2023年專業(yè)根底課（法學(xué)）

刑法學(xué)局部

三.簡答題10分1題

16.簡述結(jié)果加重犯的概念和構(gòu)成特征。

①結(jié)果加重犯，指實(shí)施根本犯罪構(gòu)成的行為，同時又造成一個根本犯罪構(gòu)成以外的結(jié)果，刑

法對其規(guī)定較重法定刑的狀況。2

0構(gòu)成特征：

①行為人實(shí)施了根本犯罪構(gòu)成的行為；2

②行為產(chǎn)生了根本構(gòu)成以外的額外結(jié)果；2

③刑法分則條文對造成該種結(jié)果特地規(guī)定了較重的法定刑；2

④行為人對加重的結(jié)果具有罪過，具有有意或過失。2PS：

連續(xù)犯、想象競合犯、結(jié)果加重犯均為實(shí)質(zhì)的一罪。

17.簡述交通肇事罪的概念和構(gòu)成要件。

（1）交通肇事罪，指違反交通運(yùn)輸治理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使

公私財產(chǎn)患病重大損失的行為。2

（2）構(gòu)成要件:

①客體是交通運(yùn)輸安全；2

②客觀方面表現(xiàn)為違反交通運(yùn)輸治理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財

產(chǎn)患病重大損失的行為；2

③主體是一般主體，包括從事交通運(yùn)輸?shù)娜藛T和非交通運(yùn)輸?shù)娜藛T；2

④主觀方面是過失。2

PS：交通肇事罪、危急肇事罪都很重要。

四.論述題15分1題

★18.試述公共犯罪中主犯的認(rèn)定。

主犯，指組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)展犯罪活動或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。

主犯分為：

（1）組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)展犯罪活動的首要分子：即犯罪集團(tuán)建立的組織者、犯罪活動

打算的實(shí)施者或籌劃于幕后、或指揮于現(xiàn)場者，犯罪集團(tuán)的首要分子都是主犯。只有認(rèn)定某一

犯罪組織為犯罪集團(tuán)，才能對這一類主犯進(jìn)展認(rèn)定。4

（2）在犯罪集團(tuán)或者一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子，包括如下三類：

①犯罪集團(tuán)的骨干分子，即在犯罪集團(tuán)中雖然不起組織、領(lǐng)導(dǎo)作用，但樂觀參與犯罪集團(tuán)的犯

罪活動的骨干成員。3

②某些聚眾犯罪中的首要分子及骨干分子。

依據(jù)刑法規(guī)定，聚眾犯罪可以分為三類：

1.全體參與者均可構(gòu)成犯罪，如聚眾持械劫獄罪。該種狀況下的首要分子和樂觀參與者都是主

犯；

2.只有聚眾者和樂觀參與者可構(gòu)成犯罪，一般參與者不構(gòu)成犯罪，如聚眾斗毆罪。該種狀

況下首要分子構(gòu)成主犯；

3.只有聚眾者才構(gòu)成犯罪，其他參與者不構(gòu)成犯罪，如聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪。

