第六章準據法的確定第一節準據法的概念與特征一、準據法的概念準據法（applicablelaw，lexcausae），是國際私法中的一個特有概念，它是指經沖突規范指引用來確定國際民事關系的當事人的權利義務關系的具體實體法規則。二、準據法的特點1、準據法必須是能夠確定當事人的權利義務關系的實體法。2、準據法必須是經沖突規范所指定的實體法。3、準據法不是沖突規范邏輯結構的組成部分。4、準據法不是籠統的法律制度或法律體系，而是一項具體的“法”，即具體的實體法規范或法律文件。

1精選課件ppt2精選課件ppt3精選課件ppt4精選課件ppt一日本人在中國發生交通事故案有一日本人駕駛我國牌照汽車，在中國武漢市中山大道發生車禍，撞到一菲律賓人，受害人乘飛機到新加坡以后死于新加坡。確定死因系車禍所致，汽車保險由我國保險公司承保。該日本人在武漢有住所，被害人之利害關系人在武漢市中級人民法院起訴，請求民事損害賠償。見下表沖突規范選擇，適用準據法的一般過程5精選課件ppt1、法院受理2、法律沖突3、沖突規范4、解釋連結點，尋找準據法5、解釋、適用準據法武漢市中級人民法院以被告住所地或侵權行為地位管轄根據受理汽車事故民事損害賠償請求法院地－－中國法駕駛人的國籍－日本受害人的國籍－菲律賓汽車牌照－中國法汽車保險－中國法損害事實發生地－－中國法損害結果發生地－新加坡法我國《涉外民事關系法律適用法》規定：侵權責任，適用侵權行為地法法律侵權行為發生地和侵權結果發生地不一致時，中國法院可以選擇其中之一，侵權行為地在中國依中國《民法通則》的有關實體法作出判決6精選課件ppt2010年《涉外民事關系法律適用法》侵權責任，適用侵權行為地法律，但當事人有共同經常居所地的，適用共同經常居所地法律。侵權行為發生后，當事人協議選擇適用法律的，按照其協議。

7精選課件ppt8精選課件ppt主要的法律選擇方法準據法的選擇方法含義適用情況依法規的性質進行選擇根據法律規則的性質決定其域內或域外的適用普遍適用根據法律關系的性質進行選擇根據不同法律關系的特性決定其法律適用普遍適用最密切聯系方法通過確定與國際民商事關系有最密切的聯系來決定準據法適用合同、侵權等領域政府利益分析方法通過分析相關政府對適用其法律的利益決定準據法美國部分州規則選擇方法通過分析比較相關國家實體法規則選擇準據法美國部分州分割方法對一個國際私法案件的不同問題依其特性分別確定準據法普遍適用9精選課件ppt準據法選擇方法含義適用情況當事人意思自治由當事人選擇所適用的法律合同、侵權領域有利于判決在國外承認與執行根據判決能在某外國得到承認與執行選擇準據法廣泛適用比較損害方法比較相關州的內部目的受到損害的大小決定準據法美國少數州肯塔基方法只要法院地與案件有“足夠或充分聯系”就適用法院地法美國肯塔基州功能分析法通過分析特定法律規則和法律制度的政策和目的來決定準據法的選擇美國少數州10精選課件ppt1963年9月，住所在紐約的夫婦Jackson邀請同住一城的Babcock小姐驅車到加拿大作周末旅游。Jackson先生駕車，在安大略省發生車禍使小姐嚴重受傷。Babcock小姐回紐約后向法院起訴，要求賠償損失。按安大略省法律規定，除以盈利為目的運載乘客外，汽車的所有者和駕駛者對乘客因車禍造成的損失不負責任；而紐約州法律規定要承擔責任。初審法院適用侵權行為地法，駁回原告的要求。原告不服提起上訴。你認為該如何處理？11精選課件ppt12精選課件ppt威爾金斯和澤里都在新澤西州設有住所，因他們想要結婚而未過該州規定的婚齡，雙方當事人便自愿前往印第安那州結婚，婚后立即回到新澤西州，并生有一小孩。后因丈夫澤里偷竊判罪，妻子威爾金斯要求新澤西州法院宣告原來婚姻無效，州法院適用婚姻舉行地法駁回了原告威爾金斯的請求，但新澤西州最高法院卻認為本案與印第安那州無利害關系，唯一有利害關系的是新澤西州，因為承認這一婚姻有效會危害新澤西州的公共政策，最后適用了新澤西州實體法而同意了原告的請求。問：本案確定準據法主要適用哪一種方法？為什么？13精選課件ppt第三節實質問題與程序問題一、實質問題與程序問題的劃分各國沖突法在考慮法律適用問題時，都首先將所涉問題分為實質問題（substance）和程序問題（procedure）。如果一個問題被識別為程序問題，法院就適用法院地法；如果被識別為實質問題，不管法院適用本國法，還有外國法，都必須經過法院地的沖突規則的指引，程序問題適用法院地法的理由是：

