第一講：法律盡職調查漫談法律盡職調查完全手冊一二三四C

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兩個律所被處罰的案例 Clickheretoaddyour

title1、2017.6.5

廣東某律所被證監會罰款400萬元，為律師從事非訴訟業務敲響了警鐘：登云股份

IPO申請文件造假（未發現關聯關系、關聯交易、未發現潛在的重大債權債務、對發現的問題未作進一步核查）違反了《公開發行證券公司信息披露的編報規則（第12號）——公開發行證券的法律意見書和律師工作報告》第二十四條、《律師事務所從事證券法律事務管理辦法》第十四條、《律師事務所證券法律業務執業規則（試行）》第二十八條的規定。依據《證券法》第二百二十三條的規定，證監會決定：責令君信所改正，沒收業務收入195萬元，并處以195萬元罰款。對兩名業務操作的律師給予警告，并分別處以5萬元罰款。一、兩個律所被處罰的案例2、2017.6

某律所被證監會罰款750萬元。某律所在為鞍重股份與九好集團提供法律服務過程中，存在以下問題：對九好集團上述3億元定期存款既未查驗存單原件，也未向開戶銀行進行書面查詢、函證，其行為違反了《律師事務所證券法律業務執業規則（試行）》（以下簡稱《執業規則》）第二十四條關于“對銀行存款的查驗，律師應當查驗銀行出具的存款證明原件；不能提供委托查驗期銀行存款證明的，應當會同委托人（存款人）向委托人的開戶銀行進行書面查詢、函證”的規定，導致未能發現該3億元定期存款處于質押狀態。某律所未按規定將實地調查情況作成筆錄《執業規則》第十五條關于“律師采用實地調查方式進行查驗的，應當將實地調查情況作成筆錄，由調查律師、被調查事項相關的自然人或者單位負責人簽名”的規定。一、兩個律所被處罰的案例某律所未按規定對查驗計劃的落實情況進行評估和總結，查驗計劃未完全落實或不能實現查驗目的，也未說明原因或者采取其他查驗措施和方法。天元所上述行為違反了《執業規則》第九條“律師事務所及其指派的律師應當對查驗計劃的落實情況進行評估和總結，查驗計劃未完全落實的，應當說明原因或者采取其他查驗措施”和第十條“在有關查驗方法不能實現驗證目的時，應當對相關情況進行評判，以確定是否采取替代的查驗方法”的規定。某律所出具的《法律意見》存在虛假記載及重大遺漏。某律所未勤勉盡責，出具的《法律意見》等文件存在虛假記載及重大遺漏，違反了《證券法》第二十條第二款、第一百七十三條有關規定，構成《證券法》第二百二十三條、第二百二十六條第三款所述情形。史振凱、劉冬、于進進是對上述行為直接負責的主管人員。一、兩個律所被處罰的案例二法律盡調的概念、歷史、作用、應用又稱“審慎調查”，英文“Due

Diligence”，其原意是“適當的或應有的勤勉”，是指由中介機構在企業或盡調對象的配合下，采取查詢、復核、實地調查、面談、函證、書面審查、訪談、查證、確認、網絡查詢等多種方式，對企業的歷史和現實的數據、資料、信息、文件和檔案等涉及企業經營情況、資金狀況、股權結構、管理架構、實際控制人及控股股東情況、財務狀況、知識產權、勞動人事等各方面或某些方面進行全面、深入的了解，包括整改、規范。1、概念：2、歷史：我國最早出現法律盡職調查的規范性文件是2001年3月6日中國證券監督管理委員會發布的《公開發行證券公司信息披露的編報規則第12號-律師法律意見書和律師工作報告》（“編報規則第12號”），該規則第5條中規定：“律師在律師工作報告中應詳盡、完整地闡述所履行盡職調查的情況，在法律意見書中所發表意見或結論的依據、進行有關核查驗證的過程、所涉及的必要資料或文件”。遺憾的是，該規則并沒有對律師盡職調查給予具體的或基本的工作指引和規范，而當時律師行業內部也對盡職調查缺乏足夠的認識和研究，缺少基本的工作規范和實際操作指引。（3）為律師出具法律意見書提供事實依據。（4）為規避律師執業風險提供保障（2）從法律層面對擬投資公司是否符合其并購或投資的戰略目的作出專業性判斷，為企業是否符合IPO或新三板掛牌實質性條件作出判斷（1）幫助投資者盡可能地了解公司的真實情況，解決信息不對稱的問題3、作用：并購、IPO、新三板發債、信托資產證券化PPP、私募股權投資4、應用：三法律盡調操作流程當面聽取企業負責人介紹情況；詳細說明盡調目的，明確提出配合要求，對盡調清單進行詳細釋明。簽署保密協議、委托服務協議；解答盡調對象的疑問。電話溝通，說明盡調目的、要求，發送盡調清單；確定盡調工作安排、訪問日程；落實對接的負責人。1 2 3 4事先溝通 初次接觸 簽署協議 收集盡調材料、起草盡調報告要求盡調對象提供材料；陪同前往政府部門打印資料如工商、不動產登記中心、銀行等；將收到的復制件與原件核對無誤、蓋章；起草盡調報告并發現需補充的材料、制作補充材料清單反饋給盡調對象。三、法律盡調操作流程：做好實地調查、訪談筆錄、承諾函等工作；不斷發現問題及缺少的內容，補充材料。完善“法律盡職調查報告”；并進一步核查；5 6協調、碰頭會

完善盡調報告深挖問題，反饋補充材料進一步與企業負責人溝通，發現問題線索就材料相互矛盾的地方、重大問題深入挖掘。協調各方共同商討解決問題的方案。7 8盡調報告定稿；收集材料制作律師工作底稿。跟其他中介機構、企業各方碰頭，溝通進展情況、發現的問題及協調盡調進程；就發現的問題磋商解決方案，提出整改意見。三、法律盡調操作流程：制作工作底稿四律師從事盡調的基本要求1、了解并緊扣盡調目的2、熟悉相關的法律法規3、保持與盡調對象良好的溝通與協作，及時反饋4、發現問題應當進一步核查。四、律師從事盡調的基本要求五律師從事法律盡調的優勢與特點4、律師在發現法律風險、瑕疵，能夠提出合規化的專業意見與建議。3、律師大量的盡職調查工作及制作工作報告，同行之間的交流與合作，也讓他們不斷地積累直接經驗和間接經驗，不斷地豐富著他們的專業上的閱歷，從而保證他們盡職調查工作的全面性、規范性、專業性，做到疏而不漏。1、大部分律師畢業于大學的法律專業，經過全面、系統的法律理論教育，較好的掌握了法律的基本理論并有過大量的案例實踐為基礎，所以會有著比一般人更強烈更敏銳的法律意識和法律思維。2、律師大量的訴訟及非訴訟實踐經驗的積累，特別是一些資深的律師經過多年的執業，并且參加過各種專業的培訓，使得他們對于問題的認識更深刻、更專業，能夠在一般人無法發現或者意識到問題時憑借其敏銳的目光和專業的嗅覺發現問題。五、律師從事法律盡調的優勢與特點【案例】泰興、生興生物法律盡職調查完全手冊第二講：法律盡職調查的原則與調查方法法律盡調的基本原則一盡調的方式方法、渠道及途徑二C