該種狀況下假設(shè)聚眾者只有一人，則不是共同犯罪，無所謂主犯；假設(shè)聚眾者為兩人以上，

則以其作用大小來確定主犯，當(dāng)聚眾者都起主要作用時，則皆為主犯，當(dāng)聚眾者的作用有主次

之分時，則起主要作用的為主犯。3

③在一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。3

五.案例分析題20分

19.甲系某國有公司總經(jīng)理。乙見甲掌管巨額資金，就主動接近甲，并送給甲5萬元，以做

生意需要資金為由，懇請甲出借公款，保證半年內(nèi)歸還。甲與乙商定由乙與甲所在的公司簽訂一

份產(chǎn)品購銷合同，甲以支付合同預(yù)付款名義將公司200萬元資金借給乙。乙得到巨款以后，

隨即用這筆資金販賣毒品。

出借公款2個月后，審計部門對該公司財務(wù)進(jìn)展審計.甲見事情馬上敗露，于是向?qū)徲嫿M交

代了上述事實(shí)，并供給線索幫助司法機(jī)關(guān)將乙捉拿歸案。乙歸案后，在偵查機(jī)關(guān)訊問其資金去

向時，交代了送錢給甲和司法機(jī)關(guān)并不知道的販賣毒品的事實(shí)。

閱讀上述材料后，依據(jù)相關(guān)刑法理論學(xué)問和我國刑法規(guī)定分析：

（1）甲的行為的性質(zhì)及其懲罰。

（2）乙的行為的性質(zhì)及其懲罰

【答案】

①甲作為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用200萬元國有公司的資金給他人使用，

構(gòu)成了挪用公款罪；2'同時，甲收受乙5萬元為其謀其不正值利益，甲構(gòu)成了受賄罪；2'

對甲實(shí)行挪用公款罪和受賄罪數(shù)罪并罰。2'后甲主動投案，照實(shí)交代自己的犯罪事實(shí)，屬

于自首，可以從輕或者減輕懲罰：2'甲又供給了線索幫助司法機(jī)關(guān)將乙抓獲，屬于立功行

為，可以從輕或者減輕懲罰。2'

0乙為謀取不正值利益，賜予國家工作人員甲以財物，構(gòu)成行賄罪；2'乙與甲共同謀劃

了挪用公款的行為，屬于挪用公款罪的共犯；2'乙用挪用的公款販賣毒品，構(gòu)成了販賣毒

品罪；2,對乙應(yīng)當(dāng)以行賄罪、挪用公款罪、販賣毒品罪數(shù)罪并罰；1'乙歸案后，交代了送

錢給甲的事實(shí)，屬于坦白，依法可以從輕懲罰；1'乙交代了司法機(jī)關(guān)并不把握的販賣毒品

的事實(shí)，對販賣毒品罪構(gòu)成了特別自首，對于該罪可以從輕或者減輕懲罰。2'

民法學(xué)局部

A.簡答題10分1題

35.簡述婚姻的效力。

婚姻的效力是指男女因結(jié)婚而產(chǎn)生的法律約束力或法律后果。婚姻效力可分為直接效力和間接

效力。

（1）婚姻的直接效力是指因婚姻而產(chǎn)生的夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，包括身份法上的效力和

財產(chǎn)法上的效力，包括：

①夫妻間有使用自己姓名的權(quán)利；

②夫妻雙方都有參與生產(chǎn)、工作、學(xué)習(xí)和社會生活的權(quán)利；

③夫妻雙方有公正的婚姻住宅打算權(quán)；

④夫妻對共同財產(chǎn)有公正的支配權(quán)；

⑤夫妻對未成年子女有公正的監(jiān)護(hù)權(quán)；

⑥夫妻間有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利；

⑦夫妻間相互享有民事力氣欠缺的宣告申請權(quán)以及失蹤或死亡宣告的申請權(quán)；

⑧夫妻間有相互扶養(yǎng)的義務(wù)；

⑨夫妻間有相互繼承遺產(chǎn)的權(quán)利。

（5分，答出4-5個點(diǎn)即可）

（2）婚姻的間接效力是指因婚姻而產(chǎn)生的其他親屬之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如：