1．法院的活動必須遵守法定的訴訟程序，這是現代法治國家的普遍要求。

2．程序問題適用法院地法是各國法院審判實踐的客觀需要。

3．程序問題適用法院地法是程序正義的要求。分析：時效問題、證據問題、推定問題、賠償問題

14精選課件pptSubstanceorProcedure

Thesubstance/proceduredichotomyarisesbecausetheforumhasstrongreasonsforseeingitslawappliedtoissuesconcerningpleading,motionpractice,thepresentationofevidence,andsoforth.Foruminterestandconvenience,therefore,shoulddictatetheclassificationofanissueas"procedure."Expresseddifferently,ifneithertheforum'sinterestnorjudicialconvenienceisinvolved,noreasonexiststotreattheproblemas"procedure."15精選課件pptThefocusshouldbeonwhetherthereasonswhichgaverisetothesubstance/proceduredistinctionareinvolvedintheproblem,notonthejudge'svagueintuitionoronaprecedentwhichaddressedtheissueinadifferentsettingandis,thereforeofquestionableapplication.

16精選課件ppt第四節時際沖突和區際沖突的解決一、發生時際法律沖突時準據法的確定一般說來，對一個已經發生的法律關系，只適用法律關系成立時有效的法律。也就是說，對權利的取得，一般應采用“既得權保護”和“法不溯及既往”原則。但在下列情況下會發生時際法律沖突問題：

1．法院地國的沖突規范在涉外民事法律關系確立后發生了變更，這時究竟應適用什么時候的沖突規范去指定準據法；

2．法院地國的沖突規范未變，但當事人的國籍、住所或物之所在地等連結點的事實發生了改變，因而需要確定是適用原來的連結點所指引的法律，還是適用新的連結點所指引的法律；

3．法院地國的沖突規范未變，但其指定的準據法發生了改變，這時也會提出究竟適用該國際民商事法律關系成立時的舊法，還是適用改變了的新法問題。

17精選課件ppt變化的因素法院地沖突規范準據法構成連接點的事實因素依法院地規則依準據法規則不變原則依法院地規則可變原則18精選課件ppt產生原因解決方法法院地國的沖突規范在國際民商事關系確立后發生了變更，產生了應適用何時的沖突規范制定準據法的問題一般是依據修改后的國際私法的規定。多數國家的法規中會明確規定新的沖突規則是否有溯及力。例如，匈牙利1979年的國際私法第15條規定：“新法令適用于該法生效前所發生的尚未裁判的一切案件”。法院地國沖突規則未變，但當事人的國籍、住所或物之所在地發生了變化，產生了適用原來的連結點所指引的法律還是適用新的連結點指引的法律的問題一般是依據不同的國際民商事關系性質，按有利于案件的公正裁判處理。法院地國的沖突規范未變，其指定的準據法發生了改變，產生了適用該民商事關系成立時的法律，還是適用新法的問題新的準據法有關于溯及力規定的，適用規定；沒有規定的，適用法律關系成立時有效的法律或合同當事人的約定19精選課件ppt一個內地公司與一個香港公司在1998年10月通過電話達成一批貨物的買賣合同，交貨期限為2000年3月。雙方約定：如果發生糾紛適用中國內地法律解決。到2000年4月1日，因賣方沒有交貨，雙方發生糾紛起訴到內地法院。請問：內地法院應如何適用法律？20精選課件ppt二、發生區際法律沖突時準據法的確定

當一國沖突規范指定適用外國法時，被指定的國家可能是單一法律制度國家，也可能是多法域國家。當一國沖突規范指定適用某一多法域國家的法律時，究竟應以該國何地區的法律為準據法，國際上有兩種不同的解決方法：