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法律盡調的基本原則 Clickheretoaddyour

title《律師從事公開發行證券業務盡職調查工作準則》第五條

律師盡職調查時，應當考慮其自身職業素質、專業能力和獨立性，確保參與盡職調查的相關人員具備良好的職業道德、專業能力，并恪守獨立、客觀、公正的原則。法律盡職調查的原則，是指貫穿于法律盡職調查過程始終的、對盡職調查起著指導、規范及統一要求的準則。根據《律師從事證券法律業務規范（試行）》第三十條之規定“律師應當客觀、全面、及時地進行盡職調查，堅持盡職調查的獨立性和完整性，做到調查內容真實、準確?！币虼?，律師作為進行盡職調查的主體，首先必須在盡職調查中堅持客觀性原則，對于所審核的資料、內容及發現的問題，應當本著實事求是的原則予以披露、提出整改意見，客觀地反應企業的真實情況，不得受制于委托人或盡調對象的立場及要求作出虛假的表述和歪曲事實的行為，堅持實事求是的原則，在沒有充分依據的情況下不斷隨意主觀猜測或形成主觀臆斷。1.客觀性原則a.被盡調對象單方提供的資料、信息必須跟其它渠道獲得的資料、消息印證，特別是一些重要的資料、信息；b.在盡調過程中重視政府部門檔案信息的搜集，如工商局、不動產登記中心；c.注重不同渠道獲得的資料、信息的比對，從中發現問題。d.客觀性原則還體現在盡調報告必須客觀、真實地反映盡調的結果和結論，不得隱瞞事實，更不能歪曲事實。1.客觀性原則——標準2.獨立性原則在美國《1933年證券法》11

條(b)(3)款下，盡職調查的獨立性是以雙重標準來界定的--------專家和非專家的：如果被告方由專家建議或證明交易，那么他們的盡職調查意味著他們對事實進行了獨立的調查，法庭有理由相信他們的陳述是真實的并且是及時完成的；非專家（例如董事和高級職員）可能依賴于專家，然而非專家必須證明它們采取了合理的步驟以確認陳述是可信的。這些合理步驟需能證明其獨立性。在我國，法律盡職調查工作通常由律師完成。律師盡管受當事人委托進行法律盡職調查，但是，律師并不從屬于委托人，其地位是獨立的；律師在開展具體的盡職調查工作及出具盡職調查報告時不受委托人的意志左右，應當尊重客觀事實并依據法律，其意見是獨立的。b2.獨立性原則首先表現在雖然我們受一方當事人或第三方當事人的委托，但律師開展盡調依據法律的規定及行業規范開展工作，在盡調的過程中不聽從客戶的安排和結論；其次，發現問題及法律瑕疵，必須依據法律為準繩，作出我們專業的、獨立的判斷，不盲從客戶的要求；a由于盡職調查涉及的內容龐雜，種類繁多，需要采取多種的方法、途徑及手段，目的是為了形成對企業全面、完整的信息和資料的了解和掌握，根據中國證監會2011年4月29日公布的《信息披露違法行為行政責任認定規則》，律師在從事盡職調查時不得有虛假記載、誤導性陳述、重大遺漏以及不正當披露，其中的重大遺漏就是要求對企業的信息披露必須完整，關聯的信息要能互相印證，若出現互相矛盾的地方則必須追根究底，找出問題的原因所在，特別是一些重要的信息，如涉及企業經營資質、資產權屬情況、知識產權等諸多方面，必須完整無遺漏。3.全面性原則（又稱“完整性原則”）a.必須根據盡調的目的，擬訂全面的盡調清單，特別是重要的問題上不能有漏項、缺項，否則，就構成追究律師盡調責任的“重大遺漏”。b.全面性原則還體現在發現問題是要進一步查證，找到問題的本來面目，不得不求甚解、淺嘗輒止。3.全面性原則——標準4.規范性原則標準：盡調作為律師的一項專業工作和業務，要嚴格按照法律規定的要求、程序、方式方法等，減少隨意性和投機性，一旦遭遇檢查，沒有做的工作往往會成為被追責的理由。法律盡職調查作為律師的一項專業性的法律服務工作，其程序、操作流程、法律文書的制作等各方面都有著嚴格的法律規定、操作指引及行業規范，從方法、手段及措施方面都有著合法性、規范性的要求。5.及時性原則盡職調查所了解的信息應該是企業迄今為止最新的資料和信息，隨著時間的推移，很多情況會發生變化，如合同履行出現爭議、借貸無法償還、擔保出現代償等等，所以律師只能對一個相對固定的時間段公司提供的資料進行如實的披露和描述，并據此得出法律意見。6.合理審慎原則在美國《1933

年

證券法》11

條(c)款下，提出了合理性問題，它為一個人必須確保陳述的準確性和完整性建立了重要的界限范圍。該款引入了著名的“謹慎的人”理論，即謹慎調查是由“在其管理權限內非常謹慎的人”執行的。③人的類型。個人期望的盡職調查水平根據人在交易中的角色和其地位不同。④依賴程度。如果收購方的高級管理人員自己執行盡職調查工作，那么可以控制謹慎水平；如果它們將其委托給其他人做，那么他們就無法控制了。因此，就會潛在地但不是必須的降低謹慎水平。②證券類型。有些交易不涉及證券；有的收購方支付現金。但多數交易還是涉及證券的，證券類型越復雜，盡職調查的范圍應該越廣泛。①證券發行人的類型。在多樣化的多國企業中，實際的盡職調查明顯地比在單一產品的國內企業盡職調查范圍要廣泛得多。同時，第176

條法則認為：在定義“合理性”時，應注意以下幾個因素：我國證券法要求律師在法律盡職調查中應盡勤勉盡責義務。《律師事務所從事證券法律業務管理辦法》（證監會令第41號）第十二條規定：“律師事務所及其指派的律師從事證券法律業務，應當按照依法制定的業務規則，勤勉盡責，審慎履行核查和驗證義務?！毙枰貏e說明的是，雖然律師在出具法律意見時通常要求發行人承諾并保證律師發表法律意見所必需的、真實的、完整的文件或資料已經提供，一切足以影響律師發表意見的事實和文件均已向律師披露，并無任何隱瞞、虛假或誤導之處，但是，前述承諾與保證并不能當然免除律師在法律盡職調查中應盡的勤勉盡責義務。合理審慎原則主要體現在：合理的目的、合理的盡調清單：涉及到自然人的隱私、合理的方法手段：法律規定的、律師常用的，不合理的要求：如監聽、跟蹤、私人場合偷拍、3、關注細節、注重互相矛盾的地方并進一步查證《律師事務所證券法律業務執業規則（試行）》第十八條除本規則規定的查驗方法之外，律師可以按照《管理辦法》的規定，根據需要采用其他合理手段，以獲取適當的證據材料，對被查驗事項作出認定和判斷。7.窮盡原則d.應窮盡全部細節c.調查材料要窮盡b.調查內容要窮盡a.調查方法和手段要窮盡7.窮盡原則當開始一項專項盡職調查時，調查方應當有明確的調查目標，以及通過盡職調查需要達到的目的，所有的盡調工作必須圍繞這條主線和核心開展，因此，在盡職調查中應該針對需要了解和解決的問題進行重點核查。8.針對性原則acb首先，對處于不同發展期的企業的調查重點不同其次，行業不同也決定了風險投資法律盡職調查的不同第三，企業背景不同同樣要求調查的重點不同9.重點原則二盡調的方式方法、渠道及途徑關鍵詞：親自辦理、特別注意與普通注意、面談、書面審查、實地調查、查詢、函證、查驗、查證、查閱（政府公告、網站）進一步查證；另外：訪談2.途徑、渠道：政府主管部門（工商、主管部門、不動產登記中心）、行業協會、同行、競爭對手、銀行、網站法律盡職調查完全手冊第三講：盡職調查過程中與被盡調對象的溝通溝通概述一溝通的方式方法與步驟二C

