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跨國網絡詐騙犯罪的困境與完善路徑研究目錄31643目錄 3207871.引言 5190301.1研究背景及意義 5285661.1.1跨國網絡詐騙犯罪的研究背景 547481.1.2跨國網絡詐騙犯罪研究的現實意義 5254711.2國內外研究現狀 6116071.2.1國外研究現狀 669521.2.2國內研究現狀 6110932.跨國網絡犯罪的概念界定及特征 7314582.1跨國網絡犯罪的概念界定 795162.1.1跨國犯罪 7204562.1.2跨國網絡犯罪 7137232.2比較分析跨國犯罪、涉外犯罪與國際犯罪 8273302.2.1概念比較 842842.2.2內涵比較 997122.3跨國網絡犯罪的特征 927163.跨國網絡犯罪的構成要件 116893.1跨國網絡犯罪的客體 11121223.2跨國網絡犯罪的主體 1153993.3跨國網絡犯罪的客觀要件 12249333.4跨國網絡犯罪的主觀要件 124733.5跨國網絡詐騙犯罪 12221694.打擊跨國網絡詐騙犯罪面臨的現實挑戰 1390754.1跨國網絡詐騙犯罪治理的現狀 13213164.1.1國內跨國網絡詐騙犯罪治理 13229414.1.2國際跨國網絡詐騙犯罪治理 13149454.2跨國網絡犯罪存在的問題 14238374.2.1刑事管轄權沖突 1411534.2.2跨境電子取證困難 148934.2.3引渡條例存在局限性 15315545.打擊跨國網絡詐騙犯罪的完善路徑 15310285.1明確刑事管轄與國際司法協助 15177375.2規范電子取證規范和途徑 16282185.2.1電子取證困難的原因 16284255.2.2電子取證的方式途徑 16205175.3建立有機統一的“引渡”國際公約 16161076.總結與展望 1717979參考文獻: 171.引言1.1研究背景及意義1.1.1跨國網絡詐騙犯罪的研究背景2019年上半年,東營市公安機關總計偵破了涉及跨國電信網絡詐騙的違法案件350起,并且成功將該市逮捕的30名涉及跨國網絡詐騙的違法犯罪嫌疑人全部通過批捕和移訴,這是山東省東營市公安局為應對如何破解涉及跨國電信和網絡詐騙違法案件所面臨的犯罪現場事實而引發的取證難、認定難、管轄難問題上的一個成功案例東營警方偵破跨國跨境電信網絡詐騙案件350起[J].中國防偽報道,2019(09):95-96.。東營警方偵破跨國跨境電信網絡詐騙案件350起[J].中國防偽報道,2019(09):95-96.隨著互聯網移動終端不斷普及,各種傳統犯罪突破了空間限制,在向新型網絡犯罪不斷轉化,且發展十分迅速,并呈現出社會化、產業化、族群化、獨立化等新特征,侵財犯罪手段更是層出不窮。網絡犯罪尤其是跨國網絡詐騙犯罪的社會危害性正在不斷擴大,比如2015年廣東偵破近年來最大的一次跨國網絡詐騙犯罪案的受害者涉案金額上億元,嚴重威脅到國內公民的生命財產安全和人身安全。跨國、跨地域的網絡詐騙犯罪頻發,給國家網絡安全治理帶來了不小的挑戰,由于各國司法體制和法律制度不同,加上溝通不暢、犯罪分子屬于有組織有預謀的犯罪等,使我國司法機關在調查取證、犯罪事實認定以及管轄、引渡等方面的工作大大增加了難度,所以非常有必要研究新型跨國網絡詐騙犯罪的治理方法。1.1.2跨國網絡詐騙犯罪研究的現實意義黨的十八大報告明確提出了我國全面依法治國的總目標就是加快構建社會主義法治體系,建立社會主義法治國家習近平在中國共產黨第十九次全國代表大會上的報告。