1．由法院直接依據所適用的沖突規范中的連結點，如住所、居所、行為地或物之所在地等，徑自適用該具體地點的法律為準據法。

2．按被指定為準據法的準據法國的"區際私法"，即該國用以調整其國內各法域之間法律沖突的法律中的有關規定加以確定。

21精選課件ppt對于依我國沖突規范指定適用多法域國家的法律時應適用該國哪一地區法律的問題，我國立法未作明確規定。不過，最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第192條規定："依法應當適用的外國法律，如果該外國不同地區實施不同的法律的，依據該外國法律關于調整國內法律沖突的規定，確定應適用的法律。該國法律未作規定的，直接適用與該民事關系有最密切聯系的地區的法律。"這表明，我國司法實踐中采用上述國際通行的將兩種方法結合使用的作法。

22精選課件ppt《涉外民事關系法律適用法》第六條涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律。

23精選課件ppt多法域國家指的是在一個主權之下有兩個或兩個以上法域的國家，如美國、瑞士、澳大利亞等。現在我國也是個多法域國家。法域指的是一個具有獨特法律制度的地區，它表現為一定的空間范圍，但不是主權單位，只能是一個主權國家內的某一區域。24精選課件ppt直接指定間接指定按多法域國家的區際沖突法確定準據法混合指定依最密切聯系原則確定依法院地沖突規范中的連接點直接確定準據法依法院地國家沖突規范對多法域國家的法律適用的特殊規則25精選課件ppt序號方法例子適用情況1根據該外國法的區際私法確定準據法“應適用的外國法有數個法律體系時，應適用何種法律體系由該外國法確定”（波蘭）普遍適用2直接依沖突規范中的連結點，確定適用該具體地點的法律美國的司法實踐適用方便3根據最密切聯系原則確定準據法“如外國法由幾部分法域組成，則適用該外國法規則所指定的那一法域的法律，如無此種規則，則適用與之有最強聯系的那一法域的法律（奧地利）無區際私法時的補救方法4以當事人的住所地法、居所地法代替本國法“在適用當事人本國法的情況下，如當事人本國各地法律不同時，依其所屬地方的法律”（日本）例外適用26精選課件ppt序號方法例子適用情況5采用國際私法的規定確定準據法“在外國無區際私法時，采用該外國的國際私法”（葡萄牙）較少國家采用6以首都所在地的法律作為準據法“依本法適用當事人的本國法時，如其國內各地方法律不同者，依其國內住所地法，國內住所不明者，依其首都所在地法”（臺灣）很少采用27精選課件ppt2004年12月，香港某銀行A貸款給香港某公司B，B公司的貸款用于在廣州的投資。A與B在合同中約定，合同受中國法分配，發生爭議后在廣州中級人民法院進行訴訟。后音B公司無力償還貸款，香港銀行在廣州中級人民法院請求償還貸款的訴訟，B公司承認違約的事實，但雙方當事人對“合同應受中國法支配”這一約定產生歧義，A銀行認為合同法中的“中國法”實質上指的是香港法，而B公司則認為是指內地的法律。問：法官在此案中應如何選擇適用的法律？28精選課件ppt第五節先決問題準據法的確定一、先決問題的概念及構成要件

先決問題，又稱附帶問題，是指一國法院在處理國際私法的某一項爭訟問題時，如果必須以解決另外一個問題為先決條件，便可把該爭訟問題稱為"本問題"或主要問題，而把需要首先解決的另一問題稱為"先決問題"或附帶問題。

構成先決問題必須具備三個條件：

（1）主要問題依法院地國的沖突規范必須以外國法作為準據法。

（2）需要先行解決的問題具有獨立性，可以作為一個單獨的爭議向法院提起訴訟，并且有自己的沖突規范可供援用。

（3）在確定先決問題的準據法時，法院地國的沖突規范和實體規范與主要問題準據法所屬國的沖突規范和實體規范均不相同，從而會導致不同的判決結果。

29精選課件ppt30精選課件ppt一位住所在希臘的希臘公民未留下遺囑而死亡，留有不動產在英國，其“妻”主張繼承該動產。本來無論依英國的有關沖突規則（動產繼承依死者住所地法）還是希臘的沖突規則（動產繼承依死者的本國法），都應適用希臘的繼承法，妻財產的一部分歸屬死者的“妻子”。但現在需要確定的是，她是不是死者的妻子，因為他們是在英國按民事方式而不是按希臘法所要求的宗教方式結婚的，因而需要確定他們之間是否存在合法的夫妻關系。如果依法院地法的沖突規則（婚姻方式依婚姻舉行地法）所指定地準據法（英國法），他們地婚姻是有效地，她可以取得這部分遺產；如依“主要問題”的準據法所屬國（希臘）的沖突規則（婚姻方式依當事人的本國法）指定的準據法（希臘法），他們的婚姻是無效的，她就無權取得這部分遺產。關于“妻子”與死者是否存在合法的夫妻關系問題就是“先決問題”。先決問題的解決直接影響主要問題的審理結果。31精選課件ppt二、先決問題準據法的確定