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S目錄可能的溝通對象三溝通的策略及技巧四常見問題及其應對策略五溝通本意是指開溝以使兩水相通。后用以泛指使兩方相通連，也指疏通彼此的意見。溝通包括語言溝通和非語言溝通，語言溝通是包括口頭和書面語言溝通，非語言溝通包括聲音語氣（比如音樂）、肢體動作（比如手勢、舞蹈、武術、體育運動等），而最有效的溝通是語言溝通和非語言溝通的相互結合，組合運用。即時通訊的溝通、論壇里的溝通則主要是一種書面溝通。溝通的內容溝通的方法溝通的動作溝通的技巧溝通的內容占7%，影響最??；溝通的動作占55%，影響最大；溝通的方法占38%，居于兩者之間。2、循序漸進，建立信任；1、就對方感興趣的話題開始，營造寬松的氣氛3、先易后難、不斷總結、逐步深入4、遇到障礙贏避免僵持、對立，迂回切入；二、溝通的方式方法與步驟5、從溝通的表達方式來看，可以分為語言溝通、動作溝通、肢體溝通等；從溝通與被溝通者之間的距離來看，可以分為直接溝通、間接溝通?？毓晒蓶|及實際控制人、總經理、財務負責人、生產及技術部門負責人、辦公室主任、政府部門、行業協會、競爭對手【案例】威克曼、跟定遠政府官員的溝通三、可能的溝通對象四、溝通的策略及技巧1 2 3 4學會傾聽 切忌直接否定 充分體諒對方 表現出親和力對方的觀點

的感受，感同身受，尋找共【案例】同的話語5 6 7漸次推進法

單刀直入法

肢體語言的運用8多層次、多渠道、多方法、多角度考慮問題9積極反饋反饋就是在溝通過程中，對溝通對象所表述的觀念、想法和要求給予態度上的回應，讓對方明白自己的態度和想法。這種反饋既可以主動尋求，也可以主動給予。對于一個完整的、有效的溝通來說，僅僅有表達和傾聽是不夠的，還必須有第三個環節——反饋，即信息的接收者在接收信息后，及時地回應溝通對象，向溝通對象告知自己的理解和意見、態度，以便澄清“表達”和“傾聽”過程中可能出現的誤解和失真。1321.避免在對方情緒激動時反饋自己的意見，尤其當要作一個與對方所尋求的意見不相一致的反饋時。2.避免全盤否定性的評價，或者向溝通對象潑冷水，即使要批評下屬，也必須先贊揚下屬工作中積極的一面，再針對需要改進的地方提出建設性的建議，以讓下屬能心悅誠服地接受。3.使用描述性而不是評價性的語言進行反饋，尤其強調要對事不對人，避免把對事的分析處理變成對人的褒貶。既要使溝通對象明白自己的意見和態度，又要有助于對方行為的改變。9.積極反饋——溝通積極反饋的基本要求44.向溝通對象明確表示你將考慮如何采取行動，讓對方感覺到這種溝通有立竿見影的效果，以增加溝通對象對你的信任。565.站在溝通對象的立場上，針對溝通對象所需要的信息進行反饋。6.反饋要表達明確、具體，若有不同意見，要提供實例說明，避免發生正面沖突。要把反饋的重點放在最重要的問題上，以確保溝通對象的接受和理解?！景咐?.積極反饋——溝通積極反饋的基本要求【案例】不理解怎么辦？五、常見問題及其應對策略【案例】不配合怎么辦？【總結】溝通的目的是為了讓盡調對象密切地與我們配合，積極提供我們需要的資料、信息，爭取他們的理解與支持，因為我們在盡調過程中幾乎所有的資料都要對方配合提供，而且溝通也會運用在訪談、實地調查、與其它中介機構之間的協調與溝通等很多方面，并且可以在溝通中發現問題、發現線索，所以，盡調中溝通是一門很重要的學問和藝術，有效的溝通將大大有利于盡調的進程與效果，溝通不暢有時對盡調的影響是巨大的。一 法律盡職調查的類別基本內容：根據目的不同調整盡調清單及內容二C