而互聯網安全既是總體國家安全觀不可忽視的一部分,又是依法治國戰略上非常重要的一環。互聯網非法外之地,與現實社會一樣要兼顧自由與秩序。堅持依法治網、依法辦網、依法上網,營造“天朗氣清”的網絡環境,守護好公民的財產安全,是加快推進習近平在中國共產黨第十九次全國代表大會上的報告習近平總書記強調,“沒有網絡安全就沒有國家安全。”“要維護人民群眾合法權益、依法嚴厲打擊網絡黑客、電信網絡詐騙、侵犯公民個人隱私等違法行為,切斷網絡犯罪利益鏈條,持續形成高壓態勢,維護人民群眾合法權益金毅.學習宣傳貫徹《網絡安全法》織牢織密網絡安全網[J].伊春日報,2019.。”由于互聯網的開放性,經濟、政治、文化、社會、生態、國防安全等領域都與互聯網金毅.學習宣傳貫徹《網絡安全法》織牢織密網絡安全網[J].伊春日報,2019.中國一直以積極的態度參與共商、共建、共享的全球治理,在新一輪的信息技術與全球網絡安全治理中也展現出了一個負責任的大國形象。跨國網絡犯罪危害的是所有國家的主權安全和人民的合法權益,各國只有在國際層面共同合作,才能更有效地打擊網絡犯罪,共享互聯網技術發展帶來的成果和機遇,從而推進網絡空間命運共同體的形成。1.2國內外研究現狀1.2.1國外研究現狀自互聯網問世以來,國內外對跨國網絡犯罪和刑事管轄制度分別展開了大量研究。由于跨國網絡犯罪的特殊性,現有的國際刑事管轄制度并不能滿足有效打擊這種新型犯罪的需要。如美國著名學者謝里夫·巴西尼奧就曾在其著作設立專章,針對傳統跨國犯罪的犯罪類型分析了國際刑事及其司法合作的形式及意義,但遺憾的是,他并沒有將其與跨國網絡詐騙犯罪的這種新型犯罪聯系起來。1.2.2國內研究現狀當今發達國家與發展中國家之間在意識形態政治領域中存在的矛盾和利益沖突極其激烈,關于對跨國網絡詐騙犯罪的國際治理規則的設計也一直爭論不休。跨國網絡詐騙犯罪作為從傳統跨國犯罪發展而來的一種新型犯罪,對其適用的刑事管轄也突破了傳統的刑事管轄理論,新形勢下的國際刑事管轄理論如何建立、以及建立以后如何有效解決跨國網絡詐騙犯罪等新型犯罪的管轄權問題,也引起了國內學者的激烈討論。2.跨國網絡犯罪的概念界定及特征2.1跨國網絡犯罪的概念界定2.1.1跨國犯罪跨國犯罪的概念,在目前的學術界中并沒有統一的看法。從語義的角度看,跨國犯罪(TransnationalCrime)泛指跨越本國國境的犯罪;從法域的角度看,跨國犯罪指犯罪行為或結果發生在不同的國家,同時適用兩個或多個法域;從跨越國境線的角度看,國際刑法理論家安德烈·博薩學者提出,所謂的跨國犯罪,是指一種具有反社會性的犯罪,即犯罪行為的準備、實施或結果跨越了至少兩個以上國家的國境線,使得至少兩個以上的國家能夠對其實施刑事處罰周明.國際犯罪、涉外犯罪與跨國犯罪關系的厘清[J].江西警察學院學報,2014(05):116-119.周明.國際犯罪、涉外犯罪與跨國犯罪關系的厘清[J].江西警察學院學報,2014(05):116-119.本文采用的觀點是國境線說,但范圍有所擴大。傳統型跨國犯罪通常是以物理意義上的國境線為國界,國境線是可以具體衡量的,只要行為人實施的具體犯罪行為或者造成的犯罪結果中有一部分或全部位于不同國家的領域內,就可以認為是跨國犯罪。但隨著以網絡為工具實施的跨國詐騙、跨國盜竊等新型跨國網絡犯罪的日益增多,虛擬的國境線也成為了衡量犯罪行為或者犯罪結果是否構成跨國的標準。這里所說的犯罪行為就包括了犯罪預備、犯罪著手、犯罪實施、犯罪完成以及犯罪結果發生的全過程,犯罪結果不僅是指具體的犯罪結果的發生,還包括對另一國產生的抽象影響,《聯合國打擊跨國有組織犯罪》中就規定了如果一個犯罪行為是在某一國境內實施,對另一國產生了一定程度的影響,那么也屬于跨國犯罪的范疇周明.