中國企業境外上市及融資主要法律問題及對策一、境外上市概況二、境外“首發〞〔IPO〕中的主要法律問題三、境外上市〔IPO〕中律師的作用和效勞四、如何準備并創造境外上市條件五、中銀律師事務所介紹目錄TANGLAWGROUP

中銀律師事務所一、境外上市概況〔一〕境外上市現狀〔二〕境外上市優勢〔三〕境外上市涉及的主要中介機構〔四〕境外上市主要流程〔五〕境外上市的方式TANGLAWGROUP

中銀律師事務所(一)境外上市現狀TANGLAWGROUP

中銀律師事務所中國企業境外上市主要證券市場

香港美國新加坡其他主板：SEHK創業版：GEM主板創業版:SESDAQ

NYSEAMEXNASDAQOTCBB/PINKSHEET加拿大英國韓國TANGLAWGROUP

中銀律師事務所境外上市公司數目的比較2003-04香港、美國、新加坡上市公司數量比照2003-04年間，美國與新加坡市場增幅較為迅猛，但是香港和新加坡仍為中國企業最主要的上市地。家公司TANGLAWGROUP

中銀律師事務所2004年在香港新上市的中國公司中，制造業與通訊/IT的企業最多，占到總數的45%，其次是食品/農業、藥業/保健品與電子類的企業，分別占到所有公司數目的12%、9%、7%2004年香港上市公司行業分布情況TANGLAWGROUP

中銀律師事務所2004年新加坡上市公司行業分布情況2004年新加坡新上市的中國公司中，食品/農業、制造業與通訊/IT的企業最多，占總數的63%，其次是環境、消費品、藥業/保健品、包裝、紡織等行業的企業TANGLAWGROUP

中銀律師事務所2004年美國上市公司行業分布情況2004年美國新上市的中國公司中，通訊/IT(互聯網)類的企業最多，占到所有公司數目的90%，其次為電子類企業。

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中銀律師事務所境外上市公司有關數據的比較TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔二〕境外上市的優勢長期和可持續的融資平臺和靈活的退出機制；有利于標準公司治理結構，提高企業管理水平；有利于企業通過多樣而靈活的方式實現對境內外其他企業的兼并收購以及對外投資；分散風險:分散和化解可能來自某單一地域的政治、經濟、產業政策、外匯管理等方面的風險；增強企業的調控資金能力和抗匯率變動風險能力；有利于企業國際化，創造更多的國際合作時機和提高國際知名度;有利于優化企業稅負結構和適用更優惠稅率；有利于優化企業資產和負債結構；TANGLAWGROUP

中銀律師事務所發行人主承銷商國內律師國際律師會計師發行人國內律師其它參謀〔三〕境外上市涉及的主要中介機構發行人國際律師TANGLAWGROUP

中銀律師事務所準備階段啟動階段發行階段后市階段IPO需時約為24-32周〔6－8月〕設計規劃準備定位營銷發行后市〔四〕境外首發上市主要流程TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔五)境外上市的主要方式境外直接上市：以H股、N股及S股等形式在境外上市境外造殼上市：涉及境內權益的境外公司在境外直接上市境外買殼上市：收購境外上市公司后反向并購中國大陸或大陸之外的企業法人境外分拆上市：國內A股上市公司的境外分拆上市存托憑證(DR)和可轉換債券(CB)H股、S股、N股以及ADR／GDR后在國內發行A股TANGLAWGROUP

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二、境外首次公開發行的主要法律問題TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔一〕IPO中涉及的管轄法律〔二〕IPO中涉及的中國法律法規〔三〕IPO中涉及的審批備案手續〔四〕IPO中涉及的主要法律問題1

主要條件2

產業限制3

關聯交易4同業競爭5

擬上市股份公司的獨立性等〔五〕

其他境外上市方式中可能涉及的問題1以股權作為出資在上市和并購中的意義2自然人投資者作為外資企業股東在境外上市和購并審批中要注意的問題TANGLAWGROUP

中銀律師事務所二、境外首次公開發行的主要法律問題〔一〕IPO涉及的管轄法律1、公司注冊地法2、上市地證券發行和交易法3、上市地審核規那么4、上市地監管規那么5、上市地的其他規定TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔二〕IPO中涉及的中國法律法規?關于標準境內上市公司所屬企業到境外上市有關問題的通知??關于企業申請境外上市有關問題的通知??境內企業申請到香港創業板上市審批與監管指引??國務院關于股份境外募集股份及上市的特別規定??關于進一步加強在境外發行股票和上市管理的通知??到境外上市公司章程必備條款??外商投資產業目錄??國家外匯管理局關于完善外資并購外匯管理有關問題的通知??境外投資工程核準暫行管理方法??外商投資工程核準暫行管理方法?公司法、證券法相關規定，以及外匯、工商、稅務相關管理規定TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔三〕IPO中涉及的審批登記手續TANGLAWGROUP