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S目錄股權類：IPO、新三板、私募股權投資、并購債權類：發債、信托、股權質押融資、擔保、借貸、PPP一、法律盡職調查的類別——種類側重點不一樣范圍不一樣要求不一樣法律風險不一樣一、法律盡職調查的類別——區別1、主體資格主體資格是指企業獨立經營、自主對外承擔民事責任的資格和能力。一般由企業提供：營業執照、銀行開戶許可證、貸款卡、財政登記卡、海關登記證、對外貿易許可證、經營資質、各類許可證及政府批準文件、企業征信報告、最新的公司章程、公司的經營概況等目的：了解目前公司處于什么樣一種狀態？經營情況良好還是虧損，抑或已停止經營？原因？公司下一步有什么打算？二、基本內容：根據目的不同調整盡調清單及內容2、設立與歷史沿革：主要來自工商檔案登記信息，一般采取全部打印的方式，并有工商局加蓋首頁章及騎縫章。通過對工商登記信息的查閱、復制，可以全面了解公司的設立及歷史沿革，公司的歷次變更情況？可以看到公司發展、變化的脈絡，看看是否存在程序上違法違規的情況，如股權轉讓、增資控股是否按照公司章程召開了股東會并形成了相應的股東會決議？如果是國有股轉讓是否履行了審計、評估、掛牌、備案的手續？常見問題及解決方案：集體土地、國有股轉讓瑕疵（資產評估、掛牌、備案）、知識產權（無形資產評估、轉移所有權、是否在使用并產生價值）？拼課vx：881669453、公司的獨立性（1）業務獨立：發行人的業務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不得有同業競爭或者顯失公平的關聯交易。公司的供產銷都可以獨立完成，不需依賴股東等個人或團體，自主經營。包括同業禁止，關聯交易越少越好，不存在對單一客戶、供應商、銷售對象的重大依賴，不存在資金占用問題。c.發行人應該擁有獨立完整的采購體系、生產體系、銷售體系和研發設計體系，不存在需要依賴股東及其他關聯方進行生產經營活動的情況。公司的控股股東及其全資或控股企業，在產品銷售或原材料采購方面的交易額，占擬發行人主營業務收入或外購原材料金額的比例都應不超過30％。原則上不得與控股股東或關聯方訂立委托經營、租賃經營等協定。3、公司的獨立性（2）資產獨立：所謂資產完整是公司擁有獨立于控股股東、控制人的生產系統以及輔助生產系統，并具有獨立的原材料采購和產品銷售系統；合法擁有與生產經營相關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的技術所有權或者使用權。公司資產的完整性對于生產性企業而言，公司應該擁有獨立的研發、生產、供應、銷售能力；原則上發行人的土地應該以轉讓經營方式進入公司，如以租賃方式合法取得土地使用權的，應明確租賃期及付費方式，以及期后公司的優先選擇權；公司的商標、專有技術及其他資產權屬應由公司獨立享受，不存在與股東單位或其他單位共用的情況。另外，公司股東的出資已足額到位，且相關資產的權屬變更手續已辦理完畢；公司對資產擁有所有權、完全的控制權和支配權；發行人應當對該資產獨立登記、建賬、核算、管理，公司的資產未以任何形式被控股股東及其控制的企業占用、支配或干預發行人對該資產的經營管理。非生產型企業應當具備與經營有關的業務體系及相關資產。3、公司的獨立性（3）人員獨立：公司的經理、副經理、財務負責人、營銷負責人、董事會秘書等高級管理人員（注意不包括董事、監事）專職在公司工作，并在公司領取薪酬，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中擔任除董事、監事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪；發行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職。控制人（包括具有實際控制權的個人）推薦董事和經理人選應當通過合法程序進行，不得干預公司董事會和股東大會已經作出的人事任免決定。公司應建立獨立的人事檔案、人事聘用和任免制度以及考核、獎懲制度，與公司員工簽訂勞動合同，建立獨立的工資管理、福利與社會保障體系。3、公司的獨立性（4）機構獨立：機構獨立主要是公司組織機構獨立、完整，不存在與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間“兩塊牌子、一套人馬”或“混合經營、合署辦公”的情形。公司的各職能部門與股東相關部門沒有隸屬關系，人員沒有相互兼職，管理經營完全獨立于控股股東、實際控制人。發行人已經依法建立健全了股東大會、董事會、監事會、獨立董事、董事會秘書制度，其相關機構和人員能夠依法履行職責。3、公司的獨立性（5）財務獨立：所謂財務獨立是指發行人建立獨立的會計核算體系和財務管理制度，能獨立于控股股東和實際控制人而進行財務決策和經營。發行人應該設有獨立的財務會計部門，配備專職財務管理人員。公司根據現行會計制度及相關法規、條例，結合公司實際情況制定了財務管理制度等內部財務會計管理制度，建立了獨立、完整的財務核算體系，能夠獨立作出財務決策，具有規范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度?？毓晒蓶|應尊重公司財務的獨立性，不得干預公司的財務、會計活動。發行人不存在貨幣資金或其他資產被股東單位或其他關聯方占用的情況，也不存在為股東及其下屬單位、其他關聯企業提供違規擔保的情況，也不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業共用銀行賬戶?！豆痉ā返诙僖皇鶙l 本法下列用語的含義：(二)控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。(三)實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。常見問題及解決方案：犯罪、沒有控股股東、有沒有法律規定不得擔任法定代表人的情形？4、公司股權結構與控股股東及實際控制人、法定代表人業務：IPO必須主營業務突出、新三板業務明晰、業務是否具備核心競爭力？是否具備持續經營能力？是否有自主知識產權？商業模式是否穩定且具有獨特性？業務流程？生產工藝？研發能力？業務種類？年生產及銷售能力？商業模式：盈利／生產／營銷／人力資源／研發模式？5、業務／質量／技術及商業模式（2）律師重點關注：財務管理制度及操作流程是否完備、規范，引用及審核財務主要數據沒有出入。如：財務管理制度、財務印章管理辦法、財務開支及報銷管理制度、資金管理制度等（1）財務主要由會計師看賬簿，核對財務數據、理順不規范的做賬6、公司財務與內部控制制度7、同業競爭與關聯交易——同業競爭（1）概念：同業競爭是指公司所從事的業務與其控股股東（包括絕對控股與相對控股，前者是指控股比例50%以上，后者是指控股比例50%以下，但因股權分散，該股東對上市公司有控制性影響）或實際控制人所控制的其他企業所從事的業務相同或近似，雙方構成或可能構成直接或間接的競爭關系。7、同業競爭與關聯交易——同業競爭

同業競爭主體的判斷，應從實際控制角度來劃分，第一類包括公司的第一大股東、通過協議或公司章程等對上市公司財務和經營政策有實際控制權力的股東、可以控制公司董事會的股東、與其他股東聯合可以共同控制公司的股東；第二類包括上述股東直接或間接控制的公司，也就是上市公司的并行公司。

同業競爭內容的判斷，不僅局限于從經營范圍上做出判斷，而應遵循“實質重于形式”的原則，從業務的性質、業務的客戶對象、產品或勞務的可替代性、市場差別等方面進行判斷，同時應充分考慮對擬上市企業及其股東的客觀影響。通過收購、委托經營等方式，將競爭的業務集中到擬上市公司；擬上市公司放棄存在同業競爭的業務；擬上市公司與vi競ce爭方股東協議解決同業競爭問題，競爭方股東作出今后不再進行同業競爭的書面承諾；1 2 3 4競爭方股東或并行公司將競爭業務轉讓給無關聯的第三方；解決辦法：5解決辦法：擬上市公司應在有關股東協議、公司章程等文件中規定避免同業競爭的措施，并在申請發行上市前取得控股股東同業競爭方面的有效承諾，承諾將不以任何方式直接或間接地從事或參與和擬上市公司競爭的任何業務活動。7、同業競爭與關聯交易——關聯交易關聯交易（英文Connected

transaction）簡單地說就是企業關聯方之間的交易，包括業務及資金的交易、往來。根據財政部頒布的《企業會計準則關聯方關系及其交易的披露》中，關聯方交易是指在關聯方之間發生轉移資源或義務的事項，而不論是否收取價款。關聯方：根據財政部2006年頒布的《企業會計準則第36號—關聯方披露（2006）》的規定，在企業財務和經營決策中，如果一方控制、共同控制另一方或對另一方施加重大影響，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，構成關聯方。這里的控制，是指有權決定一個企業的財務和經營政策，并能據以從該企業的經營活動中獲取利益。所謂重大影響，是指對一個企業的財務和經營政策有參與決策的權力、但并不決定這些政策。參與決策的途徑主要包括：所持有的股份在股東會中產生實質性的影響；在董事會或類似的權力機構中派有多數代表，參與政策的制定過程，互相交換管理人員等。凡以上關聯方之間發生轉移資源或義務的事項，不論是否收取價款，均被視為關聯交易。關于“關聯關系”，根據《公司法》第二百一十六條第四款的規定，關聯關系是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。拼課vx：88166945關聯交易的幾個基本特征：（2）一方能對另一方企業財務和經營決策施加重大影響；（1）發生在存在股權或協議安排的關聯方之間；（3）可能導致公司利益轉移關聯交易的兩面性消極的角度從消極的角度看，由于關聯交易方可以運用行政力量撮合交易的進行，從而有可能使交易的價格、方式等在非競爭的條件下出現不公正情況或財務扭曲，易導致債權人利益受損，又往往淪為利潤轉移、粉飾業績、侵害中小股東權益、影響公司獨立性的工具，這也直接導致無論是對上市公司還是非上市公眾公司的關聯交易的總體要求是規范而非絕對禁止。積極的角度從積極的角度看可以節約大量商業談判等方面的交易成本，具有高效、優質、持續、穩定等優點；減少關聯交易的方案3.在進行資產重組時，特別要考慮經營性固定資產和非經營性固定資產的剝離方案對可能存在的關聯交易的影響。由于關聯交易的不可避免性，資產重組計劃中要充分地考慮到潛在的關聯交易，并盡量減少其數量。1.是使擬上市的業務項目基本上形成從原料供應、生產、維修到銷售的完整生產服務體系；使上市公司具有直接面向市場獨立經營的能力。4.采取措施盡量淡化與上市公司主營業務有較密切關系的關聯交易。01020304在目前情況下，設計減少關聯交易方案總的原則首先應是對關聯企業的確認，其次是對關聯交易的確認，然后擬定具體的關聯交易協議，具體來說主要考慮以下解決辦法：2.是對于具有企業辦社會性質的關聯交易，力求在股份公司上市后逐步消除。實踐中，在上述一系列方案確定后，對于上市公司不可避免的與母公司或其他關聯企業直接的業務往來關系，則雙方當事人之間應按市場經濟的原則簽訂相關的協議，并用附錄的方式詳細列明所有關聯交易的情況。就其內容而言，主要包括所有關聯交易的預測數量，以及為了滿足投資者、審計師及有關機構的要求所建立的清楚、透明的關聯交易定價機制，確保所有交易都按合理、公平的市場價格定價。原則：20%以下；對必要性、合理性予以充分說明。采購合同或租賃合同？權屬證書？進口手續及納稅手續是否完備？土地及房產權屬證書：土地性質、面積、坐落、取得方式及購買協議、拍賣程序的合法性、8、公司主要資產與經營設施一般包括土地、房產、機器設備、車輛9、公司無形資產：專利、注冊商標、著作權、商業秘密、特許經營10、重大債權債務及對外借貸、抵押擔保情形：了解公司對外的債權債務，可以準確了解公司的負債情況、凈資產、流動資金充足率，有助于對公司資產的正確估值。11、公司重大資產變化、債權債務及資產重組