①與其他親屬之間相互扶養(yǎng)的權(quán)利和義務(wù)；

②與其他親屬之間的監(jiān)護(hù)權(quán)；

③與其他親屬之間在一方失蹤后的財產(chǎn)代管權(quán)；

④與其他近親間民事行為力氣欠缺的宣告、宣告失蹤或者死亡的申請權(quán)；

⑤喪偶女婿和喪偶兒媳在對配偶父母盡了主要撫養(yǎng)義務(wù)的狀況下，也可以作為第一挨次繼承

人繼承配偶父母的遺產(chǎn)。5

36.簡述一般人格權(quán)的功能。

（1）一般人格權(quán)是指自然人和法人享有的，包括以人格獨(dú)立、人格自由、人格尊嚴(yán)為全部

內(nèi)容的一般人格利益，以及由此產(chǎn)生和規(guī)定具體人格權(quán)的根本權(quán)利。

一般人格權(quán)具有：

①權(quán)利主體的普遍性；

②權(quán)利客體的高度概括性；

③權(quán)利內(nèi)容的廣泛性。

是人的根本權(quán)利特征。

（2）一般人格權(quán)因其保護(hù)的人格利益的不確定性而具有一般條款的功能。1

其功能具體包括：

①產(chǎn)生具體人格權(quán)；2

②解釋具體人格權(quán)；2

③補(bǔ)充具體人格權(quán)。2

九.論述題15分

37.試論狹義無權(quán)代理中各方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。

狹義無權(quán)代理，是指行為人既沒有代理權(quán)，也沒有使第三人信任其有代理權(quán)的事實(shí)或理由，

而以被代理人名義所為的代理。3

狹義無權(quán)代理涉及三方當(dāng)事人：本人（被代理人）、無權(quán)代理人（行為人）和相對人（第三

人）。三方的權(quán)利義務(wù)本別是：

①本人，即被代理人享有追認(rèn)權(quán)，假設(shè)本人對狹義的無權(quán)代理行為的法律效果予以追認(rèn)，則

該無權(quán)代理稱為有權(quán)代理，由本人擔(dān)當(dāng)其法律后果；假設(shè)本人未予追認(rèn)，則不對該狹義無權(quán)代

理的后果擔(dān)當(dāng)責(zé)任。4

0無權(quán)代理人的義務(wù)是對因其無權(quán)代理行為給本人或相對人造成的損失擔(dān)當(dāng)賠償責(zé)任。

4

?相對人享有催告權(quán)，即相對人可以催告本人在法定期限內(nèi)（一個月內(nèi)）對狹義無權(quán)代

理行為的法律效力予以追認(rèn)。假設(shè)本人在一個月內(nèi)未予以追認(rèn)，則對于該無權(quán)代理對相對人造

成的損害，相對人有權(quán)要求無權(quán)代理人賠償。止匕外，在本人追認(rèn)前，善意相對人享有撤銷權(quán)。

4

十.案例分析題20分

38.甲和乙于2023年2月1日簽訂房屋買賣和同，商定：甲將自有房屋一套賣給乙，價款

120萬元。合同訂立后，乙依約交付全部房款，并搬入該房屋居住。由于房價不斷上漲，甲

遲遲不與乙去房地產(chǎn)交易中心辦理房屋過戶登記手續(xù)。2023年10月10日甲由于丙簽訂房

屋買賣合同，將該房屋出售給丙，并在房地產(chǎn)交易中心辦理了房屋過戶登記手續(xù)，將房屋登記在

丙的名下。隨后丙要求乙騰出房子。乙遂訴至法院。要求確認(rèn)自己與甲之間的房屋買賣合同，并

將房屋登記在自己的名下。

依據(jù)上述案情，請答復(fù)：

(1)甲、乙之間的房屋買賣是否有效，為什么？

(2)甲、丙之間的房屋買賣是否有效，為什么？

(3)乙是否有權(quán)要求法院撤銷甲與丙之間的房屋買賣合同？為什么？

(4)丙是否有權(quán)懇求乙騰出房屋？為什么？

(5)甲應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)何種民事責(zé)任？

【答案】

(1)甲、乙之間的房屋買賣合同有效。由于雙方均具有相應(yīng)的行為力氣，意思表示真實(shí)，

合同內(nèi)容和形式均符合法律規(guī)定，符合合同生效的全部要件，故該合同有效。4

(2)甲、丙之間的房屋買賣合同有效。由于甲尚未辦理過戶登記手續(xù)，房屋的全部權(quán)仍屬

于甲，甲有權(quán)處分屬于自己的房屋。甲、丙之間的房屋買賣合同雙方均具有相應(yīng)的行為力氣，意思

表示真實(shí)，合同內(nèi)容和形式均符合法律規(guī)定的合同生效條件，故該合同有效。4

(3)乙無權(quán)要求法院撤銷甲、丙之間的房屋買賣合同，由于可撤銷的合同僅限于法律規(guī)定

的幾種，而且只有可撤銷合同的締約方才有權(quán)申請撤銷合同，而該合同為合法有效的合同，

且乙并非該合同的一方當(dāng)事人，故而乙無權(quán)要求撤銷甲、丙之間的房屋買賣合同。4

(4)丙有權(quán)懇求乙騰出房屋，因房屋已經(jīng)登記在丙的名下，丙已經(jīng)取得房屋全部權(quán)，丙基

于其對房屋所享有的全部權(quán)要求乙騰出房屋自然是正值合法的。4

(5)甲、乙之間簽訂了合法有效的房屋買賣合同，甲有義務(wù)依據(jù)合同辦理房屋過戶登記手

