單擊此處添加標題PPP模式法律構架與風險控制

高級合伙人劉曉軍錦天城1目錄第一章PPP概述第二章PPP的法律構架第三章PPP的風險控制第四章PPP項目案例第五章PPP項目法律服務PPP背景photo地方政府融資平臺面臨整頓錦天城2photo“土地財政”飽受批評photo公共供給效率低photo私人資本進入難photo地方債務風險亟待化解photo新型城鎮化需求第一章PPP概述PPP的定義Public-PrivatePartnership錦天城3第一章PPP概述世行：PPP是政府與私營企業之間的一種合同安排，企業籍此承擔交付一項資產、效勞或兼而有之的責任，從而獲得按交付效勞長期質量或產出物的其他特征的有條件付款。PPP亞行：為開展根底設施建設和提供其他效勞，公共部門和私營部門實體之間可能建立的一系列合作伙伴關系。4PPP的定義Public-PrivatePartnershipPPP是指政府和社會資本合作模式是在根底設施及公共效勞領域建立的一種長期合作關系。通常模式是由社會資本承擔設計、建設、運營、維護根底設施的大局部工作，并通過“使用者付費”及必要的“政府付費”獲得合理投資回報；政府部門負責根底設施及公共效勞價格和質量監管，以保證公共利益最大化。——財金[2014]76號社會資本是指已建立現代企業制度的境內外企業法人，但不包括本級政府所屬融資平臺公司及其他控股國有企業。.《政府和社會資本合作模式操作指南》〔試行〕錦天城3第一章PPP概述國務院關于加強地方政府性債務管理的意見（國發〔2014〕43號）《財政部關于推廣運用政府和社會資本合作模式有關問題的通知》（財金〔2014〕76號）國家發改委關于開展政府和社會資本合作的指導意見PPP的法律環境Public-PrivatePartnership錦天城4總規性規定地方性法規專營辦法外商投資相關法律招投標相關法律項目公司設立相關法律稅收相關法律爭端解決相關法律環境相關法律PPP法律環境外匯相關法律第一章PPP概述PPP的法律環境Public-PrivatePartnership錦天城5第一章PPP概述中華人民共和國招投標法中華人民共和國政府采購法中華人民共和國招投標法實施條例各地方政府的招商引資方法2015.1.19,《政府和社會資本合作工程合同指南》，財金156號，《根底設施和公用事業特許經營管理方法〔征求意見稿〕》,國家發改委，《政府采購競爭性磋商采購方式管理暫行方法》,財庫214號PPP的模型圖錦天城6合作伙伴關系政府社會資本合同關系平等參與、公開透明政府部門政府委托的代理部門其他投資經營企業建筑企業其他根底設施和公共效勞工程公眾利益最大化通過“使用者付費”及必要的“政府付費”獲得合理投資回報職責負責根底設施及公共效勞價格和質量監管風險承擔政策、法律和最低需求風險等職責承擔設計、建設、運營、維護根底設施的大局部工作風險承擔工程設計、建設、財務、運營、維護等商業風險第一章PPP概述什么工程適合PPP？《政府和社會資本合作模式操作指南》（試行）優先選擇收費定價機制透明、有穩定現金流的項目——財金[2014]76號.城市供水、供暖、供氣案例：貴州遵義青田水廠BOT項目投資規模較大錦天城9污水和垃圾處理，地下綜合管廊案例：晉江垃圾焚燒廠BOT項目需求長期穩定軌道交通案例：北京地鐵四號線項目價格調整機制靈活保障性安居工程、醫療和養老服務設施等等案例：國家體育場“鳥巢”項目市場化程度較高第二章PPP模式的法律架構什么工程適合PPP？《關于開展政府和社會資本合作的指導意見》（國家發改委）PPP模式主要適用于政府負有提供責任又適宜市場化運作的公共服務、基礎設施類項目。錦天城10第二章PPP模式的法律架構燃氣、供電、供水、供熱、污水及垃圾處理等市政設施，公路、鐵路、機場、城市軌道交通等交通設施，醫療、旅游、教育培訓、健康養老等公共服務項目，以及水利、資源環境和生態保護等項目均可推行PPP模式。各地的新建市政工程以及新型城鎮化試點項目，應優先考慮采用PPP模式建設。