國際犯罪、涉外犯罪與跨國犯罪關系的厘清[J].江西警察學院學報,2014(05):116-119.周明.國際犯罪、涉外犯罪與跨國犯罪關系的厘清[J].江西警察學院學報,2014(05):116-跨國網絡犯罪傳統的跨國犯罪多以現實存在的國境線為認定標準,而隨著網絡社會的崛起和云時代的到來,以計算機技術和跨國電信網絡為依托的新型跨國犯罪正不斷涌現,已經嚴重威脅到了主權國家的網絡安全。云服務的技術可以使電子數據出現在世界的任何一個地方,而不僅僅局限于本地區或者本國的領域之內。網絡犯罪,指行為人通過計算機技術,依托網絡對系統或者信息進行攻擊、破壞,造成系統癱瘓或信息丟失的后果從而進行其他犯罪,以達到非法目的。于立婷.“云時代”網絡犯罪問題的國際法研究[J].法制博覽,2019(21):214.跨國網絡犯罪是在網絡犯罪的基礎上發展而來的,最大的特點是跨地域性,突破了犯罪只發生在本國領域內的地域限制,于立婷.“云時代”網絡犯罪問題的國際法研究[J].法制博覽,2019(21):214.2.2比較分析跨國犯罪、涉外犯罪與國際犯罪2.2.1概念比較從字面語義上來說,跨國犯罪,涉外犯罪和國際犯罪三個詞匯在概念上似乎沒有太大的區別,在很多文獻里甚至是混淆使用的。這可以說是一個司空見慣又細微到難以厘清的問題。我們知道,名詞概念相互之間的關系無外乎包含與被包含、相互交叉或者是內涵與外延上的全同關系。要區分他們,還是得先從他們的基本概念開始。前面我們提到,只要犯罪主體、犯罪行為或犯罪結果其中有任何一部分或全部涉及到兩個及兩個以上的國家,這個犯罪行為不再局限在一個國家或者地區的領域內,就可以認為是跨國犯罪。跨國犯罪最顯著的特點就是它的跨國性。而隨著互聯網通訊云技術的發展,跨國犯罪的范圍不僅包括跨越了傳統國境線的傳統犯罪,也包括不需要真正跨越國境線就可以實施的跨國網絡詐騙、跨國網絡盜竊、跨國竊取個人隱私信息等的新型犯罪。比如說國籍是A國的犯罪分子在B國給C國的受害者發詐騙信息,讓其打錢到D國的賬戶,并在E國進行洗錢銷贓。這種行為就跨越了五個國家的虛擬的國境線。涉外犯罪是指犯罪構成要件包含有涉外因素的犯罪,因其不局限在本國領域內,也就不能一概而論地直接適用本國法律對其進行管轄。涉外犯罪的概念也可以從程序法和實體法的角度對其進行界定,如張筱薇學者認為,從程序法意義上來說,涉外犯罪是指雖然包含涉外因素但是發生在本國領域內,能根據本國的刑事訴訟法律規定對行為人提起訴訟進行管轄的刑事審判周明.國際犯罪、涉外犯罪與跨國犯罪關系的厘清[J].江西警察學院學報,2014(05):116-119.。實體法意義上的涉外犯罪則是指只要構成要件的部分或者全部具有涉外性質就可以作為犯罪進行處罰周明.國際犯罪、涉外犯罪與跨國犯罪關系的厘清[J].江西警察學院學報,2014(05):116-119.國際犯罪的概念也沒有一個統一的認識,大部分國際條約都是以列舉的形式來對國際犯罪下定義,如《國際刑法典草案》通過列舉大量嚴重危害人類社會的犯罪種類來定義國際犯罪的范疇,如戰爭罪、違反人道罪、酷刑罪、非法藥物試驗罪、海盜罪等。但從實體法上來說,國際犯罪和涉外犯罪的定義非常相似,都屬于只要構成要件包含涉外因素即可作為犯罪予以懲處的行為。2.2.2內涵比較國內有的學者認為跨國犯罪、涉外犯罪以及國際犯罪的關系與人類社會的發展進程有著千絲萬縷的聯系,即所有的犯罪最初都是局限于一國國內領域發生的。