先決問題準據法的確定以前有兩種對立的意見，一是主張依主要問題所屬國的沖突規則，一是主張適用法院地國的沖突規則。目前，主要是看該先決問題的重心偏向哪一方，以此來決定是適用法院地國還是主要問題準據法所屬國的沖突規范。案例李伯康房產繼承案（1986年）李伯康于1938年在家鄉廣東臺山與范素賢結婚，婚后一直無子女。1943年李伯康前往美國定居，住在加利福尼亞州洛杉磯。1967年11月，李伯康與周樂蒂在美國內華達州結婚。1981年7月，李伯康在美國洛杉磯去世。在李伯康的遺產中，有一棟位于廣州的四層樓房。1986年5月，已離開廣東臺山到香港定居多年的范素賢得知李伯康在美國去世后，到廣州某公證處辦理了繼承上述房產的有關證明，同年7月領得房屋產權證。周樂蒂在美國得知這一情況后，立即委托代理人在廣州某區人民法院起訴，要求繼承其亡夫留下的上述房產。

法院認為，（香港居民）范素賢是（定居美國38年的）李伯康之結發妻子，李伯康在未與范素賢解除婚姻關系的情況下，與在美國的周樂蒂結婚屬重婚，確認無效，并根據《中華人民共和國婚姻法》第2條規定，判決駁回原告請求繼承上述房產之訴。

請問：

1、本案的主要問題是什么？是否有先決問題？為什么？

2、你認為法院的處理是否恰當？為什么？32精選課件ppt施韋伯爾和安加是一對猶太人夫妻，他們在匈牙利有住所。后來他們決定移居以色列。在去以色列的途中，他們在意大利的一個猶太人居住區離婚。對他們的離婚，匈牙利法是不承認的（當時匈牙利仍是他們的住所地），但依以色列法則可以承認，隨后，他們倆又均在以色列獲得選擇住所。取得這種住所的女方后來來到加拿大多倫多與第二個丈夫舉行了結婚儀式，但接著以第二次婚姻是重婚為由在加拿大安達略法院請求宣告該婚姻無效。本安設計的問題兩個：一個是該女子的再婚能力，根據安達略的沖突規范，這個問題依以色列法解決，另一個是該女子與第一個丈夫離婚的有效性問題。根據安達略沖突規范指定的準據法，該離婚無效；但依照以色列的沖突規范指定的準據法，該離婚是有效的。問：1、什么是先決問題？本案中涉及的兩個問題中，有沒有先決問題？2、對于先決問題準據法的確定，有哪幾種有代表行的觀點？如依“主要問題”準據法所屬國沖突規范來選擇先決問題的準據法，本案如何判決？33精選課件ppt托拉是一個住所在希臘的希臘籍女子，在英格蘭和一個英格蘭英語教師伊安登記結婚。托拉死亡后在英格蘭遺留下一筆動產，伊安以“配偶”身份向英格蘭法院起訴，對托拉死亡后遺留下的動產主張繼承權。34精選課件ppt相關國家法律：英格蘭法——動產繼承適用死者住所地法。結婚的方式應當適用婚姻締結地法。允許按登記方式結婚。希臘法——結婚的方式應當適用當事人本國法。尚生存的配偶享有繼承已亡配偶遺產的權利。必須按宗教儀式結婚。35精選課件ppt法院地：英格蘭主要問題：動產繼承適用英格蘭國際私法準據法為希臘法伊安有權繼承先決問題：結婚的效力適用英格蘭國際私法準據法為英格蘭法結婚有效適用希臘法結婚無效伊安無權繼承36精選課件ppt（1）主要問題以外國法為準據法（2）本身具有獨立性（3）會導致不同的結論發生條件：37精選課件ppt先決問題的獨立性：

