第九章專利法二、專利法的沿革三、專利權四、專利權的取得與無效宣告一、專利概述專利權的客體專利權的內容五、專利權的限制六、專利權的保護專利權的主體專利概述專利〔patten〕專利法概念專利制度123特點概念國家制定的用以調整因確認創造創造的所有權和因創造創造的利用而產生的各種社會關系的法律標準的總稱概念包括國際上通行的一種利用法律和經濟的手段保護和鼓勵創造創造，推動技術進步的管理制度1、專利法----------是核心2、專利代理體系3、專利文獻效勞體系4、專利管理體系5、專利實施體系專利的概念有人說是技術有人說是專利證書，也有的說是專利公告。實際上專利一詞就是指專利權，它是專利權的簡稱。專利權是指國家專利管理機關依法授予專利申請人及其繼受人在一定期間內實施其創造創造的獨占權商標權和企業名稱權是依據不同商標全國范圍有效所屬行政區有效名稱登記《中華人民共和國商標法》及其《實施細那么》各種類型的企業法以及《中華人民共和國企業法人登記管理條例》及其《施行細那么》等。專利〔權〕的特點1、專有性也稱獨占性。是指專利權人對其創造創造所享有的獨占性的制造、使用、銷售和進口的權利。

2、地域性。3、時間性。4、公開性：

5、法定性目前在中國，專利權創造專利、實用新型專利和外現設計專利專利法調整的社會關系1、創造人與使用創造的人之間的關系2、創造人與其所屬單位之間的關系3、創造人與創造人之間的關系4、創造人與專利局之間的關系為什么要用專利法保護創造創造1.作出一項創造創造需要創造人進行人力、物力和財力方面的投資；2.創造創造有價值和使用價值，它就可以進入交換領域，成為一種商品，它也就必然要求法律把它作為一項財產加以保護；3.創造創造是一種生產力，當它得到推廣應用后，能起到促進科學技術和經濟開展的作用，產生技術上、經濟上或社會上的效果4.我國專利法成認創造創造是創造人或者設計人或者他們所屬單位的財產，對創造創造用授予專利權的方式給予充分保護專利權的主體專利權的主體創造人專利權人申請人對創造創造的實質性特點作出創造性奉獻的人。注意專利所有人專利持有人注意在完成創造創造過程中，只負責組織工作的人、為物質技術條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是創造人或者設計人。物質條件這里講的物質條件，包括資金、設備、人力、技術情報或技術資料等。其中的技術情報或資料，是指該單位自有的內部情報或資料，如技術檔案、設計圖紙和新技術信息等，對外公開的情報或資料不包括在內。而且這種對單位物質條件的利用，應當是完成創造創造所不可缺少的執行本單位的任務〔一〕在本職工作中作出的創造創造；