隨著人類社會交往的頻繁和交通運輸工具的便利,犯罪逐漸突破了地域的限制,開始有了涉外因素,在涉外犯罪的基礎上進一步發展成了跨國犯罪。跨國犯罪發展到了一定程度,就出現了對整個人類社會危害性極其嚴重的犯罪,比如大規模的侵略的戰爭罪。本文認為,跨國犯罪、涉外犯罪以及國際犯罪在出現順序上并沒有一定的聯系。在國家的概念出現之前,這幾種犯罪行為也是客觀存在的常態行為,也就是說古已有之,在遠古人類和原始社會中就不能說明完全不存在。當國家的概念出現之后,才人為地對其制定了相對明確的劃分標準和分類。此外,國際犯罪的種類是這三個犯罪種類當中最少的一個,國際社會對其的規定也是最嚴格保守的,但這并不能說明國際犯罪一定是最晚出現的。同樣,跨國犯罪雖然與國際犯罪有著非常密切的聯系,在內涵上還具有交叉關系,比如說一些劫持航空器犯罪、販賣毒品犯罪等危害性質嚴重、威脅到國際社會的共同利益的跨國犯罪的內涵與國際犯罪是重合的,在時間的出現早晚上也沒有先后之分。至于涉外犯罪,本質上是一種特殊的國內犯罪,接受國內法法律制度規定的司法機關的管轄,不會因為某些行為主體、行為、結果等部分或全部要件涉及兩個及兩個以上國家就成為國際犯罪,通常需要一個或人或物的連接點,是否構成犯罪完全由國內刑法規定。跨國網絡犯罪作為跨國犯罪的一種新型犯罪形式,同樣和涉外犯罪、國際犯罪有著內涵上的交叉和區別關系。2.3跨國網絡犯罪的特征跨國性。跨國性是跨國網絡犯罪中最突出的特征之一。互聯網云技術的發展加快了電子貿易的全球性流動,使得人們的學習、工作和生活突破了地域、時間和空間上的限制,人們的跨境電子支付和商貿交易頻率也達到了一個前所未有的高度,但是網絡風險也隨之增加。出于逐利的目的,許多犯罪分子鋌而走險,運用互聯網工具,實施跨國詐騙、跨國盜取個人信息等用于非法目的的犯罪,而且由于跨國維權難度大,很多受害人可能因為達不到涉案金額或者時間金錢成本較高而選擇不報案,所以,除非是涉案金額很大,損失極其嚴重,才會選擇報案,低報案率使得犯罪分子更加肆無忌憚地作案,給跨國網絡犯罪的治理帶來了嚴峻的挑戰。組織性跨國網絡犯罪通常不是由一個或者幾個人單獨實施的,他們通常具有嚴密的組織性和紀律性。組織是指三人以上的成員為了共同的利益在一定時間內形成的較為固定的團伙,而跨國網絡犯罪分子非常擅長聯合當地人發展龐大而固定的犯罪組織進行單位犯罪。比如廣東省“颶風一號”專案行動在偵破近年來最大跨國電信網絡詐騙案時抓獲了11名骨干成員,他們不但組織嚴密,分工明確,招募詐騙人員、發送詐騙短信、維護詐騙網站、誘導賭博并操控詐騙結果等環節都有專人專管,而且組織龐大,反偵查意識強,地域分布涉及到全國18個省及柬埔寨5個窩點,且擅長利用法律漏洞,比如通過開在賭場上的茶葉店進行密謀操控,以合法生意的外衣掩蓋其實施詐騙犯罪之實的非法目的等。隱蔽性跨國網絡犯罪的隱蔽性主要體現在兩個方面。一方面,各國紛紛在國際刑事方面尋求司法合作,采取強有力的措施有效打擊了跨國網絡犯罪活動,這引起了犯罪分子的警醒,從而抱團形成犯罪聯盟,以更狡猾的犯罪手段實施犯罪掩藏自己。另一方面,網絡工具本身就具有匿名性和迷惑性。犯罪分子只要在境外設置一個虛假的服務器,通過病毒或者網絡漏洞同時對多個客體發動攻擊,就能輕易完成犯罪而不暴露自己身份,而且,距離實施犯罪的時間越久,取證難度越大,對犯罪分子的打擊力度也會大打折扣。嚴重危害性跨國網絡犯罪的動機可能是多種多樣的,如出于炫耀、嫉妒、貪婪或者好奇等,由此衍生了跨國網絡詐騙、盜竊、洗錢、侵犯個人隱私等眾多的新型犯罪。但毫無疑問,追求經濟利益仍是這類犯罪的主要原因,所以跨國網絡詐騙犯罪通常是跨國網絡犯罪最主要的類型。