經營性項目明確收費基礎覆蓋成本BOT、BOOT模式準經營性項目收費部分覆蓋政府補貼資金或資源BOT、BOO政府直接投資非經營性項目缺乏使用者付費基礎政府付費政府購買服務BOO、委托運營PPP操作流程《政府和社會資本合作模式操作指南》（試行）錦天城11第二章PPP模式的法律架構PPP操作流程錦天城12PPP工程篩選合作機構的選擇PPP結構設計及調整合同設計9876績效評價運營監管工程建設融資安排工程公司組建操作流程1234591234567810第二章PPP模式的法律架構PPP工程交易結構初步設計實務操作流程錦天城13PPP法律關系控股公司資本金出資協議股東協議主辦人(1)主辦人(2)資本金政府特許協議工程公司直接協議貸款融資和擔保合同EPC合同運營效勞協議保險合同原材料供給合同產品、效勞購置合同效勞提供商1效勞提供商2保險提供商供給商購置商主放貸方債券持有人第三方放貸人擔保委派和直接協議擔保委派和直接協議擔保委派和直接協議擔保委派和直接協議擔保委派和直接協議建造商債權人協議第二章PPP模式的法律架構錦天城14PPP的風險控制PPP工程不同階段出現的主要風險設計不當、承包不當、成本超支、工期延誤、施工技術不當等建造階段原材料供應和價格、管理水平、市場需求或銷售量、銷售價格或競爭、環境污染、合作伙伴信用等經營階段不可抗力、可保險災難（火災、洪災、地震、盜竊、事故）、政治風險（許可證）或國家風險、國有化或沒收、外匯、利率、通貨膨脹等各階段第三章PPP的風險控制PPP工程風險控制錦天城15按照風險分配優化、風險收益對等和風險可控等原那么，綜合考慮政府風險管理能力、工程回報機制和市場風險管理能力等要素，在政府和社會資本間合理分配工程風險。原那么上，工程設計、建造、財務和運營維護等商業風險由社會資本承擔，法律、政策和最低需求等風險由政府承擔，不可抗力等風險由政府和社會資本合理共擔。政府和社會資本合作模式操作指南〔試行〕第三章PPP的風險控制學界和業界對PPP工程的風險分擔原那么的共識錦天城由對風險最有控制力〔或控制本錢最低，下同〕的一方承擔相應的風險本錢最低，下同〕的一方承擔相應的風險承擔的風險程度與所得的回報大小相匹配私營部門承擔的風險要有上限，超過上限，啟動重新談判或調節/調價機制原那么三原那么二原那么一16第三章PPP的風險控制用合同關鍵性條款來控制風險錦天城321321風險風險的合理分擔與管理本質建造階段風險經營階段風險合同結構合同條款各階段風險合同履行17第三章PPP的風險控制PPP工程合同設計核心條款錦天城18交易結構的表達交易的風險分擔交易的邊界保障的邊界權利的邊界技術或工藝流程擔保、設計保險；有經驗或可靠承包商、竣工擔保或違約罰金、成熟技術、岸外寄托賬戶、保險等固定總價合同、備用信用或貸款、備用資金等可靠分析、獲取或付合同、靈活收費方式、易貨交易、外匯匹配融資等成熟的技術、履約擔保；獲取或付合同、價風格整協議、保險、政府擔保、股東擔保、固定資產抵押、利益沖突保險等原材料儲存、由獨立第三方評估、簽訂長期供給合同等第三章PPP的風險控制PPP工程案例土地一級開發PPP模式錦天城19第四章PPP工程案例土地一級開發模式PPP模式，即政府授權社會資本代替政府建設、運營或管理某一區域內的市政根底設施〔如道路、水廠等〕和其他公共效勞設施〔如醫院、學校等〕并通過該區域內的公共效勞收費和土地開發收入實現回報。政府民營部門地塊公共設施根底設施運營管理土地整理產業開展土地出讓收入非稅收入稅收收入專項收入建設運營維護土地運營經營權年限產生收入獲取該級政府留存局部合作期滿后無償移交按照約定比例及方式支付局部公共工程產權無償移交政府PPP工程案例軌道交通PPP項目錦天城20第二章PPP模式的法律架構北京地鐵四號線工程PPP工程案例軌道交通PPP項目錦天城21第二章PPP模式的法律架構軌道交通：是指以軌道交通運輸方式為主要技術特征，在城市公共客運交通系統中具有中等以上運量的輪軌交通系統〔有別于道路交通〕，主要為城市〔有別于城際鐵路〕公共客運效勞，是一種在城市公共客運交通中起骨干作用的現代化立體交通系統。包括地鐵、輕軌、有軌電車等。.軌道項目投資大，資本金投入不現實。銀團貸款、政府貼息、股東借款、次級債務融資預測基數，基于盈利目的的預測低于預測量，政府補貼方式，回購條款高于預測，政府分成或提高租金交通量預測公眾服務價格，聽證調整結算價格，合同調整票價PPP工程案例公共設施PPP項目錦天城22第二章PPP模式的法律架構公共設施PPP工程：如醫院、檔案館、體育場、停車場等。.由中信集團、城建集團、金州控股集團三家組成的中信聯合體將與北京市國有資產經營有限公司共同組建項目公司，作為國家體育場的項目法人，負責國家體育場的設計、投融資、建設、運營和移交。中信聯合體出資42%，北京市國有資產經營有限責任公司代表政府給予58%的資金支持。中信聯合體同時擁有賽后30年的特許經營權。打破現有的政府獨家投資和壟斷經營的局面，通過引入適度競爭，提高經營和管理的效率，提升奧運會自身的盈利能力。PPP模式，是實現上述思路、解決軌道交通發展困境的有效途徑。國家體育館PPP工程PPP工程案例港口建設PPP項目錦天城23第二章PPP模式的法律架構