〔二〕履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的創造創造；

〔三〕退職、退休或者調開工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的創造創造。商業標志、商標法的立法沿革1、1904年清政府公布《商標注冊試辦章程》2、1923年北洋軍閥政府公布商標法及實施細那么3、1930年國民黨政府對1923年的商標法及實施細那么進行修改4、1950年7月《商標注冊暫行條例》、《商標注冊暫行條例實施細那么》5、1963年《商標注冊條例》-----實行全面注冊原那么6、1979年《刑法》規定了假冒注冊商標罪7、1982年8月公布《商標法》，83年3月10日《商標法實施細那么》8、93年修改《商標法》9、1993年公布《反不正當競爭法》10、2001年10月修改《商標法》，2002年8月修改商標法實施細那么1985年參加《保護工業產權巴黎公約》1989年參加《商標國際注冊的馬德里協定》2001年參加世界貿易組織職務創造和非職務創造職務發明在執行本單位分配的任務時完成的創造創造主要依靠單位的物質條件完成的創造創造實質性審查實質審查是針對創造專利申請是否符合新穎性、創造性實用性條件所進行的審查。2、審查的方式：創造專利的實質審查依據申請人的請求而進行。創造專利申請自申請日起三年內，申請人可以隨時提出實質審查的請求;申請人無正當理由逾期不請求實質審查的，該申請即被視為撤回。3、審查結果：1〕陳述或修改申請人無正當理由逾期不答復的，該申請即被視為撤回。2〕創造專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予創造專利權的決定，創造專利權自公告之日起生效。專利申請人專利申請人創造人或設計人的合法受讓人也可以申請專利對于非職務創造創造，創造人或設計人有權申請專利職務創造的情況下，單位也可以成為專利申請人共同創造人的情況下，如果一項創造創造是由兩個以上個人或單位共同研制完成，一般應由所有個人或單位共同申請專利外國人專利權的客體專利權的客體創造實用新型外觀設計特點分類概念與創造的區別解決美學問題是關于產品的設計、以產品的形狀、圖案和色彩為要素、以美感為目的法律要求新穎性創造性實用性積極條件消極條件積極條件新穎性實用性創造特點種類法律要求創造應當包含創新創造必須利用自然規律創造是具體的技術性方案發明1、產品創造2、方法創造3、改進創造新穎性創造性實用性積極條件消極條件注意二違背自然規律的創造也不是創造自然規律本身也不是創造新穎性新穎性公開的方式公開的標準抵觸申請以出版物的方式公開〔絕對新穎性〕以其他方式公開〔電臺、口頭〕1〕維護先申請原那么，防止重復：申請---公開2〕先申請人公開前撤回申請，不影響后申請的新穎性3〕先申請人公開后撤回申請，那么使后一申請喪失新穎性以使用方式公開〔相對新穎性〕地域標準時間標準世界新穎性本國新穎性創造完成的時間創造申請的時間四、專利權的取得〔程序〕專利權的取得專利權取得原那么創造專利權取得的程序歸屬原那么----先申請原那么優先權原那么申請初步審查并予以公開形式審查實質審查通過或復審專利復審委員會實用新型、外觀設計實用新型與創造的不同1、保護范圍不同2、即使是針對產品范圍也不同：1〕實用新型必須確定的形狀〔氣、液、粉、顆?！?〕具有一定的三維結構：平面的不保護3、創造性要求低4、審查簡單5、保護期短以下創造創造不授予實用新型中國專利局根據我國專利法的要求規定以下八類創造創造不授予實用新型專利權：

(1)各種方法，產品的用途；

(2)無確定形狀的產品，如氣態、液態、粉末狀、顆粒狀的物質或材料；(3)單純材料替換的產品，以及用不同工藝生產的同樣形狀、構造的產品；

(4)不可移動的建筑物；

(5)僅以平面圖案設計為特征的產品，如棋、牌等；

(6)由兩臺或兩臺以上的儀器或設備組成的系統，如網絡系統、上下水系統、采暖系統、樓房通風空調系統、數據處理系統、軋鋼機、連鑄機等；

(7)單純的線路，如純電路、電路方框圖、氣動線路圖、液壓線路圖、邏輯方框圖、工作流程圖、平面配置圖以及實質上僅具有電功能的根本電子電路產品(如放大器；觸發器等;

〔8〕直接作用于人體的電、磁、光、聲、放射或其結合的醫療器具。

不喪失新穎性的情形〔臨時性保護〕申請專利的創造創造在申請日以前六個月內，有以下情形之一的，不喪失新穎性：

〔一〕在中國政府主辦或者成認的國際展覽會上首次展出的；

〔二〕在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；

〔三〕他人未經申請人同意而泄露其內容的。創造或者實用新型的實用性實用性判斷標準實用性能夠制造或者使用，有實施方案可重復實施指該創造或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。同時產生積極效果創造或者實用新型的創造性---技術水平滿足下面兩個條件判斷標準創造性主體標準同申請日以前的已有技術相比有突出的實質性特點；客體標準創造創造所屬專業的普通技術人員1、開拓性的創造創造客體標準：2、目的和效果具有不可預見性：火藥3、難易程度4、長期以來希望解決但是未得到解決的同申請日以前的已有技術相比有顯著進步