“網絡犯罪實際上是一種信息犯罪孔曉溪.淺析跨國?絡犯罪的特征及防控[J].?絡安全技術與應?,2012(01):62-63.,”在人人沒有秘密的網絡空間,犯罪分子會借助網絡工具和技術手段,盜取隱私,實施詐騙,嚴重危害了公民的財產安全和社會的經濟秩序,網絡信息安全也帶來了極大的隱患,孔曉溪.淺析跨國?絡犯罪的特征及防控[J].?絡安全技術與應?,2012(01):62-63.3.跨國網絡犯罪的構成要件3.1跨國網絡犯罪的客體從刑法學上來說,犯罪客體是指為我國刑法所保護而犯罪行為所侵害的社會關系。跨國網絡犯罪的客體則比較復雜。如果犯罪分子通過蓄意利用信息技術的漏洞,在虛擬空間中進行網絡犯罪活動,那么侵害的是一國的計算機管理秩序;如果犯罪分子利用網絡積累了巨額非法財富,那么侵害的客體是公民的財產權和國家的經濟秩序,如果是利用黑客等手段腐蝕政府、滲透國家法律部門,那么危害的客體則是國家的安全和社會的穩定。比如,歐洲委員會在2001年制定的第一個在國際層面上打擊跨國網絡犯罪的《網絡犯罪公約》,它的客體就是計算機管理秩序以及與它相關聯的其他社會關系。筆者認為,目前的網絡犯罪可以分為兩大類,即網絡對象犯和網絡工具犯兩大類,前者為以網絡作為對象的犯罪,侵害的是客體是計算機系統及相關隱私數據的安全,后者指以網絡為工具的犯罪,侵害的客體包括刑法上保護的以互聯網為工具侵害的各種社會關系,跨國網絡犯罪的客體侵害的社會關系則具有跨國成分。3.2跨國網絡犯罪的主體跨國網絡犯罪主體有其自身的特殊性。隨著網絡的普及和年輕人對于新事物接受程度的提高,犯罪主體逐漸呈現出低齡化、年輕化的特征,青少年犯罪的比重逐漸增大。由于各國對其中未成年的犯罪分子權益保護的規定各不相同,而且互聯網具有全球性、效率性以及匿名性,計算機屏幕之后的犯罪分子能輕易地在萬里之外實現犯罪,導致主體難以確定。另外,實施跨國網絡詐騙犯罪的單位犯罪日益增多,這些形成犯罪集團的犯罪主體人員身份組成多樣,智商較高,善于與組織內來自不同國家的犯罪分子互相打掩護,給自己的不法行為披上合法的外衣。3.3跨國網絡犯罪的客觀要件跨國網絡犯罪的客觀方面是指包括犯罪時間、危害行為、危害結果等跨國網絡犯罪活動的構成要素在客觀上的外在表現。跨國網絡犯罪的危害行為包括非法侵入互聯網網絡系統、傳播計算機病毒、惡意攻擊計算機系統等以互聯網為對象的行為以及跨國詐騙、盜竊、色情、洗錢及間諜活動等以網絡為工具的網絡內外交互的跨國犯罪行為。危害后果包括對全球的計算機網絡系統造成的不利影響以及對各國經濟秩序和人民財產的重大威脅,相比傳統犯罪,覆蓋范圍更廣,社會危害性更嚴重,司法救濟成本和難度也更多。3.4跨國網絡犯罪的主觀要件跨國網絡犯罪的主觀要件,是指跨國網絡犯罪行為人對其實施的犯罪持有的犯罪動機和主觀過錯。對于網絡工具犯來說,追求巨額經濟利益仍然是其實施犯罪的主要動機,對于網絡對象犯而言,則更多的是出于炫耀或者刺激的目的。如2000年的“愛蟲”病毒就是犯罪分子出于刺激和好奇實施的犯罪。本文主要說的是第一類以網絡為工具實施的跨國網絡犯罪,跨國網絡犯罪類型眾多,最常見的就是跨國網絡詐騙犯罪。3.5跨國網絡詐騙犯罪跨國網絡詐騙犯罪是指以互聯網為工具、跨越兩個或兩個以上國家的虛擬國界、采用虛構事實隱瞞真相等手段非法騙取他人錢財的行為。犯罪分子往往會通過販賣出國探親、留學旅游公民的私人信息和誘導賭博制造虛假信息實施詐騙。如美國赫赫有名的“電子港灣”電子商務網站僅在2001年的前三個月就發生了2000多起跨國詐騙案,在已破獲的跨國網絡詐騙案,涉案金額高達1.17億美元鄭麗萍.跨國性?