續(xù)，但甲并未履行該義務(wù)，構(gòu)成對乙的違約，所以甲應(yīng)當(dāng)對乙擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。4

PS：合同效力和物權(quán)效力是相對獨(dú)立的，不行混淆。

2023年專業(yè)根底課（法學(xué)）

三、簡答題：第31?34小題，每題10分，共40分。

31.簡述刑事責(zé)任的解決方式。

刑事責(zé)任的解決方式主要有以下幾種：

⑴定罪判刑。人民法院對行為人判決有罪，同時處以某種刑罰。這是解決刑事責(zé)任的主要

方式。（3分）

⑵定罪免刑。人民法院對行為人作出有罪判決，同時宣告免除刑罰。（3分）

⑶消滅處理。行為人的行為已經(jīng)構(gòu)成犯罪，應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但由于法定事由的存在，使刑

事責(zé)任歸于消滅，如行為人死亡、超過追訴時效等。（2分）

（4）轉(zhuǎn)移處理。即具備特定身份的外國人，依據(jù)我國刑法規(guī)定，其刑事責(zé)任通過外交途經(jīng)解

決。（2分）

★32.簡述生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的行為方式。

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的行為方式包括：

⑴摻雜、摻假，行為人在產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售過程中摻入雜物或者假的物品。（2分）

⑵以假充真，行為人以偽造產(chǎn)品冒充真產(chǎn)品，表現(xiàn)為偽造或者冒用產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證書及其認(rèn)

證標(biāo)志進(jìn)展生產(chǎn)或者銷售這類產(chǎn)品的行為。（2分）

（3）以次充好，以次品、差的產(chǎn)品冒充正品、優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品的行為。（2分）

（4）以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，以不符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)（包括國家、行業(yè)、地方標(biāo)準(zhǔn)在內(nèi)）

的產(chǎn)品假冒符合產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的行為。（2分）

上述四種行為屬選擇行為，即行為人具有上述四種行為之一的就構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品

罪。行為人假設(shè)同時具有上述兩種行為或兩種以上的行為的，也應(yīng)視為一個生產(chǎn)、銷售偽

劣產(chǎn)品罪，不實(shí)行數(shù)罪并罰。（2分）

★【分析】

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，是指生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假、、以假充真、以次

充好、以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售數(shù)額在5萬元以上的行為。

（1）關(guān)于罪與非罪。

本罪屬于數(shù)額犯，必需銷售金額到達(dá)5萬元才能定罪。“銷售金額”是指生產(chǎn)者、銷售者

出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。偽劣產(chǎn)品尚未銷售，貨值金額到達(dá)《刑法》第

140條規(guī)定的銷售金額的3倍（15萬）以上的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（未遂）定罪懲罰。

（2）所涉及的法條競合關(guān)系。

生產(chǎn)、銷售《刑法》141-148所列特定偽劣產(chǎn)品，不構(gòu)成各該條所列的特定犯罪，但銷

售金額達(dá)5萬元以上的，應(yīng)以第140條的生產(chǎn)、銷售假冒偽劣產(chǎn)品罪定罪懲罰。

生產(chǎn)、銷售第140-148所列特定偽劣產(chǎn)品，構(gòu)成各該條所列的特定犯罪，同時銷售金額

在5萬元以上的，即同時構(gòu)成第141條的生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的，應(yīng)遵循重法優(yōu)于輕法的原則，

依照懲罰較重的規(guī)定定罪懲罰。

（3）共犯問題。

知道或者可能知道他人實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，而為其供給貸款、資金、賬號、發(fā)