內容：公司設立至今有無合并、分立、增資擴股、減少注冊資本、收購、回購或出售主要資產、資產置換、資產剝離等的行為；

重大資產：土地、房產、主要生產設備、一定金額以上的辦公設備、備件、原材料、主要運輸工具、

調查材料：工商資料、股東會會議記錄及決議、公司章程、相關的協議及合同、12、公司治理股東會、董事會（執行董事3-13人，5-19人）及監事會（監事）會議召集程序？（通知、議題、會議記錄及股東會決議是否合法；如果存在瑕疵，全體一致簽字也行。）《公司法》第三十七條 股東會行使下列職權：(一)決定公司的經營方針和投資計劃；(二)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；(三)審議批準董事會的報告；(四)審議批準監事會或者監事的報告；(五)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；(六)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議；(八)對發行公司債券作出決議；(九)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；(十)修改公司章程；(十一)公司章程規定的其他職權。對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。（2）職責沖突限制董事、高級管理人員不得兼任監事。要說的一點是，現行的法律、法規的確未明確規定財務人員不得兼任監事。但從監事的職責來看，基于職務不兼容這個原則，公司的財務人員也不應當兼任監事。13、董事、監事及高級管理人員簡歷、任職資格及誠信情況（個人征信報告）（1）獨立性限制擬上市公司的高管不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業擔任董事以外的職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業領薪，上市公司的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職?！豆痉ā返诙僖皇鶙l：(一)高級管理人員，是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員。（3）任職資格的限制《公司法》

第一百四十六條

有不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員的具體情形(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力；(二)因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾五年；(三)擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年；(四)擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年；(五)個人所負數額較大的債務到期未清償。公司違反前款規定選舉、委派董事、監事或者聘任高級管理人員的，該選舉、委派或者聘任無效。董事、監事、高級管理人員在任職期間出現本條第一款所列情形的，公司應當解除其職務。13、董事、監事及高級管理人員簡歷、任職資格及誠信情況（個人征信報告）14、公司職工及高級管理人員、核心技術人員持股及股權激勵情況

股權激勵對于公司吸引人才、留住人才，激發員工的積極性與工作熱情、主人翁意識有很好的長效激勵作用，被認為是降低公司管理層代理成本、解決人才資本化及產生股東、員工協同效應最好的解決機制。資本市場對此予以充分肯定與鼓勵。

盡調內容：股權激勵的架構設計是否合理？股權比例是否合適？實施效果如何？產生了哪些激勵效果或員工有什么明顯的變化？還存在哪些可以改進或調整的地方？全面審核股權激勵方案、管理制度及協議的相關內容。15、稅務及財政補貼盡調內容：公司有哪些應納的稅種？稅負情況如何？公司是否依法納稅？公司是否享受過稅收優惠政策或財政補貼政策？其法律依據及政策文件何在？公司盈利是否對此有依賴？16、公司的環境保護問題01030402資本市場對環保問題一票否決。01020304企業屬于哪個行業？是否存在環保問題？是否屬于環保局重點關注的污染企業？企業是否有符合要求環保設施、設備？是否有效運轉？是否每年的環保年檢合格？有否受過環保處罰？國家環境保護局網站可以查詢相關內容。17、業務發展目標

業務發展目標的盡調主要針對那些準備走向資本市場的企業，當然也可以考慮那些并購對象，為并購主體提供參考。

特別是IPO，關注企業的業務發展目標，是考慮企業一旦實現了IPO具備了融資能力，所融資金準備什么用途？能否有合適的項目能產生新的利潤增長點？是一個很重要的內容，也是判斷企業是否符合掛牌的一個重要的參考標志。18、行業背景及市場調查對行業背景及市場進行調查，目的也是關注企業生存和發展的外部環境，每個企業的生存和發展離不開外部的有利環境，同時，行業和外部環境也對企業的發展空間、可持續發展起著很大的制約作用。19、重大合同（1）重大合同的概念：一是根據合同對于企業的存續、發展起的作用的關聯性、重要性決定；二也取決于合同金額。一般包括以下幾類合同：采購合同、供應合同、借款或貸款合同、擔保合同、技術研發與合作合同、房屋租賃合同、水電氣暖供應合同等（2）對重大合同的審核，可以看出企業經營發展的基本情況，通過合同的履行情況反映出企業的經營情況，判斷企業對大客戶的依賴程度及獨立經營能力、盈利模式，不光是法律盡職調查關注的重點，也是財務盡職調查關注的重點。20、歷年股利發放情況和現行股利分配政策目的：了解公司的盈利情況，利潤分配與利潤留存用于發展的配比關系，了解公司對于中小股東的回報情況，以及公司的現金流等情況。21、財產租賃情況目的：了解公司辦公室、廠房租賃情況、租金水平、是否存在關聯交易、合同到期會不會才不能續租而影響生產經營的連續性、空置的房屋及設備是否對外出租以發揮其效用、租賃財產的管理情況如何？等22、財產保險事項公司的主要財產如廠房、辦公樓、主要生產設備是否存在火災、水災或者其他不確定的風險？是否購買了相應的財產險？23、外匯事項如果是進出口企業或在境外有投資的企業，是否開設了外匯賬戶？外匯的進出是否按照我國《外匯管理條例》履行了批準、審核的手續？是否存在違反外匯管理方面的行為而被處罰的情形？24、企業安全生產與內部控制制度重點關注礦產、放射類、危險品行業、重工業、易燃易爆等國

家重點關注生產安全的行業的企業的安全生產問題，企業是否有

完善的安全生產管理制度？內部控制制度？具體的實施情況如何？是否每年通過相關部門的安全生產合格檢查？25、公司對外投資情況了解公司是否存在對外投資？對外投資的金額、行業、結構、規模、效益如何？對外投資對母公司產生的效益和資源的合理利用有何益處？26、公司勞動用工、勞動保護及勞動保險主要關注公司的勞動合同、人力資源的年齡、教育程度、技術