絡犯罪?為及其?法鄭麗萍.跨國性?絡犯罪?為及其?法[J].當代法學,2005(02):101-106.4.打擊跨國網絡詐騙犯罪面臨的現實挑戰4.1跨國網絡詐騙犯罪治理的現狀4.1.1國內跨國網絡詐騙犯罪治理根據最高人民法院網的統計顯示,僅2018年各級法院一審審結的網絡犯罪案件占比為全部案件的2.02%,而且數量和占比還在不斷攀升最高人民法院.司法大數據專題報告之網絡犯罪特點和趨勢(2016.1-2018.12)[EB/OL]./fabu-xiangqing-202061.html,2019-11-22.最高人民法院.司法大數據專題報告之網絡犯罪特點和趨勢(2016.1-2018.12)[EB/OL]./fabu-xiangqing-202061.html,2019-11-22.國內在破解跨國網絡詐騙犯罪難題的治理上一直堅持創新工作方法,探索新思路。各地試點工作也取得了不錯的實效。以山東東營市為例,在2018年廣饒縣李某被詐騙146萬元一案中,東營警方聯合檢法機關,采取數據恢復、進行遠程取證等技術措施獲得了大量的電子證據,成功地在不能到現場取證的情況下偵破了該案件,16名犯罪嫌疑人全部歸案。同時,東營市公安機關還制定了“以快治快”戰略,設立反詐中心實行24小時值守,深入對接電信、銀行等相關部門,一旦接到報案,反詐偵辦平臺會第一時間秒級實現鎖卡凍結,并第一時間取證,凍結資金。這是東營市為打擊跨國網絡犯罪樹立的成功典型,但從整體上來看,跨國網絡犯罪救濟滯后,電子取證難度大,治理參差不齊的問題依然存在。4.1.2國際跨國網絡詐騙犯罪治理太陽底下無新事,跨國網絡犯罪不僅在國內頻發,在國際社會也非常猖獗。比如德國,因其鄰國眾多,與多國接壤,在打擊傳統的跨國犯罪和新型的跨國網絡犯罪面前要面臨更多的問題。比如,歐洲邊境邊防警察中心組織機構(FRONTTEX)、歐盟刑警組織(EUROPOL)、歐洲警察大學(CEPOL)三個組織本來是覆蓋整個歐洲的警察培訓機構,全歐犯罪信息都由這些機構負責匯總,但是由于德國地方各州治理權限過大,合作面臨巨大困難,所以,盡管他們是整個歐洲的犯罪信息情報匯集處,但并不具備采取實戰措施的能力鄭迪,許韜.德國警察體制與歐洲視角下打擊跨國犯罪——德國聯邦刑警總局前總[N].2017,(02):78-82。隨著跨國洗錢、恐襲、槍支、毒品等傳統型跨國網絡犯罪和網絡攻擊、跨國網絡詐騙等新型犯罪的交替頻發,嚴重威脅到了歐洲人民的生命財產安全,德國或許會做出妥協,與歐洲鄭迪,許韜.德國警察體制與歐洲視角下打擊跨國犯罪——德國聯邦刑警總局前總[N].2017,(02):78-824.2跨國網絡犯罪存在的問題4.2.1刑事管轄權沖突管轄權問題可能是除證據之外處理跨國網絡詐騙犯罪的最大問題。跨國網絡詐騙犯罪的管轄連接點是不確定的,這就導致了傳統管轄權的原則并不能直接適應于跨國網絡詐騙犯罪這種新型跨國犯罪類型。例如,目前世界上大多數國家所采取的是屬地管轄主義,但屬地管轄多以物理空間作為本國領域的劃分依據,傳統意義上通常將一國領域劃分為陸海空及擬制領土四個部分,“第五空間”網絡空間具有虛擬性,顯然不能采用傳統劃分依據來確定。由于網絡空間的技術性,犯罪分子可以隨意修改網址,偽造犯罪時間和犯罪地,給真正犯罪地的認定帶來了極大的挑戰;由于網絡空間的虛擬性,犯罪地橫向可以跨越全世界的任何一個國家或者地區,縱向可以輕易穿梭到任意一個時間段,給辦案機關帶來了管轄沖突和技術上的難題。《網絡犯罪公約》也僅是對把網絡作為犯罪對象的對象類犯罪作出了規定,卻忽視了跨國網絡詐騙、跨國盜竊等把網絡作為工具的跨國網絡犯罪。