票、證明、許可證件或者供給生產(chǎn)經(jīng)營場所或者運(yùn)輸、倉儲、保管、郵寄等便利義務(wù)的，或

者供給制假生產(chǎn)技術(shù)的，以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的共犯論處。

（4）罪數(shù)問題。

實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪，同時構(gòu)成侵害學(xué)問產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營罪等其他犯罪的，依

照懲罰較重的罪定罪懲罰。實(shí)施生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品犯罪行為，同時又以暴力、威逼方法抗

拒查處的，實(shí)行數(shù)罪并罰。

33.簡述非法人組織的概念及應(yīng)具備的要件。

非法人組織，亦稱非法人團(tuán)體，是指不具有法人資格但可以自己的名義進(jìn)展民事活動的組織。（2分）

非法人組織應(yīng)具備的要件包括：

（1）須為有自己目的的社會組織體。（2分）（2）

須有自己的名稱。（2分）

（3）須有自己能支配的財產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)。（2分）

（4）應(yīng)設(shè)有代表人或者治理人。（2分）PS：

非法人組織與自然人和法人的區(qū)分：

①非法人組織是人合組織體。不同于法人，法人必需具有法律要求的諸多條件和要素，如設(shè)立

程序、財產(chǎn)數(shù)額等。而非法人組織諸如議事程序、組織設(shè)置等事項，大多由其成員自己規(guī)定。

②非法人組織有自己能支配的財產(chǎn)。這里只要求獨(dú)立支配該財產(chǎn)即可，并不要求該財產(chǎn)由其獨(dú)

立享有，也不要求非法人的財產(chǎn)與其成員的財產(chǎn)截然分開。

③非法人組織具有相應(yīng)的民事權(quán)利力氣和民事行為力氣，與法人和自然人的民事權(quán)利力氣和民

事行為力氣不同。

④非法人組織不能獨(dú)立擔(dān)當(dāng)民事責(zé)任。當(dāng)非法人組織不能清償債務(wù)時，應(yīng)由該非法人組織的出

資人或者開辦單位擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。

⑤非法人組織必需有自己的名稱，并且在對外從事民事活動時必需以組織名義進(jìn)展，假設(shè)以成

員個人的名義對外進(jìn)展活動，其行為則不為非法人組織的行為。

⑥必需有自己目的的社會組織體。

⑦應(yīng)設(shè)有代理人或者治理人。我國的非法人組織包括：合伙、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營

戶、個人獨(dú)資企業(yè)、籌建中的法人等。

34.簡述地役權(quán)與相鄰關(guān)系的區(qū)分。

地役權(quán)，是指為使用自己不動產(chǎn)的便利或提高其效益而依據(jù)合同商定利用他人不動產(chǎn)的權(quán)

利。

相鄰關(guān)系，是指兩個或兩個以上相互毗鄰不動產(chǎn)的全部人或使用人，在行使占有、使用、

收益、處分權(quán)利時發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。2

地役權(quán)和相鄰關(guān)系的區(qū)分是：

⑴法律性質(zhì)不同。地役權(quán)是一種獨(dú)立的用益物權(quán)；相鄰關(guān)系不是一種獨(dú)立的物權(quán)類型，表

達(dá)的是全部權(quán)的擴(kuò)張或限制。2

（2）發(fā)生依據(jù)不同。地役權(quán)是基于合同的商定產(chǎn)生；相鄰關(guān)系是基于法律的直接規(guī)定產(chǎn)生的。2

⑶內(nèi)容不同。地役權(quán)是當(dāng)事人超出相鄰關(guān)系限度而設(shè)定的權(quán)利，可以有償，也可以無償；

相鄰關(guān)系是對相鄰各方權(quán)利義務(wù)的最小限度的調(diào)整，通常是無償?shù)摹?