熟練程度、人才結構、用工的穩定性、社保及公積金繳納情況等，對于一些危險的行業、工種的勞動保護情況如何？是否發生過勞

動保護方面的問題？后續整改措施如何？27、在建或即將完工的建設項目在建或即將完工的建設項目已經投入了很多的資金，但由于尚未通過竣工驗收、未取得不動產證書，所以還未納入公司的固定資產，所以盡調內容主要關注：工程的合法性，如國有土地使用權證、土地規劃許可證、建設工程規劃許可證、施工許可證等證件是否齊全？進展情況？28、引進私募股權基金情況資本市場鑒于擬上市公司或擬掛牌新三板的企業在引進私募基金后對于企業改善股權結構、完善公司治理，幫助企業獲得低成本的融資，改善債務結構，對公司管理的合規性及財務制度的規范化方面都能起到積極的作用，因此，對于引進私募股權投資基金持積極態度。主要了解：私募股權投資基金背景、投資階段、金額、性質、資源優勢、投后管理、投后變化等方面的情況。29、近三年來的重大訴訟、仲裁及行政處罰重大訴訟一般是指所涉及的損害或賠償金額超過公司流動資產的10%，或公司董事、監事、高級管理人員受到刑事起訴的訴訟事項，包括公司本部、子公司、董事、監事、高級管理人員以及持有公司5%以上股份的主要股東作為當事方的重大訴訟事項。一般還包括達到一定金額以上的訴訟，金額標準的確定視公司經營規模而定，如100萬、200萬或500萬、1000萬都可以。一般通過中國法律裁判文書網、無訟網等網站了解企業已經了結的訴訟；未了結或正在進行的訴訟，則必須在企業的配合前往當地的初級法院、中級法院了解，搜集公司提供的判決書、裁定書等法律文書。行政處罰可以通過向政府網站、主管部門及盡調對象陳述的方式了解。法律盡職調查完全手冊第五講：常見不同種類法律盡調的重點、難點問題及注意事項一 常見法律盡調種類不同行業法律盡調的重點及特點二C

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S目錄1、發債：種類：企業債、公司債、中小企業私募債、PPN（非公開定向債務融資工具）、短期融資券、中期票據、城投債、項目收益債、養老產業專項債、中小企業專項債、綠色債核心：圍繞企業的償債能力和償債保障、2015年4月23日《非公開發行公司債券項目承接負面清單指引》具體內容：主體資格及歷史沿革、業務情況、債權債務、抵押擔保、重大訴訟、仲裁及行政處罰重點關注：能力：業務情況、經營資質、資產狀況保障：土地情況（權屬證書、取得方式、出讓金繳納）、土地是否抵押、抵押金額、是否有資信評級、增信或稱擔保措施、一、常見法律盡調種類：2、IPO、新三板盡調：緊緊圍繞掛牌要求展開，如新三板掛牌的十大紅線：存續期未滿兩個會計年度?！度珖行∑髽I股份轉讓系統業務規則（試行）》要求擬掛牌公司依法設立且存續滿兩年。如果是有限責任公司整體改制為股份有限公司，則從其成立之日起計算滿兩個完整的會計年度。如果是將企業裝入空殼公司，則要求必須空殼公司本身前兩年的業務就符合掛牌的條件，不能僅空殼。不具有持續經營能力，根據全國股份轉讓系統2013年6月30日的《全國中小企業股份轉讓系統股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》（以下簡稱“掛牌條件指引”），持續經營能力是指公司基于報告期內的生產經營狀況，在可預見的將來，有能力按照既定目標持續經營下去，在報告期內應有持續的營運記錄，不應僅存在偶發性交易或事項。2、IPO、新三板盡調：重大違法違規，《掛牌條件指引》要求擬掛牌公司合法合規經營，即公司及其控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員須依法開展經營活動，經營行為合法、合規，不存在重大違法違規行為。

主要股份代持和非法發行?！稈炫茥l件指引》要求擬掛牌公司的股權結構清晰，權屬分明，真實確定，合法合規，股東特別是控股股東、實際控制人及其關聯股東或實際支配的股東持有公司的股份不存在權屬爭議或潛在糾紛。特殊行業，雖然業務規則明確擬掛牌公司不受行業、所有制的限制，但是涉及房地產、傳統金融、小貸、眾籌等特殊、敏感行業，違背傳統道德觀念、違背公序良俗的行業，建議在申報之前與全國股份轉讓系統進行充分預溝通，在征求股轉系統意見后再行準備，不可貿然申報?！九e例】2、IPO、新三板盡調：會計基礎薄弱，在《掛牌條件指引》中要求公司“應設有獨立財務部門進行獨立的財務會計核算，相關會計政策能如實反映企業財務狀況、經營成果和現金流量”?！九e例】寶應某擬掛牌新三板企業（手工帳）、農業、對經營影響重大的糾紛或訴訟，掛牌企業需要資產權屬完整、股權清晰穩定以及業務明確持續，最核心的要求就是公司的資產或者股東與掛牌企業相關的資產不得存在瑕疵或者明顯的爭議，比較常見的問題是股權可能存在爭議、資產可以存在第三方提出權利歸屬、甚至存在股東或者企業存在立案調查的情形等。

超越資質經營或者行業資質管理不明朗的，在某些特殊行業或者特定企業模式中，企業的生產經營需要主管部門頒發的特定資質證書才能夠正常經營。如果企業的生產經營過程中，企業存在無資質經營或者超越資質要求經營的情形，那么企業的生產經營也會存在重大不確定性甚至存在違規的可能。2、IPO、新三板盡調：掛牌企業不得存在出資不實的情形，新的公司法明確了對公司注冊資本放開監管的理念，同時我們也一直在強調新三板掛牌標準的多樣化，于是很多人認為新三板掛牌企業注冊資本可以存在虛增的情形，這顯然是不對的。

【舉例】出資不實（出資額不足、未轉移所有權、專利未評估等）、抽逃出資等掛牌企業不得存在資金占用的情形，現在公司治理制度最基本的一個理念就是法人獨立財產權，也就是說公司的錢是公司的而股東的錢是股東的，而現實中有太多的股東通過各種方式占用公司資金的情形。說句比較實在的話，如果企業就是股東一個人或者幾個人說了算，那么公司的錢拿了也就拿了，就算存在不違反甚至與現代公司理念相違背，也沒有太大的問題。但是，如果企業要掛牌要上市要成為公眾公司，那么股東和公司之間這條資產的紅線就要嚴格劃清，因為這時候公司就不是股東一個人說了算了，你還要對公眾投資者負責任