我國刑法規定,跨國網絡犯罪的犯罪地只要在我國領域內發生,侵害到我國國家和公民的利益,我國即擁有司法管轄權。但這種規定放大了國內的管轄權,容易出現管轄權的多重競合情況,勢必會干涉到他國管轄權,引起主權國家間的管轄沖突。4.2.2跨境電子取證困難隨著計算機網絡技術的發展,電子證據的應用越來越廣泛,在我國規定的證據種類的法律效力也得到了初步確認。但是與其他書證、物證這些傳統的法定證據相比,電子證據有其明顯的缺陷,即容易變造、技術依賴性強、原件和復印件難以區分等,證明力也會大大削弱。根據我國近年來破獲的跨國網絡詐騙案可以看出,電子證據是認定犯罪最主要的證據,而從事跨國網絡詐騙犯罪的犯罪分子多實行的有預謀、有組織、有規模的犯罪,并且具有較高的反偵查能力和技術能力。這也給偵查人員借助網絡手段提取證據、保存證據帶來了非常大的困難,通常需要耗費極大的人力、物力、財力等司法成本,還要面對管轄權沖突、語言溝通不暢與外國司法機關不配合的問題。4.2.3引渡條例存在局限性引渡是國際刑事司法制度的重要內容,也是當前各國聯手應對跨國網絡詐騙犯罪的重要保障。但各國對于引渡的規定并不相同,立法體系和司法實踐都存在較大的差異,并且還受到最低三年有期徒刑引渡標準和“雙重犯罪”等國際慣例的制約。因為不同國家對于跨國網絡犯罪的具體行為是否構成犯罪可能存在爭議,比如一個具體行為在本國領域內成立犯罪,按另一個國家的本國法不構成犯罪。那么,即使我國和該國簽有刑事司法協助條約或者引渡條約,可能也會因為是否構成犯罪的認定標準不同,而無法適用相關的司法協助程序。再加上國家間的引渡條約不具有強制性,是否能順利引渡行為人依然是個問題。5.打擊跨國網絡詐騙犯罪的完善路徑5.1明確刑事管轄與國際司法協助目前,各國對跨國網絡詐騙犯罪的刑事管轄規定仍然以國內法為主,造成了較大的管轄權沖突。學術界也提出了各種各樣的觀點,比如將網絡作為一種完全獨立存在的新空間的“新主權理論”、無限制擴大國家管轄權范圍的擴大理論、將網址作為連接點的網址管轄論以及危害行為地與本國或者公民是否有關聯性的有限管轄等,不一而足。但是眾多理論都有其局限性,造成了刑事管轄權的模糊不定。相對而言,“屬地管轄權的擴大理論”比較科學,可以作為解決刑事管轄權沖突的一種途徑。即把原來傳統管轄中的屬地管轄權有限地擴大到網絡空間中,將網絡終端服務器也歸入到犯罪地的解釋當中。同時,各國應當加強不同國家的警務溝通,推動國際刑事司法協作,在現有的法律制度和文化上的差異前充分挖掘溝通潛力,建立更直接的溝通渠道。也可以像歐盟一樣構建跨國犯罪信息情報平臺,提升打擊跨國網絡詐騙犯罪的精準力度。并且要從立法上健全法律制度,建立統一的工作機構,進一步加強不同國家間學術交流與警務培訓。5.2規范電子取證規范和途徑5.2.1電子取證困難的原因跨國網絡詐騙犯罪的電子證據取證困難的原因主要來自于兩個方面。一方面,電子證據的法律地位并沒有在國際社會得到廣泛的確認,而實踐中電子證據早已在電子商務以及網絡犯罪活動中出現得越來越頻繁,作為一種新型證據,電子證據是網絡犯罪活動中最主要的證據類型,而國際社會對其認定標準不一,也沒有出臺統一的國際公約來確立電子證據的法律地位,給跨國電子取證偵查工作帶來了非常大的不便;另一方面,電子證據具有非常大的可變造性,從其產生到傳送到收集的每個環節都有可能產生錯誤,其真實性無法保證,給取證人員帶來了很大的難題,證明力也要比其他證據削弱不少。5.2.2電子取證的方式途徑為了確保電子證據的證明力,需要通過規范取證審查程序、建全電子證據保全措施以及加強隱私權保障等措施來完善電子取證的相關制度,明確其法律地位。