⑷前提條件不同。地役權(quán)不以不動產(chǎn)相鄰為條件；相鄰關(guān)系則以此為條件。

四、論述題：第35?36小題，每題15分，共30分。要求觀點(diǎn)明確，說理充分。

35.試論犯罪既遂的認(rèn)定。

（1）犯罪既遂是指行為人的行為完整地實(shí)現(xiàn)了刑法分則條文所規(guī)定的某一具體犯罪的全部

構(gòu)成事實(shí)。（2分）

（2）犯罪既遂的判定標(biāo)準(zhǔn)。

①犯罪既遂的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是對客體造成實(shí)際損害。1

②犯罪既遂的形式標(biāo)準(zhǔn)是行為人的行為完整實(shí)現(xiàn)了分則各條規(guī)定的根本犯罪構(gòu)成的全部要

件。1

③犯罪既遂實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)和形式標(biāo)準(zhǔn)往往是全都的。1

④全都的緣由在于立法者在設(shè)置根本的犯罪構(gòu)成及法定刑時，通常是依據(jù)犯罪客體遭到的實(shí)際

侵害來設(shè)置根本的犯罪構(gòu)成及其法定刑的。1

（3）關(guān)于犯罪既遂的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，在理論上有如下三種主見：

①結(jié)果說。該說認(rèn)為犯罪既遂是指有意實(shí)施犯罪行為并造成了法律規(guī)定的危害結(jié)果。1

②目的說。該說認(rèn)為犯罪既遂是指行為人有意實(shí)施犯罪行為并實(shí)現(xiàn)其犯罪目的的形態(tài)。1

③構(gòu)成要件齊備說。該說認(rèn)為犯罪既遂是指行為人有意實(shí)施犯罪行為并具備了犯罪構(gòu)成的全部要

件的形態(tài)。因此，犯罪既遂與否標(biāo)準(zhǔn)在于犯罪行為是否具備了犯罪構(gòu)成的全部要件。1

（4）現(xiàn)在的通說實(shí)行構(gòu)成要件齊備說。即主要依據(jù)刑法分則條文的具體規(guī)定來認(rèn)定既遂。1

在刑法分則規(guī)定的犯罪中，概括起來有三種既遂形態(tài)：

①結(jié)果犯，即行為必需造成法定的危害后果，才是該罪的既遂；1

②危急犯，即只要行為足以造成某種嚴(yán)峻后果發(fā)生的危急，就是該罪的既遂；1

③行為犯，即只要實(shí)行完畢了某種犯罪的實(shí)行行為，就是該罪的既遂；I

成立行為犯、危急犯的既遂，往往不以犯罪人到達(dá)犯罪目的或造成特定的危害結(jié)果為必要。

因此，以犯罪人到達(dá)犯罪目的或造成特定后果為推斷既遂標(biāo)準(zhǔn)的觀念是片面的。2

PS：關(guān)于犯罪的停頓形態(tài)，應(yīng)留意：

（1）有意犯罪的停頓形態(tài)包括犯罪既遂、犯罪未遂、犯罪中止、犯罪預(yù)備，

有意犯罪的特別形態(tài)，即犯罪的未完成形態(tài)，包括犯罪未遂、犯罪預(yù)備、犯罪中止，

（2）犯罪的未完成形態(tài)只存在于直接有意犯罪中。

36.試論情事變更原則。

（1）情事變更原則是指合同依法成立后，因不行歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的緣由發(fā)生了不行預(yù)見

的重大變化，致使合同的根底喪失或者動搖，假設(shè)連續(xù)維持合同原有效力則顯失公正或者不能實(shí)

現(xiàn)合同目的，而允許變更或者解除合同的原則。（2分）

（2）情事變更原則的適用條件包括：

①有情事變更的事實(shí)，即作為合同成立根底或者環(huán)境的客觀狀況發(fā)生了重大變化。（客觀條

件）

②情事變更發(fā)生在合同成立以后、履行完畢之前。（時間條件）

③情事變更的發(fā)生不行歸責(zé)于當(dāng)事人，即情事變更是由當(dāng)事人意志以外的客觀狀況引起的。

（責(zé)任條件）

④情事變更的事由是當(dāng)事人不行預(yù)見的。（主觀條件）

⑤情事變更使連續(xù)履行原合同顯失公正或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的。（結(jié)果條件）（10分）