請求書說明書專利申請文件權利要求書創造、實用新型提交請求書以及該外觀設計的圖片或者照片等文件，并且應當寫明使用該外觀設計的產品及其所屬的類別。專利申請文件摘要外觀設計對專利公開后的保護(臨時保護)創造專利申請公布后，申請人可以要求實施其創造的單位或個人支付適當的費用。如果實施方拒絕申請人的請求，不予支付適當的費用。申請人可在專利權授予后，作為專利權人請求專利管理機關處理，或者直接向人民法院起訴，追索適當費用的支付。一般的情況下，在創造專利公開后，申請人如果得悉有的單位或個人實施了他已經申請專利的創造：1、先警告-------可以先發一個通知，說明該創造已經申請專利，要求對警告后的實施行為支付適當的費用。如果實施單位接到申請人的警告通知后，以有關創造尚未被授予專利權為理由拒絕支付適當的費用。2、申請人可以設法保存證據，等專利授權后再索?。涸趯＠跈嗪?，專利權人可以請求專利管理機關進行調處，也可以直接向人民法院起訴。創造或者實用新型的創造性---技術水平注冊商標的撤銷同申請日以前的已有技術相比有顯著進步(1)同申請日以前的已有技術相比有突出的實質性特點專利權的內容專利權的內容專利權的限制專利權的內容強制許可不視為侵犯專利權的行為獨占實施權轉讓權許可使用權授予外觀設計專利權的新穎性條件授予專利權的外觀設計，應當同申請日以前在國內外出版物上公開發表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。---出版物公開，絕對新穎性使用公開，相對新穎性五、商標管理商標管理商標的續展使用許可轉讓合同轉讓繼受轉讓商標權的消滅注銷撤消注冊不當使用撤消創造、實用新型的消極條件注冊商標的轉讓不授予專利的情形違法對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的創造創造，不授予專利權。1〕創造創造本身違法：走私背心、偽造貨幣的技術2〕與公共秩序相抵觸：賭具3〕不違法、不違背公共利益，但用于非正常領域可能造成危害：探測雷達測速裝置、萬能鑰匙〔1〕科學發現；

〔2〕智力活動的規那么和方法；

〔3〕疾病的診斷和治療方法；

〔4〕動物和植物品種；

〔5〕用原子核變換方法獲得的物質。

對前款第〔四〕項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權。

專利的無效宣告專利的無效宣告不符合實質性要件主體任何單位或個人認為該專利權的授予不符合專利法有關規定的，可以向專利復審委員會提出宣告該專利權無效的請求專利申請文件的撰寫不當宣告無效的理由違反先申請原那么宣告無效的效力被宣告無效的專利權視為自始即不存在。但是，在以下特殊情況下宣告無效的決定不具有追溯力。(1)已經做出并己執行的專利侵權判決、裁定和已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定；(2)已經執行了的專利實施許可合同和專利權轉讓合同。但顯失公平的或因專利權人的惡意給他人造成損失的，應當向對方返還使用費或轉讓費。專利權的保護專利權的保護范圍侵權行為保護范圍創造或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求。外觀設計專利的保護范圍，外觀設計專利權的保護范圍以表示在圖片或者照片中的該外觀設計專利產品為準專利權糾紛的處埋1、當事人協商解決：當事人不愿意協商的，可以直接通過行政或司法程序處理侵權糾紛。2、行政處理：專利管理機關處理侵權糾紛時，有權：1〕認定侵權行為是否成立；認定侵權行為成立的，有權責令侵權人立即停止侵權。對專利管理機關的處理決定，當事人不服的，可以在收到處理通知之日起15天內向法院提起行政訴訟。侵權人期滿不起訴又不停止侵權行為的，專利管理機關可以申請人民法院強制執行。2〕調解侵犯專利權的損害賠償問題。調解不成的，當事人可向人民法院提起專利侵權的民事訴訟。3、司法解決：當專利權受到不法侵害時，專利權人可以直接向人民法院起訴。依照最高人民法院的規定，專利侵權糾紛的第一審人民法院，是各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院、各經濟特區的中級鄉人民法院及各地高級人民法院指定、經最高人民法院同意的較大城市的中級人民法院?；鶎尤嗣穹ㄔ汉推渌屑壢嗣穹ㄔ翰荒茏鳛榈谝粚彿ㄔ簩徖韺＠謾嗉m紛案件。訴訟中的舉證責任原那么上是誰主張誰舉證但是，當專利侵權糾紛涉及新產品制造方法的創造專利時，舉證責任發生轉移，由制造同樣產品的被告提供其產品制造方法不同于專利方法的證明。如果被告能證明其產品是用專利方法以外的方法獲得的，侵權行為不成立。反之，那么推定其侵犯了專利權。