主體：控股股東、董監高重點：企業改制（企業設立及歷史沿革）、股權架構、控股股東及實際控制人、注意：與其他中介機構的協同工作、溝通與配合、3、企業并購盡調：緊緊圍繞并購的目的、并購方重點關注點內容：設立與歷史沿革、經營資質、固定資產及無形資產狀況、重大合同、債權債務（及潛在和可能的）、抵押擔保、勞動用工、重大訴訟、仲裁及行政處罰、控股股東及持股10%以上主要股東的連帶擔保承諾【案例】譬如是針對目標公司所擁有的專利、專有技術進行并購的，那就應該關注專利權的歸屬？獲得的合法性？權利說明書內容如何？是否會很容易讓對手或同行突破保護？年費是否按時繳納？專利是否具有可替代性？國內外是否已有類似的專利技術或產品問世？專利的市場化前景如何？如果已經市場化，則關注創造了多少價值？對企業業務的貢獻率如何？后續有否改進的空間？【案例】句容并購案，主要是要土地，那我們的關注重點是土地相關內容，如土地何時取得？取得方式？權利證書及其內容？是否存在抵押或其他權利瑕疵？光有盡調對象提供還不夠，必須親自去不動產登記中心核查、復制、蓋章。4、海外并購、國際工程承包工程項目所在國政治環境、法制環境、環保、基礎設施、社區文化、宗教文化、風俗習慣【案例】波蘭公路項目（動物保護）、沙特輕軌（不加班、宗教祭祀日不工作）、敵對國家因素、印度專門出臺了針對中國和巴基斯坦沒收兩國企業、公民財產的法案、基礎設施（非洲開礦）、勞動人力資源（非洲僅限本國沒有的資源、熟練工人）、二、不同行業法律盡調的重點及特點4、制藥、農藥、醫療器械行業行業資質、登記證、藥品回扣、行賄受賄的刑事風險、研發資金占比、人才結構及穩定性、研發計劃、知識產權保護（商業秘密保護）5、醫院營利性及非營利性、經營資質、醫療設備、專科設置、是否存在違法經營的情況？超越資質、回扣、偷稅漏稅等；【舉例】1、物流行業重點：商業模式、經營資質、財產及財產權利、管理模式、保險2、高危行業、重污染行業如鈷-60照射防腐、冶金、電鍍、煤炭、運輸【案例】3、高科技行業如飛機飛行仿真系統（專利、專有技術、人才）、股權激勵機制、6、房地產及建設工程如土地的取得方式、儲備、四證、開發資金、違法違規、房地產項目的土地文件土地管理部門核發的建設項目土地預審報告書；關于地塊的紅線圖/認定地界圖及當地政府的用地限制條件；征地文件（如有）：市、縣人民政府做出的土地征收決定；其他征地所需的文件、資料；征地補償合同或協議（或政府做出的搬遷決定）；按規定支付土地補償費，安置補助費，青苗及地上附著物補償費的情況明細（包括已支付項目及金額，應付未付項目及金額），及相關付款憑證；征地結案表；土地出讓/轉讓文件；土地使用權證、房地產權證；土地規劃條件、規劃用途、使用年限等；關于土地的權利障礙設置情況（包括但不限于抵押、查封）及他項權利證明和相關合同；土地是否被認定為閑置土地的說明；任何其他與土地有關的、由政府部門或第三方簽發的文件或與第三方訂立的文本。工程方面資料

1、項目建議書、概念設計方案、可行性研究報告、立項批復、建設項目選址意見書、詳規、方案設計、初步設計、擴初設計、設計審圖、建設工程報建、招標備案、質量安全報監等資料文件及取得的相關批復；2、環保、消防、交通、民防、園林、日照、衛生、上水、下水、供電、煤氣、電信等政府部門及相關單位各階段的征詢意見、審核文件；3、土地批租合同或土地有償轉讓協議書、國有土地使用權出讓合同、建設用地批準書以及相關土地批準文件。取得的國有土地使用證、建設用地規劃許可證、建筑工程規劃許可證、建筑施工許可證、預售許可證等；4、所有與該項目有關的往來文件、報告及政府通知、批文等資料。5、項目大市政配套情況及和各配套部門接洽、施工進展情況；工程方面資料

6、拆遷許可證及相關拆遷協議。規劃用地范圍需要完成拆遷的拆遷情況統計表、已完成拆遷量及待拆遷量（包括住宅、企事業單位及公建設施等）；7、項目開發預算、項目總體進度計劃、目前各單項工程具體形象進度情況；8、項目所有設計變更、技術核定及業務聯系單的資料匯總表、圖紙會審記錄、施工總承包招投標文件、已完工程決算報告、質量事故報告及處理意見、總平面圖、竣工圖紙等；9、開工報告、勘查報告、施工定位測量復核單、沉降、位移觀測記錄、樁基檢測等技術管理資料；基坑維護、基礎工程、主體結構工程、結構吊裝等中間核驗合格的證明；規劃、消防、環保、人防等各部門的驗收資料，房屋面積測量報告、配套驗收、檔案驗收、竣工驗收備案及《住宅交付使用許可證》等資料。法律盡職調查完全手冊第六講：律師從事盡職調查的風險“邊界”所在一 處罰法律規定及處罰決定的具體表述二 總體要求：勤勉盡責，如何做到？C

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S目錄防范盡調法律風險的具體要求三《證券法》第一百七十三條

證券服務機構為證券的發行、上市、交易等證券業務活動制作、出具審計報告、資產評估報告、財務顧問報告、資信評級報告或者法律意見書等文件，應當勤勉盡責，對所依據的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人造成損失的，應當與發行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外。第二百二十三條

證券服務機構未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒收業務收入，暫?；蛘叱蜂N證券服務業務許可，并處以業務收入一倍以上五倍以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，撤銷證券從業資格，并處以三萬元以上十萬元以下的罰款。一、處罰法律規定及處罰決定的具體表述律師責任：勤勉盡責、對所依據的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。不得有虛假記載、誤導性陳述、重大遺漏民事責任：造成損失的，連帶賠償責任行政責任：沒收業務收入，暫?；蛘叱蜂N證券業務許可，律所處1-5倍罰款，直接責任人3-10萬元罰款。二、總體要求：勤勉盡責，如何做到？一是未依照規定編制核查和驗證計劃;二是未合理運用查驗方法，查驗程序履行不完整;三是未充分履行特別注意義務;四是法律意見書存在實質瑕疵；五是法律意見書存在形式瑕疵;六是未有效實施質量控制程序。(1)未依照規定編制核查和驗證計劃《律師事務所從事證券法律業務管理辦法》(以下簡稱《辦法》)第13條規定“在進行核查和驗證前，應當編制核查和驗證計劃，明確需要核查和驗證的事項，并根據業務的進展情況，對其予以適當調整”。律師未編制查驗計劃，在律師電腦中存儲的歷次盡職調查文件清單中僅列出接收方需提供的材料，未包含查驗工作程序、查驗報告等內容，未能反映律師為查驗工作所做的準備及對工作情況的記錄。查驗計劃是一份盡職調查之初編制的獨立文件，不能由相關調查文件清單等零散文件所替代，同時，查驗計劃中要針對具體查驗事項詳細列明查驗方法與查驗程序。(2)未合理運用查驗方法，查驗程序履行不完整一是查驗方法運用不充分?！掇k法》第12條規定了律師進行核查和驗證時可以采取的方法;同時，《規則》第10條對運用查驗方法的窮盡程度作出了規定，即“律師應當合理、充分地運用查驗方法，除按本規則和有關細則規定必須采取的查驗方法外，還應當根據實際情況予以補充。在有關查驗方法不能實現驗證目的時，應當對相關情況進行評判，以確定是否采取替代的查驗方法”。充分運用查驗方法進行查驗，是出具準確法律意見的前提。案例中，不乏未充分運用查驗方法而導致法律意見虛假的情況。例如，甲律師事務所在為某公司IPO提供法律服務，對部分土地使用權進行核實時，僅到土地權所涉及荒山進行了查看，并查驗了發行人提交的土地使用權的合同、協議、產權證書，但未去當地土地管理部門核實受讓上述荒山的土地權使用情況。處罰決定認為，上述行為違法了《辦法》第15條“對于不是從公共機構直接取得的文書，經核查和驗證后方可作為出具法律意見的依據”的規定?！景咐恳衣蓭熓聞账鶠槟彻綢PO提供法律服務時未能充分運用查驗方法，導致未能發現兩公司之間的實質關聯關系。該案中，A公司購銷合同是律師事務所通過B公司獲得的，該書面證據具有不可靠性，僅以此作為證據不足以證明兩公司之間是否存在實質關聯關系。但是，相關律師并未針對上述合同親自到現場進行實地調查和現場訪談，僅在有限的合同范圍內，對交易對方中是否存在共同方進行比對，進而出具了錯誤的法律意見。