（3）情事變更不同于商業(yè)風(fēng)險。商業(yè)風(fēng)險屬于從事商業(yè)活動所固有的風(fēng)險，對商業(yè)風(fēng)險，

法律推定當(dāng)事人有所預(yù)見，能遇見，而且商業(yè)風(fēng)險帶給當(dāng)事人的損失，從法律的觀點(diǎn)看可歸責(zé)

于當(dāng)事人。（2分）

（4）情事變更原則的法律效果表達(dá)在情事變更發(fā)生后，當(dāng)事人可以懇求法院變更或者解除

合同。（1分）

五、案例分析題：第37?38小題，每題20分，共40分。

37.甲承包經(jīng)營某國有企業(yè)內(nèi)部招待所。由于招待所生意不好，甲找來乙協(xié)商，由甲負(fù)責(zé)供給

場所和治理，乙負(fù)責(zé)物色賣淫女。乙找來6名女性后，甲隨即安排這些女性從事賣淫活動，并抽

取50%的嫖資作為“治理費(fèi)”。甲、乙平分非法所得。公安機(jī)關(guān)接到舉報后，拘留了甲

和乙，同時抓獲了正在招待所內(nèi)嫖娼的丙和賣淫女丁。另查明：丙先后3次到此嫖娼(其中一次，

丙明知對方為13周歲的初中女生而與之進(jìn)展了性交易)；丙和丁均患有梅毒。

請依據(jù)刑法的規(guī)定和理論，結(jié)合上述案情分析：

(1)甲、乙行為的性質(zhì)，并請說明理由。

(2)丙、丁行為的性質(zhì)，并請說明理由。

【答案】

(1)甲構(gòu)成組織賣淫罪。乙構(gòu)成幫助組織賣淫罪。組織賣淫罪，是指以招募、雇傭、引誘、

容留等手段，糾集、把握多人從事賣淫的行為。甲為賣淫女供給賣淫場所并且負(fù)責(zé)治理，且收

取確定的嫖資，其行為符合組織賣淫罪的構(gòu)成要件行為。依據(jù)刑修八，為組織賣淫的人招募、

運(yùn)送人員的行為屬于幫助組織賣淫的行為，因此此題中乙為甲招募女性賣淫的行為應(yīng)單獨(dú)成

立幫助組織賣淫罪，而不適用于總則關(guān)于共犯的規(guī)定，不能以組織賣淫罪的共犯處罰。

(2)①丙與初中女生進(jìn)展性交易的行為構(gòu)成嫖宿幼女罪。丙經(jīng)他人介紹，明知賣淫女性為

不滿14周歲的未成年人，而與之發(fā)生性交易，不僅侵害了社會道德風(fēng)氣，而且危害了幼女身心安

康，符合嫖宿幼女罪的犯罪構(gòu)成。(3分)

②丙與丁在身患梅毒的情形下進(jìn)展嫖娼、賣淫活動，是否構(gòu)成傳播性病罪，要看他們在嫖娼或

者賣淫時是否明知自己患有梅毒。(2分)

③假設(shè)丙或丁在進(jìn)展嫖娼、賣淫時，明知自己患有梅毒，則構(gòu)成傳播性病罪，對丙的行為要依

據(jù)嫖宿幼女罪和傳播性病罪分別定罪，數(shù)罪并罰，對丁依據(jù)傳播性病罪定罪懲罰；假設(shè)丙或丁

事先不知道自己患有梅毒，則不構(gòu)成傳播性病罪。(2分)

PS:

①刑修八明確規(guī)定為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員的行為也屬于幫助組織賣淫的行為；

②組織賣淫罪、強(qiáng)迫賣淫罪兩罪的對象都包括男性

③包涵犯：后迫使賣淫的，不需另定罪；

④組織賣淫的過程中，強(qiáng)迫被組織者賣淫的，只需定組織賣淫罪即可，

但假設(shè)被強(qiáng)迫者和被組織者不具有同一性，則數(shù)罪并罰；

⑤《刑法》第362條規(guī)定，“旅館業(yè)、飲食效勞業(yè)、文化消遣業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的人員，在