PPP工程案例港口建設PPP項目錦天城24第二章PPP模式的法律架構港口PPP工程：MPDC和國家鐵路港口運營商(CFM)簽訂了特許經營協議。根據協議,MPDC在15年的特許期里享有管理港口的效勞,并對港口特許經營區進行融資、管理、運營、維護、建造和優化的權利。.項目投資額交通量預測服務費率項目可行性出資租賃自行管理一期工程權益資本轉換為股東貸款，聯合體按照比例提供。受償優先于股東，但后于其他債務準權益資本錦天城律師事務所錦天城25第五章PPP工程法律效勞

錦天城律師事務所是一家提供全方位法律效勞的、全國領先的中國律師事務所，擁有200名合伙人，800名律師，在北京、杭州、深圳、蘇州、南京、香港、廈門等12個地區設有分所。錦天城是唯一一家總部設在上海的全國性律師事務所。自成立以來，錦天城始終是上海規模和業務量最大的律師事務所。錦天城堅持優質、高效的效勞理念和整體的團隊效勞方式，對客戶的每一個工程和案件提供細致的法律分析，落實流暢的溝通機制，提供切實可行的法律建議。

錦天城的榮譽錦天城26第五章PPP工程法律效勞《Legal500》：2014年度中國律師事務所銀行及金融領域首選律所，公司商事及兼并收購領域和爭議解決領域推薦律所《亞洲法律雜志》（ALB）中國法律大獎：2013年度入選“上海律師事務所大獎”和“年度最佳中國律師事務所”名單，并最終榮膺“上海律師事務所大獎”獎項；《錢伯斯全球指南2013》：公司/并購、銀行和金融、資本市場、爭議解決及國際貿易等法律領域領先律師事務所；2013年度錢伯斯中國法律大獎：國際貿易法--年度最佳中資律師事務所、年度最佳中資律師事務所兩項提名，最終榮膺“2013年度國際貿易法-年度最佳中資律師事務所”獎項；

《亞太法律500強》：“一家在外商直接投資、公司和商業法律領域頂尖的上海律師事務所，是其他律師事務所希望成為的公司和商業律師事務所”。錦天城PPP法律效勞錦天城27第五章PPP工程法律效勞國內最早的PPP法律效勞專業團隊效勞工程超過100個，涉及金額超過150億元效勞范圍包括城市供水、市政污水處理、