二是查驗過程失控，未能親自辦理收集材料等事項。根據《規則》第4條規定，律師事務所及其指派的律師對于收集材料等事項，應當親自辦理，不得交由委托人代為辦理。親自調查工商登記信息、不動產信息及資料、親自見證有關當事人簽名等，若對查驗過程失控，難以保證證據材料的可靠性，違反了律師在盡職調查的獨立性原則。

三是對必要事項未履行查驗義務。例如，某律師事務所為某證券公司與紐約銀行某資產管理國際有限公司申請設立WX基金管理有限公司提供法律服務時，未按照《證券投資基金管理公司管理辦法》、《關于實施<證券投資基金管理公司管理辦法>若干問題的通知》的規定，對某證券公司在稅務機關的記錄情況以及其實際控制人或最終權益持有人進行核查驗證，因此未在法律意見書中對上述兩事項發表法律意見。由此可見,雖然證券法律業務涉及的查驗事項多，但律師并不能因此而縮小盡職調查的范圍，否則，極易導致法律意見出現遺漏事項。(3)未充分履行法律人士特別注意義務《辦法》第14條與《規則》第6條，對律師特別注意義務作出了規定，即律師應就業務事項是否與法律相關、是否應當履行法律專業人士特別注意義務作出分析、判斷。譬如：

一是對發行人重大合同的審查未履行特別注意義務。某公司三個工程項目屬于政府市政工程項目，合同的簽訂均未經過招標投標程序，違反了《政府采購法》、《招標投標法》等相關法律的強制性規定，屬于無效合同。某律師事務所在為C公司IPO提供法律服務時，未能注意到該三個工程項目屬于市政工程項目必須進行招標的事實，進而未能履行相應的盡職調查工作。該三個項目未進行招標投標程序，是該公司財務財務造假成功的重要因素之一，若律師能夠盡到特別注意義務，則可對發行申報過程中的財務造假成功產生阻斷作用。據此，證監會認定律師事務所未勤勉盡責，構成《證券法》第223條所述的違法行為。二是對發行人知識產權的查驗未履行特別注意義務。G公司2005年8月獲得了期限是10年的五項專利，包括四個實用新型和一個外觀設計。2010年2月17日，因未繳納年費，根據《專利法》規定，該五項專利被公告終止禁入公共領域。某律師事務所在為G公司IPO提供服務時，未充分履行特別注意義務，僅調取并核查了該五項專利的專利證書，主要關注專利是否在有效期，而未關注五項專利的因未繳納年費而失效的情況，導致招股說明書中披露的專利權利狀態與事實不符，該公司也因此未能獲得IPO核準。三是對關聯關系的查驗未履行特別注意義務。證監會處罰委認為，判斷關聯關系屬于律師核查義務的主要內容之一，律師對此應履行法律專業人士特別注意義務。從現有案例看，關聯關系判斷是律師IPO業務的短板，因關聯關系判斷錯誤而被處罰或采取行政監管措施的案例占比較高，達38%。以W律師事務所為K公司IPO項目提供法律服務未勤勉盡責案為例。該案中，M公司是K公司2009年前十大客戶之一，證監會在審核反饋意見中明確要求DC律師事務所對K公司11名自然股東與K公司主要客戶及供應商的關系發表意見，然而，DC律師事務所在查閱工商資料工作中未充分履行特別注意義務，未全面收集并認真查驗K公司的工商資料，僅調取了機讀檔案信息，進而未能發現M與K公司財務總監的關聯關系。四是對會計師事務所的資格審查未履行特別注意義務。如，Y律師事務所在為J公司的公司債發行項目提供法律服務時，未履行特別注意義務并對T會計師事務所是否具有證券資格許可證進行審慎查驗。律師事務所在引用會計師事務所的審計報告時，雖然相關數據正確與否不需要律師履行特別注意義務，但是對于具有法律含義的事項，如會計師事務所、資產評估機構是否具有合法資質等，律師是需要運用專業知識履行特別注意義務的。五是就上市公司股東大會出具法律意見時未履行特別注意義務?，F有案例中，為上市公司出具法律意見存在瑕疵被采取監管措施案例共3例，有2例存在未充分履行特別注意義務的問題。其一，SD律師事務所為FLYX公司出具2011年第三次臨時股東大會法律意見時，未發現公司沒有按照相關規定在指定媒體上以公告方式披露會議具體召開地點，僅向登記出席會議的股東或者代理人以郵寄方式告知會議地址的情況，而出具了SD律師事務所關于本次臨時股東大會的召集、召開程序符合《公司法》和《公司章程》的相關規定的法律意見。其二，JY律師事務所對BGCG公司2012年第一次臨時股東大會進行法律見證過程中，未發現公司在審議關聯交易議案時關聯股東沒有回避表決的錯誤，并出具了認定本次股東大會表決程序、表決結果合法有效的法律意見書。(4)法律意見書存在實質瑕疵一是法律意見的結論不明確。該問題涉及兩種情況：其一，結論使用模糊用語。對于應發表法律意見的事項，律師不能持有模棱兩可的態度，要么做出合法有效的判斷，要么出具保留意見。對此，《辦法》第21條規定，法律意見不得使用“基本符合”、“未發現”等含糊措辭。案例中，有1例涉及該問題。JTGC律師事務所在為GTZL公司非公開發行股票申請出具法律意見時，對發行人取得ZT公司相關的所有權及使用權是否存在法律障礙所作的認定結論，使用了“應當不存在重大法律障礙”這一具有推理性和附條件性的比較模糊的措辭，違反了《辦法》第21條的規定。其二，雖對相關事項作出合法與否的明確認定，但表述上與相關規定的要求不一致。例如，HHYT律師事務所出具的《關于XB證券公司與NY銀行ML資產管理國際有限公司申請設立MLXB基金管理有限公司的法律意見書》中，僅說明外方股東ML資產管理國際有限公司的實繳資本為2630萬英鎊，但未明確說明是否不少于3億元人民幣，即未明確說明是否符合《證券投資基金管理公司管理辦法》第9條第5款第3項“中外合資基金管理公司境外股東的實繳資本應不少于3億元人民幣的等值可自由兌換貨幣”的規定。二是法律意見書內容不完整。根據《辦法》第25條規定，法律意見書的具體內容應當符合中國證監會的相關規定。對于不同的證券法律業務，其法律意見書所應包含的內容不同，但對于法律、法規等規范性文件確定的必備事項，是不能缺少的。例如，對于非公開發行項目，法律意見書應依照《上市公司證券發行管理辦法》的規定，對所有與非公開發行條件密切相關的事項發表意見。在JTGC律師事務所為