不視為侵犯專利權的行為〕

1、專利權用盡。專利權人自己或者許可他人制造、進口的專利產品售出后，任何人使用、許諾銷售或者銷售該產品的，不再需要經過專利權人的許可，其使用和銷售行為不構成侵犯專利權。2、先用權人的實施。在專利申請日以前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經做好制造、使用的必要準備的，可以在原有范圍內繼續制造相同產品、使用相同方法。。3、臨時過境。外國運輸工具臨時通過我國領陸、領水或領空，為運輸工具其自身需要在裝置和設備中使用有關專利的，無須得到我國專利權人的許可，不構成專利侵權。4、為科學研究而使用。專為科學研究和實驗目的，使用專利產品或者專利方法的，不構成專利侵權

商標審定抽簽程序

同一天申請的，各申請人應當證明使用在先：各申請人應在收到該通知書之日起三十天內，將證明其第一次使用該商標的日期的相應證據或經公證的影印件或復制品報送商標局。

在規定期限內未提供使用證明，或證明無效的，各申請人同日使用或均未使用的，商標局將通知各申請人進行協商。商標局發出《協商通知書》之日起二十天內，視為送達。自協商通知送達之日起三十天內，有關申請人經協商達成書面協議的，應將書面協議報送商標局，由商標局初步審定一個商標注冊申請，其他申請人應撤回各自的商標注冊申請。有關申請人未達成協議或者未將協議書報送商標局的，商標局通知各申請人進行抽簽。在規定抽簽之日不到者，視為棄權，其余申請人繼續抽簽智力活動的規那么和方法智力活動是一種精神的思維運動。智力活動------人的思維--------產生結果。所以這類活動不具備技術的特征，它通常包括：各種設備和儀器的使用說明、教學方法、樂譜、音樂、速算法、口訣、語法、計算機語言和計算規那么、字典的編排方法、圖書分類規那么、日歷的編排規那么和方法、心理驗算法、裁縫方法、會計記賬方法、統計方法、游戲規那么和各種表格等。強制許可〔1、不實施時的強制許可?！秾＠ā返?8條規定，具備實施條件的單位以合理的條件請求創造或者實用新型專利權人許可實施其專利，而未能在合理長的時間內獲得這種許可時，國務院專利行政部門根據該單位的申請，可以給予實施該創造專利或者實用新型專利的強制許可。2、為公共利益目的的強制許可。依《專利法》第49條規定，在國家出現緊急狀態或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施創造專利或者實用新型專利的強制許可。3、附屬專利的強制許可?！秾＠ā返?0條規定，一項取得專利權的創造或者實用新型比以前已經取得專利權的創造或者實用新型具有顯著經濟意義的重大技術進步，其實施又有賴于前一創造或者實用新型的實施的，國務院專利行政部門根據后一專利權人的申請，可以給予實施前一創造或者實用新型的強制許可。應當注意：強制許可：不享有獨占的實施權；無權再許可；是有償的。商標侵權的特點1、被侵害的商標專用權具有法律性2、商標侵權行為受核定使用的商品及核準注冊的商標限制3、除經銷環節中的經銷者以及為他人侵權提供便利條件的侵權人以外，判定行為人是否構成侵權行為適用無過錯原那么。4、在經貿活動中擅自使用了他人注冊商標。1〕將商標直接使用于商品或者商品包裝，或者其提供的效勞工具上；2〕將商標使用在商品或者效勞的交易文書中〔例如合同。發票等〕；3〕將商標使用在為商品銷售所做的廣告宣傳中；4〕將商標使用在商業展覽活動中；5〕將商標使用在為生產、經營商品或者提供效勞的場所上〔例如建筑物〕；6〕將商標使用在公關物品上，如名片、請柬、禮品等；7〕將商標使用在工作人員的服裝、辦公用品上。5、商標侵權行為侵害了被侵權人的利益。6、商標被侵權人所受損失與侵權行為的發生具有因果關系商標侵權的認定1、遵循保護注冊商標的原那么2、準確判定近似商標判定近似商標，從商標的音、形、義三方面，結合構圖、顏色及整體結構等因素，并以普通消費者施以一般注意力作為判定的主觀標準，3、正確判斷類似商品判斷是否類似商品，前提是商品之間的關系，并考慮商品和商標之間的關系。商品的功能、用途相同，并且具有共同的消費對象、銷售渠道的，一般認定為類似商品，但商品的原料、生產企業等因素，能夠明顯說明商品的來源，不會使消費者產生誤認的，不應認定為類似商品。4、不應以商品質量的優劣作為判定是否構成商標侵權的標準5、商標注冊人的違法使用不影響對商標侵權的認定6、合理界定正常使用行為獨占實施權按照《專利法》第11條規定，創造或實用新型專利權被授予后，任何單位或個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位和個人未經專利權人許可，部不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、銷售、迸口其外觀設計專利產品。上述制造權、使用權、許諾銷售權、銷售權、進口權構成了專利權人的一項最根本的權利，即獨占實施權。關于商標侵權案件中非法經營額的計算問題1、侵犯商標專用權的賠償數額，為侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益，或者被侵權人在被侵權期間因被侵權所受到的損失，包括被侵權人為制止侵權行為所支付的合理開支。