規范電子證據的取證審查程序,即審查電子證據在產生時是否是通過常規合法的程序產生,人工是否可以改變其數據;在傳送環節是否被修改和刪除,是否能夠通過技術措施判斷及恢復等;在收集環節收集人員是否嚴格遵守程序正義,收集方法和過程是否科學正當等。健全電子證據保全措施是確保電子證據真實客觀的有力措施,網絡公證就是其中一個簡便快捷有效的方式,可以依托互聯網計算機技術建立一個遠程對電子身份、電子交易記錄等證據進行公證的系統,實現打擊犯罪及時有效、最大程度追回受害人損失保障合法權益的目的。在取證的過程中,有些國家可能會因為對未成年犯罪分子權益保護的規定或者涉及到國家的高度機密而拒絕提供私法協助。所以非常有必要加強隱私權保障體系的建設,明確規定可以公開和不得公開的范圍,積極尋求溝通解決的途徑。5.3建立有機統一的“引渡”國際公約“條約前置主義”嚴重制約了打擊跨國網絡詐騙犯罪的順利開展。截止目前,我國已簽訂了57項雙邊引渡條約,生效的僅有39項,這并不能滿足我國打擊跨國網絡詐騙犯罪的需要,實踐中構成“雙重犯罪”的條件也極難成就,所以很有必要通過其他的途徑來完善相關的法律體系。比如對“條約前置主義”和“雙重犯罪”原則進行變通,明確雙方可以在無條約的情形下進行引渡合作。鑒于跨國網絡詐騙犯罪的特殊性,可以擴大引渡條約的引渡范圍,允許有例外情況出現。還可以通過建立有機統一的“引渡”國際條約,為各國如何打擊跨國網絡詐騙犯罪提供指引等。6.總結與展望伴隨著互聯網行業的發展,世界各國的距離越來越近,但在給我們生活帶來翻天覆地的變化的同時,跨國網絡犯罪尤其是跨國網絡詐騙犯罪案件一直處于上升趨勢,國際刑事司法合作也面臨著管轄權沖突電話電子數據取證困難以及有關引渡爭議等方面的難題。我國在打擊跨國網絡詐騙犯罪上向來不遺余力,積極保護公民和國家的合法權益,努力追求“天下無詐”的理想打擊效果,并且一直注重推進國際刑事司法合作以及完善在電子取證、引渡等方面的相關立法和司法規范。雖然法律體系不斷得到完善,各地試點工作成效顯著,但行百里者半九十,只有對跨國網絡詐騙犯罪樹立正確的認識并迎難而上積極迎接挑戰,才能為我國加強互聯網安全、推進治理體系和治理能力現代化進程提供更好的保障!參考文獻:[1]安柯穎.跨國?絡犯罪國際治理的中國參與[J].云南?族?學學報(哲學社會科學版),2019,36(03):155-160.[2]孔曉溪.淺析跨國?絡犯罪的特征及防控[J].?絡安全技術與應?,2012(01):62-63.[3]周明.國際犯罪、涉外犯罪與跨國犯罪關系的厘清[J].江?警察學院學報,2014(05):116-119.[4]于?婷.“云時代”?絡犯罪問題的國際法研究[J].法制博覽,2019(21):214.[5]陳?云.芻議虛擬空間的跨國有組織?絡犯罪[J].?州市公安管理?部學院學報,2007(04):34-37.[6]丁雷.對跨國?絡犯罪的思考[J].??江科技信息,2007(20):240+235.[7]魏曉林.中俄毗鄰地區打擊跨國犯罪合作現狀與思考[J].武漢公安?部學院學報,2013,27(01):38-41.[8]鄭麗萍.跨國性?絡犯罪?為及其?法[J].當代法學,2005(02):101-106.[9]翟悅.跨國?絡犯罪刑事管轄的爭議與合作[J].理論與改?,2014(03):157-159.[10]丁雷.對跨國?絡犯罪的思考[J].??江科技信息,2007(20):240

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