1、是一個獨立的涉外民事關系

2、具有獨立適用的沖突規范

3、先于主要問題產生,制約著主要問題的解決

4、不必然從屬于主要問題38精選課件ppt不同的確定方法：準據法說法院地法說折中說利于判決結果的一致利于先決問題的獨立性39精選課件ppt理論主張代表人物主要理由適用主要問題準據法所屬國的沖突規范（英國、美國、加拿大、澳大利亞等）沃爾夫、羅伯遜、溫格勒爾（1）能避免把兩個有聯系的問題人為地割裂開來

（2）主要問題準據法所屬國與案件最有關聯性

（3）有利于取得一致的判決結果適用法院地的沖突規范（很少國家采取這種做法）努斯鮑姆、科麥克、拉佩（1）先決既然是一個獨立問題，就應該與主要問題一樣，適用法院地的沖突規則

（2）先決問題經常涉及的婚姻，離婚及其他身份問題與法院地關系更為密切根據案件的特殊情況分別處理莫里斯根據個案中先決問題與法院地法還是主要問題準據法更為密切，決定應適用的沖突規范40精選課件ppt主張理由采用的國家1.適用主要問題準據法所屬國的沖突規范

1.避免把兩個相互聯系的問題人為的分割開2.主要問題準據法所屬國與案件最有關聯3.有利于取得判決結果的一致

美、英、加拿大、澳大利亞

2.適用法院地國的沖突規范

1.先決問題具有獨立性,應首先適用法院地法的沖突規則2.先決問題所包含的婚姻、離婚以及其他身份問題常涉及到法院地的公共政策，與法院地關系更為密切

很少有國家采用這種方法1979年的《美洲國家間關于國際私法一般規則的公約》第8條：“由主要問題產生的先決問題，不必一定依適用于主要問題的法律解決”

41精選課件ppt第六節準據法內容的查明一、內國法內容的查明主要由法官查明本國法，雙方當事人也有權對本國法的內容提出主張。二、國際條約內容的查明當一國法院受理某一國際民商事案件，而當事人選擇適用某一國際條約作準據法時，對該國際條約的內容的證明應該分兩種情況：1、如果該國是國際條約的締約國，該國際條約可視為該國法律體系的一部分，應該查明本國法內容的程序和條件進行，法院負有主要義務，當事人負有協助義務，也有權對國際條約的內容提出不同主張。2、如果該國不是國際條約的締約國，法官和當事人均負有義務證明國際條約的內容。在當事人有不同主張時，法官有最終的決定權。42精選課件ppt43精選課件ppt三、國際慣例的查明這里的國際慣例是指國際商事慣例，即任意性國際慣例。對于此類國際慣例內容的證明，依我國的法律應分為兩種情況：1、如果該國際慣例是經當事人選擇適用的，當事人和法官均負有義務證明其內容。當事人有不同主張的，法官享有決定權。當國際慣例不能證明時，可以適用法院地的法律2、如果國際慣例是在沖突規則指引適用本國法，而本國法律或參加國際條約無此規定的情況下適用的，法官對國際慣例的內容負有證明義務，因為此事的國際慣例是作為本國法的補充而適用的。當然，當事人有權對國際慣例的內容提出不同的主張。44精選課件ppt四、外國法內容的查明（一）外國法內容的查明，是指一國法院在審理涉外民商事案件時，如果依本國的沖突規范應適用某一外國實體法，如何證明該外國法關于這一特定問題的規定的問題。

關于外國法的性質，主要有三種主張：

1．事實說。英美等普通法系國家多奉行此說。它們認為依本國沖突規范而適用的外國法相對于內國而言，只是一個單純的事實，而非法律。

2．法律說。該說認為內外國法律是完全平等的，本國法官適用外國法同適用內國法一樣，沒有什么區別。

3．折衷說。該說是為了調和前兩種主張的矛盾，主張外國法既非單純的事實，亦非絕對的法律，而是依本國沖突規范指定應適用的外國法律。45精選課件ppt（二）、外國法的查明方法

外國法的查明方法大致分三類：

（1）采事實說的國家規定當事人舉證證明。

（2）采法律說的國家規定法官依職權查明，無須當事人舉證。

（3）采折衷說的國家規定法官依職權查明，但當事人亦負有協助的義務。

我國法院在司法實踐中可以通過下列途徑查明：（1）由當事人提供；（2）由我駐該國的使領館提供；（3）由該國駐華使領館提供；（4）由中外法律專家提供；（5）由與中國訂立司法協助協定的締約對方的中央機關提供。