中銀律師事務所1、主要條件2、產業限制3、關聯交易4、同業競爭5、擬上市股份公司的獨立性等

〔四〕IPO中涉及的主要法律問題TANGLAWGROUP

中銀律師事務所IPO的主要條件〔一〕“四五六規那么〞，即凈資產不少于4億元人民幣，過去一年稅后利潤不少于6000萬元人民幣，并有增長潛力，按合理預期市盈率計算，籌資額不少于5000萬美元。

〔二〕“標準法人治理和完善內管〞，即標準的法人治理結構及較完善的內部管理制度，有較穩定的高級管理層及較高的管理水平。

〔三〕“外匯收益〞，即分紅派息有可靠的外匯來源，符合國家外匯管理的有關規定。

〔四〕“符合產業、外資和固定資產投資政策〞，即籌資用途符合國家產業政策、利用外資政策及國家有關固定資產投資立項的規定。〔五〕“其他〞符合我國有關境外上市的法規、規那么和其他條件。

依據?關于企業申請境外上市有關問題的通知?TANGLAWGROUP

中銀律師事務所產業限制TANGLAWGROUP

中銀律師事務所何為關聯交易？〔各上市地可能會有差異〕擬上市公司及其持有50%以上股權的單位與各關聯方之間發生的生產經營、資產、投資、債務等方面的交易。關聯方〔1〕控股股東及對其有實質影響的法人或自然人和控股股東所控制或參股的企業；〔2〕持有公司5%以上股權的股東或其直接控股的企業；〔3〕公司董事、監事和高級管理人員或與前述人員關系密切的家庭成員(年滿18歲的子女、父母、兄弟姐妹、配偶)及所直接控股的企業。〔4〕其他〔中國財政部1997年5月22日公布的?企業會計準那么—關聯方關系及其交易的披露?及其問題解答〕

關聯交易〔一〕TANGLAWGROUP

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關聯交易〔二〕TANGLAWGROUP

中銀律師事務所如何解決關聯關系問題1、“防止或減少關聯交易〞，上市前重組以防止或減少關聯交易，尤其是與控股股東及其下屬機構的關聯交易；2、“解決關聯交易問題〞，即根據“三公原那么〞〔公開、公平、公正〕，按照市場獨立第三方的公允標準對關聯交易進行定價和交易；3、依照上市地法律規定，制定關聯交易的內控制度和表決制度。

關聯交易〔三〕TANGLAWGROUP

中銀律師事務所什么是同業競爭同業競爭是指擬上市公司的主要業務與實際控制人及其控制的法人從事相同或相似業務的情況。如何判斷是否構成同業競爭分別從業務性質、客戶、產品或勞務的可替代性、市場差異等方面來判斷是否構成同業競爭。

同業競爭〔一〕TANGLAWGROUP

中銀律師事務所如何解決同業競爭問題〔1〕“防止同業競爭〞訂立防止發生同業競爭的協議，并在股東協議和公司章程等中做出規定；同時應采取措施保證在后續經營和發展中不會產生新的同業競爭?！?〕“解決同業競爭〞對已有同業競爭，將有競爭業務集中到公司，或將競爭業務轉讓給無關聯的第三方或公司放棄與競爭方存在同業競爭的業務。

同業競爭〔二〕TANGLAWGROUP

中銀律師事務所1、業務獨立；2、資產獨立；3、人員獨立；4、機構獨立；5、財務獨立等。

擬上市股份公司的獨立性TANGLAWGROUP

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〔五〕

其他境外上市方式中可能涉及的問題TANGLAWGROUP

中銀律師事務所以股權作為出資在上市和并購中的意義自然人股東北京鵬潤國美電器100%35%65%國美控股OceantownBVI100%以2.274億港元收購65%國美電器股權中國鵬潤〔香港上市公司〕香港由香港上市公司“中國鵬潤〞〔代碼0493〕收購OceanTown公司，從而持有國美電器65%的股權，實現國美電器買殼上市的目的中國鵬潤此次高達83億港元的收購，并沒有動用絲毫真金白銀，完全是以定向增發股份和可轉換債券來支付收購對價。CHINAEAGLE100%TANGLAWGROUP

