guī)定，當事人對違約責任某些則需要另行起訴，如果不是合用簡易程序，則當事人需要承擔所有訴訟費用。在類似于上述特殊狀況下，應協(xié)助當事人分析，以便其提出祈求在法律上能得到最“便宜”、最有效實現。5、詳細實行方案同作為原告當事人某些。6、風險評價提示同作為原告當事人某些。7、起草正式訴訟方案同作為原告當事人某些。8、經修改后交予當事人確認同作為原告當事人某些。9、與當事人溝通后按照當事人規(guī)定確認最后方案同作為原告當事人某些。四、制作訴訟文書（起訴書、答辯狀等）（一）作為原告當事人1、起草起訴書及證據目錄，整頓證據須特別注意是，起訴書不應寫得過于詳細，由于如此會提前暴露我方訴訟方略，使對方有機會逐個辯駁，影響訴訟效果。起訴書只要滿足備案規(guī)定就可以，此外，某些法院在備案時，當事人或者代理人可以向備案法官當面陳述，因而，起訴書只要滿足備案條件即可。證據目錄重要有兩種形式：（1）表格式；（2）純文書式。采用何種方式須依照證據多少，同一證明事項中所需要證據數量決定。最核心一點是，如何證據目錄可以完整表達所有證據，使法官一目了然。此外，證據提供也是秉著可以順利備案即可，某些重要證據可以在舉證時限內進行補充舉證。2、交予當事人進行確認在上述文書完畢后，應當交予當事人進行確認并簽字，由于起訴書最佳由當事人親自去備案，以免對方發(fā)現當事人已聘請律師，從而提高警惕。3、開具律師事務所訴訟函件訴訟案件中，律師出庭應訴，必要開具其所在律師事務所函件。4、與當事人訂立代理委托書，并明確授權范疇此處所述代理委托書不同于委托代理合同，委托代理合同是當事人與律師之間勞動服務合同，而代理委托書是應訴時須提交給法院以證明代理人代理資格及權限文書，內容重要涉及兩方面：（1）普通授權，即涉及到代為行使當事人訴訟程序權利，例如管轄權異議等；（2）特別授權，此類授權因重點注意，如果涉及過多，律師會比較被動，由于當當事人不在庭時，法院可以依照該特別授權規(guī)定律師代為行使當事人某些實體權利，例如放棄訴訟等；如果涉及過少，就會導致麻煩，由于當事人有時并不在法院所在地，因此會給訴訟進行導致不便，例如，特別授權中沒有商定證據收集，那么律師單獨就某項事宜做公證，就會受到麻煩，在此種狀況下，可單獨與當事人商定：在雙方電郵或者電話溝通后，雙方均批準之基本上，律師可代為協(xié)助當事人收集證據。（二）作為被告當事人1、起草答辯狀及證據目錄，整頓證據答辯狀是依照對方提出起訴狀觀點而撰寫針對性很強文書，文書重要內容涉及：（1）當事人（被告）基本狀況；（2）案件基本領實；（3）重要事實根據及答辯觀點；（4）結論。在起草答辯狀時，應關注：（1）僅僅提供答辯與否可以達到當事人所想要訴訟成果；（2）與否需要提起反訴；但是要注意答辯期限問題，答辯期限為收到起訴書之日起15日內提交。雖然法律如此規(guī)定，但在實踐中，法院并不嚴格執(zhí)行，因此當庭提交即可。答辯時應涉及到提供證據問題，也是僅針對對方訴訟祈求提供相應相反證據即可，但應當注意到提交證據舉證期限，普通法院在發(fā)應訴告知書時會附帶發(fā)一份舉證告知書，其中會寫明舉證時限。2、交予當事人進行確認在上述文書完畢后，應當交予當事人進行確認并簽字，由于答辯人為當事人，而非律師。3、開具律師事務所訴訟函件訴訟案件中，律師出庭應訴，必要開具其所在律師事務所函件。4、與當事人訂立代理委托合同，并明確授權范疇同作為原告當事人。5、若提起反訴，則應按照原告當事人程序辦理。五、與法院進行溝通（一）作為原告當事人1、選取管轄法院在訴訟案件中，普通僅會有一種法院具備管轄權，因此應根據法律，找出有管轄權法院。但有些狀況下，會有兩個以上法院擁有管轄權，因此應依照當事人應訴成本決定選取哪個法院受理，例如去法院交通費用、時間成本等，此外，還也許涉及到法院與否處在忙季或閑季區(qū)別，實踐中，北京法院會有年中結案或年末結案，分別在每年6月20日和12月20日左右，這決定了當事人備案獲得法院受理難易限度。2、備案備案時，需要帶上如下證件：（1）當事人身份證及復印件，公司當事人營業(yè)執(zhí)照副本及復印件；（2）起訴書及證據（交予法院兩份，其中證據須復印件兩份及原件）。（二）作為被告當事人1、提交答辯狀及證據提交答辯狀時，應攜帶（1）當事人身份證復印件及原件；（2）委托授權書；（3）律師證或身份證復印件；份數同作為原告當事人。2、涉及到其她程序，例如延期或者申請延長舉證時限此處舉三例予以闡明：（1）申請管轄權異議，可做遲延時間辦法；（2）申請審查訴訟時效，如果理由得當，法院也許會直接駁回其訴訟祈求；（3）延期審理，申請延期審理，并不一定非是提出書面申請，在實踐中，可以直接通過電話與法院溝通（北京法院均會發(fā)布法官辦公電話），理由可以是（1）應訴沖突；（2）當事人出差在外不能出庭等。六、收集有關證據，作為補充1、收集新證據在發(fā)現新證據或者有必要提供已有但之前未提交證據時，可以進行補充證據提供。通過觀測法官態(tài)度，適時發(fā)現我方證據局限性，在及時補充，是贏得訴訟核心。2、制作補充證據清單同制作證據清單同樣。3、及時提交有關證據注意證據舉證時限。七、出庭應訴1、出庭前文書起草出庭應訴前，應準備好代理詞。代理詞內容較之起訴書及答辯狀會更為詳細，是對上述文獻補充，代理詞一式三份，交予當事人簽字，并準備一份提交法院（重點處應標明），律師本人使用那份，可以加些備注，以便開庭時口述。2、出庭前約見當事人，進行開庭前溝通開庭前，應當提前與當事人溝通，以便統(tǒng)一內容，并提示其出庭時攜帶證據原件。3、開庭時注意事項應提示當事人攜帶關于證件及證據原件。4、開庭時詳細環(huán)節(jié)（一審）（1）證據互換及質證證據互換及質證，應當形成書面文獻提交法院，以便法院進行書面審理時查看本方觀點，應盡量詳盡。該環(huán)節(jié)書面材料涉及：（1）證據目錄；（2）質證意見兩份文書所包括內容重要為三方面：（1）證據真實性之闡明，真實性分為形式真實和實質真實，前者重要指復印件與原件與否一致，后者重要指證據之內容與否與實際事實相似；（2）證據合法性之闡明，合法性重要指a.來源合法性,b.內容合法性