（三）、外國法無法查明時的解決方法

外國法無法查明時，各國立法和司法實踐有下列解決方法：

（1）直接適用內國法。

（2）類推適用內國法。

（3）駁回當事人的訴訟請求或抗辯。

（4）適用同本應適用的外國法相近似或類似的法律。

（5）適用一般法理。46精選課件ppt方法原因國家當事人舉證證明把外國法看作“事實”，用確定事實的程序和方法查明外國法的內容英美、部分拉丁美洲國家法官依職權查明，無須當事人舉證外國法也是法律，依“法官知法”原則，法官應當負責查明外國法的內容奧地利、意大利、荷蘭、部分東歐國家法官依職權查明，當事人亦負有協助義務外國法既不同于內國法，也不同于單純的事實，故查明外國法原則上由法官負責調查，當事人亦負有協助義務德國、瑞士、土耳其等國47精選課件ppt（四）外國法錯誤適用的救濟錯誤類型是否可以上訴適用沖突規范的錯誤各國均允許上訴適用外國法錯誤不允許當事人上訴（法國、德國、瑞士、西班牙、比利時、荷蘭等）允許當事人上訴（奧地利、葡萄牙、芬蘭、意大利、波蘭等）48精選課件ppt方法原因代表國家以及舉例1.當事人舉證證明不將外國法視作法律，而視為當事人用來主張自己權利的事實，用確定事實的程序和方法查明外國法的內容英國、美國等普通法系國家以及部分拉丁美洲國家2.法官依職權查明，無需當事人舉證將外國法視作法律，認為內國法官應當知道法律，所以法官應負責查明外國法的內容意大利、奧地利、荷蘭1979年《奧地利聯邦國際私法法規》第3條：“外國法一經確定，應由法官依職權并按該法在原管轄范圍內予以適用”

3.法官依職權查明，當事人負有協助義務主張查明外國法既不同于確定單純事實的程序,也不同于確定法律內容的程序德國、瑞士、土耳其、秘魯等國家1987年《瑞士國際私法法典》第16條：“外國法內容的查明由法官依職權查明。為查明外國法的內容，可以要求當事人予以合作”

49精選課件ppt主張代表國家舉例1.直接適用法院地國法多數國家1978年《奧地利聯邦國際私法法規》第4條：如經充分努力,在適當時期內外國法內容仍不能查明時，應適用奧地利法2.推定外國法與內國法相同英國、美國（不能查明的法律為普通法系法律）1972年英國《民事證據法》第4條：皇家法院、高等法院、樞密院委員會的判決和裁定，如引用外國法，則可以以它為證據；如果當事人提不出證據，或法院認為證據不足，則推定適用類似的英國法3.駁回當事人的訴訟或請求美國（不能查明的法律為非普通法系法律）4.適用于本應適用的外國法相似的法律德國、日本一戰后的德國因無法查明《厄瓜多爾民法典》，因德國法院知道厄瓜多爾民法是以《智利民法典》為藍本的，因此適用了《智利民法典》5.適用一般法理日本的學說和判例50精選課件ppt錯誤原因補救方法1.錯誤適用了內國的沖突規范允許上訴2.因適用外國法本身不當而導致外國法錯誤適用（1）可以上訴

A.采用上訴審制的國家以“判決所依據的事實不當”為理由上訴，如英美法系國家

B.采用法律審制的國家，一般以“法律審”為理由上訴，如俄羅斯、意大利、奧地利

C.采用《巴斯塔曼特法典》的拉美國家可以上訴至最高司法機關（2）不能上訴

A.外國法被看作是“事實”的第二、三審為法律審制度的國家，因只有根據“適用法律不當”為理由才能上訴，如法國、德國

B.采用特殊程序查明外國法內容的國家，如瑞士

51精選課件ppt中國的做法2.1988年最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第193條：由與中國訂立司法協助協定的締約對方的中央機關提供。3.1988年2月8日生效的《中華人民共和國和法蘭西共和國關于民事、商事司法協助的協定》第28條：“有關締約一方的法律、法規、習慣法和司法實踐的證明，可以由本國的外交或領事代表機關或者其他有資格的機關或個人以出具證明書的方式提交給締約另一方法院。”