中銀律師事務所自然人投資者作為外資企業股在境外上市和外資并購中要注意的問題2005年1月24日國家外匯管理局發布?國家外匯管理局關于完善外資并購外匯管理有關問題的通知?〔匯發[2005]11號〕。1、對于境內居民擬在境外設立公司的，需經發改委審批和辦理外匯登記手續。2、未經國家外匯管理局核準，境內居民不得以其擁有的境內資產或股權為交易對價取得境外企業股權及其他財產權利。TANGLAWGROUP

中銀律師事務所三、境外上市〔IPO〕中律師的作用〔一〕不同客戶，律師作用不同〔二〕律師的作用〔三〕律師的主要工作和效勞

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中銀律師事務所經委托律師可擔任發起人、承銷商、其他中介機構的律師。效勞客戶不同，律師的作用也不同。境內外律師協同提供法律效勞，分別負責不同的法律事務。

〔一〕不同客戶，律師作用不同TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔二〕律師的作用1、律師提供咨詢效勞，尤其是通過前期的業務咨詢，可以幫助企業真正了解境外上市的規那么和需要滿足的條件。〔少走彎路〕2、預防和控制法律風險，尤其是通過預先的設計和籌劃，以解決上市中和上市后可能遇到的各種法律問題?！部刂骑L險〕3、協調金融、保險、證券、會計、發行地律師等中介組織，有效地開展工作，并注意依據中國法律保護發起人的利益?！矃f調合作〕4、具體參與上市規劃、準備、輔導和申請上市、招股掛牌等步驟。5、在上市之后，提供持續、優質的法律效勞，幫助企業盡快適應境外環境和開拓當地市場。TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔三〕

律師的主要工作和效勞

中國律師為擬上市公司提供的法律效勞和主要工作包括：1、協助擬定上市日程；2、對擬上市公司的債權、債務、資產及其權屬、組織機構、關聯企業、股份公司發起人等進行盡職調查；3、協助擬定重組方案，并依法對重組方案進行論證；4、就上市中有關法律問題向各主管部門進行咨詢，并協助辦理重組和上市所需的審批和登記等手續；5、協助實施重組方案；6、協助發起人辦理有關債權、債務、資產和投資權益的轉移/變更/過戶手續；7、起草上市中可能涉及的全套法律文件，包括章程、出資人協議、重組協議、收購協議、股權轉讓協議、合資協議以及防止同業競爭承諾等文件；TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔三〕

律師的主要工作和效勞

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中銀律師事務所四、

如何準備并創造境外上市條件〔一〕根據自身情況制定長期的上市開展戰略和思路〔二〕選擇有經驗的律師和其他中介機構協助制定上市方案〔三〕有方案地融資和重組〔四〕選擇適合的上市地、上市方式、途徑并進而制定較為詳細的實施方案和方案TANGLAWGROUP

中銀律師事務所1)上市過程是打持久戰的過程；2)上市前途雖然光明，但是道路很曲折；3〕影響上市成功完成的因素較多，不易控制和把握；4)境外監管要求嚴格，因此對于企業來說無形中增加了管理、財務和信息管理和披露的本錢等等。

〔一〕

根據自身情況制定長期的上市開展戰略和思路TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔二〕選擇有經驗的律師和其他中介機構協助制定上市方案TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔三〕有方案地融資和重組1)上市過程中可能涉及的資金，可以通過私募、引入戰略投資者或銀行提供過橋貸款等的方式解決。2)同時，為了使企業股權結構、產業結構、財務結構、盈利模式和機構等方面更利于上市，應對企業進行一定的重組。TANGLAWGROUP

中銀律師事務所〔四〕選擇適合的上市地、上市方式、途徑并進而制定較為詳細的實施方案和方案1)根據企業所屬行業、凈資產規模和融資規模和用途以及各上市地的特點，應選擇適合自己上市的地點、上市方式和途徑來上市；行勝于言，因此應切實落實已決定的上市方案和方案。TANGLAWGROUP

中銀律師事務所五、中銀律師事務所介紹TANGLAWGROUP

中銀律師事務所中銀律師事務所簡介〔一〕1、中銀所成立于1993年1月，是中國首批合伙制律師事務所之一，在證券金融領域一直處于業內領先地位；本所已為超過260家中國企業〔約占境內證券市場公司總數的1/6〕提供了改制、境內外發行股票與上市(H股等)等方面的法律效勞;2、目前本所已開展成為證券金融、并購、國際業務、知識產權和國際仲裁與訴訟等領域的綜合性律師事務所。3、2004年，中銀所在北京律師事務所綜合排名位居前十五位。4、中銀所國際業務團隊律師