2、侵權人因侵權所得利益3、被侵權人因被侵權所受損失難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予五十萬元以下的賠償京城家族企業“九頭鳥〞一分為三九頭鳥一變三。幾個關鍵人物九頭鷹老板周鐵馬是九頭鳥女老板周紅的父親，而九頭鳳的掌門人石送軍、石保軍兄弟與周家是幾十年的世交，也是幾代干親，并且周鐵馬、石送軍與周紅一樣，同為九頭烏的創始人。1987年，靠200元支起的早點攤，周鐵馬、蘆細娥夫婦的餐飲事業在武漢起步。而石送軍當年是做燒餅的師傅。1992年，周家在武漢開辦了一家名叫登峰的酒家1994年8月開始，周家的事業拓展到了北京1995年3月，九頭鳥第一家店“九頭鳥酒家〞在北京友誼賓館附近誕生。周鐵馬與蘆細娥、周紅母女這兩方面都說該店的創辦應歸功于己方。1995年10月，“九頭鳥酒家〞法人代表變更為周紅。1997年5月，以“北京市九頭鳥酒家〞為注冊人，九頭烏商標被國家工商局商標局核準注冊。1998年，“北京市九頭鳥酒家〞法人代表變更為周鐵馬，據周紅講周鐵馬是在未征得她本人同意的情況下偽造周紅簽名到工商局辦理了變更手續。而周鐵馬認為法人代表最初就是由他“讓〞給女兒的。1998年5月21日，雙方簽訂了對于后來九頭鳥商標歸屬問題有重要意義的財產分割協議，根據協議，蘆細娥、周紅及周紅妹妹她們母女三人獲得了“九頭鳥〞商標所有權，周鐵馬那么分得3家九頭鳥店。周紅到工商局撤了申訴，周鐵馬那么同意放棄九頭鳥商標所有權。根據協議，周紅開始辦理“九頭鳥〞商標轉讓手續。1999年4月，國家工商局商標局核準九頭鳥注冊商標，商標專用權由“北京市九頭鳥酒家〞轉讓給“北京九頭鳥航天橋酒家〞。1999年5月10日，周紅在工商局注冊成立了由她們母女三人作為股東的九頭鳥酒店管理有限責任公司。鳥、鷹的賭氣之局1999年12月13日，這一家人在整合九頭鳥所有店鋪、資源，納入九頭鳥品