52精選課件ppt本案是一起合同糾紛，當事人在香港簽訂了貸款合同和抵押合同，約定貸款合同適用香港法，合同締結后，貸款方按約定提供了貸款，但借款方后來只償還了一部貸款本金及利息，貸款方于是在我國某市中級人民法院向借款方起訴。依照我國有關法律規定的沖突規范，法院以雙方當事人選擇的香港法作為處理該貸款合同爭議的準據法，故通知雙方當事人在規定的合理時間內提供有關香港法的證明資料。由于雙方當事人未能提供或證明有關貸款及抵押方面的香港成文法和判例，法院就適用了施行于我國內地的有關實體法。請問：中國法院適用內地法的根據是什么？如果因為香港法不能查明而適用內地法，中國法院的做法是否恰當？

53精選課件ppt

第十條涉外民事關系適用的外國法律，由人民法院、仲裁機構或者行政機關查明。當事人選擇適用外國法律的，應當提供該國法律。

不能查明外國法律或者該國法律沒有規定的，適用中華人民共和國法律。54精選課件ppt威爾頓訴沙特阿拉伯美國石油公司賠償案原告威爾頓是美國阿肯色州居民。在沙特阿拉伯短暫停留時，他駕駛的汽車與被告擁有的、由被告雇員駕駛的卡車相撞，原告身受重傷。事故發生后，原告回到美國向紐約州法院提起訴訟。要求被告給予賠償。法院要求威爾頓提交侵權行為地沙特阿拉伯王國的有關法律，威爾頓提供不出。法院繼而要求威爾頓在一年內提供有關法律再行審理。一年后，威爾頓仍提供不了有關法律，因為沙特阿拉伯王國當時沒有這類法律。1、本案涉及國際私法上的哪一基本問題？2、依照英美普通法系的慣常做法，本案應如何判決？3、我國法律對這個問題是如何規定的？55精選課件pptProofofforeignlawAtcommonlaw,theonlylawacourtwouldrecognizewasthatofitsownstate.Thelawofotherstatesandcountrieswasbutafact.Thus,whenchoice-of-lawrulesreferredtothelawofanotherstateorcountry,thatlawhadtobepleadedandprovedlikeanyotherfact.Thatmeantthattheforeignlawwasarguedtothejuryandcouldnotgenerallybereviewedbyanappellatecourt.

Whenjudicialnoticeisnotapplicable,andwhenproofofforeignlawfails,courtsattimespresumetheforeignlawtobeidenticalwiththatoftheforumoritmaydismissthesuit.

56精選課件ppt判斷題1、所有用來解決涉外民商事糾紛的法律規則都是準據法。2、程序法可以成為準據法。3、沖突規范的目的就是找到合適的準據法。4、根據法律的不同性質決定不同的法律選擇方法自國際私法產生以來一直有較大的影響。5、政府利益分析方法是建立在拋棄傳統沖突規則的基礎之上的。6、比較損害方法實質上是政府利益分析說的一種。7、程序問題適用法院地法是現代各國國際私法的普遍作法。57精選課件ppt8、英國和美國原來把時效問題作為程序法問題，現在在很多情況下識別為實體法問題，對其適用案件的準據法。9、有關證據的問題都是程序法問題，應適用法院地法。10、當沖突規范指定適用多法域國家的法律時，有的國家直接適用沖突規范中連結點指引的法律，有的國家依被指定為準據法國家的“區際私法”解決。我國法院在實踐中綜合適用上述兩種方法。58精選課件ppt1.“動產繼承適用被繼承人住所地法”，這條沖突規范中的“住所地”在國際私法上稱作（）A范圍B準據法C指定原因D連結點2.根據我國的司法解釋，依法應當適用外國法，而該外國不同地區實施不同的法律，如果該國法律沒有調整區際法律沖突的規定，則直接適用（）A當事人的住所地國法B當事人的本國法C與該民事關系有最密切聯系的法律D法院地法3.涉外民事訴訟法律關系的訴訟時效，按我國有關規定和司法解釋，依何種方式確定？A原告住所地法B被告住所地法C法院地法D沖突規范確定的民事法律關系的準據法59精選課件ppt4.在法律選擇的方法中，反對把注意力僅集中于其他州的現行法上，而要引導法院考慮法律中的法律趨勢的方法是（）A肯塔基方法B功能分析法C比較損害法D管轄權選擇方法5.主張直接就有關國家的實體法規則進行比較，選擇那種更適合案件公正解決的實體法作為準據法的法律選擇方法是（）A功能選擇方法B規則選擇方法C功能分析方法D肯塔基方法60精選課件ppt6.大陸法系國家，通常被視為實體法問