公安機(jī)關(guān)查處賣淫、嫖娼活動時，為違法犯罪分子通風(fēng)報信，情節(jié)嚴(yán)峻的，依照本法第三百一

十條的規(guī)定定罪懲罰”。由于賣淫嫖娼行為僅僅是一般違法行為而非犯罪行為，并不構(gòu)成犯罪,

而包庇罪的對象必需是犯罪分子，所以本條屬于法律擬制，是包庇罪的擴(kuò)大化。固然，假設(shè)

通風(fēng)報信的是強(qiáng)迫賣淫、嫖宿幼女等犯罪行為，那么本條即屬于留意規(guī)定。

⑥傳播性病罪的主觀方面要求“明知”，但并不要求行為人有有意傳播性病的目的，即使行

為人明知自己患有嚴(yán)峻性病而在賣淫嫖娼時實(shí)行確定避開措施，也應(yīng)認(rèn)為具有本罪的主觀條件；

假設(shè)明知自己患有嚴(yán)峻性病，意圖通過賣淫、嫖娼行為使對方染上嚴(yán)峻性病，進(jìn)而到達(dá)損害他

人的目的的，定有意損害罪。

38.王某與張某原系夫妻。2023年1月16日，為給王某治病，張某以自己的名義向趙某借款3

萬元，商定于2023年5月16日歸還，并出具借條一張。孫某以保證人的身份在借條上簽字，

但未與趙某商定保證方式、保證期間和保證范圍。債務(wù)到期后，張某未歸還借款。2023年7

月5日，王某與張某協(xié)議離婚，雙方商定由張某負(fù)責(zé)歸還欠趙某的3萬元借款。因張某始終未歸

還欠款，趙某遂于2023年12月19日訴至法院，懇求張某、王某和孫某共同歸還此筆欠款。依

據(jù)上述案情，請答復(fù)：

⑴張某以自己的名義向趙某所借款項是否屬于夫妻共同債務(wù)?為什么？

（2）本案保證合同中的保證方式和保證范圍應(yīng)如何確定?請說明理由。

（3）王某與張某離婚協(xié)議中關(guān)于歸還欠款的商定的法律效力如何？

（4）孫某是否應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任?為什么？

【答案】

（1）夫妻共同債務(wù)是指在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，為滿足夫妻共同生活需要所負(fù)的債務(wù)（3分），

張某以自己的名義向趙某所借款項屬于夫妻共同債務(wù)。（2分）（由于該債務(wù)發(fā)生在夫妻關(guān)系

存續(xù)期間，且借款用于夫妻共同生活。）

（2）依據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有商定或者商定不明確的，依據(jù)連帶責(zé)任保證

擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。在本案中，孫某與趙某未對保證方式作出商定，故保證方式為連帶責(zé)任保證。（3

分）

依據(jù)擔(dān)保法規(guī)定，當(dāng)事人對保證擔(dān)保的范圍沒有商定或者商定不明確的，保證人應(yīng)當(dāng)對全

部債務(wù)擔(dān)當(dāng)責(zé)任。在本案中，孫某與趙某未對保證范圍作出商定，故保證范圍為全部債務(wù)，

即包括3萬元主債務(wù)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。（2分）

⑶王某與張某在離婚協(xié)議中所做的關(guān)于歸還欠款的商定在內(nèi)部具有法律效力，即對王某

和張某有效；（3分）但對不知情的第三人不具有法律效力。（2分）

（4）孫某不應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。（2分）依據(jù)擔(dān)保法的規(guī)定，連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)

人未商定保證期間的，債權(quán)人在主債務(wù)履行期屆滿之日起6個月內(nèi)未要求保證人擔(dān)當(dāng)保證

責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。在本案中，孫某與趙某對保證期間沒有商定，孫某僅在6

個月內(nèi)（即2023年11月17目之前）擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任，而趙某要求孫某擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任時已經(jīng)超

過6個月的保證期間。（3分）

PS：

（1）夫妻共同債務(wù)是指為滿足夫妻共同生活需要所負(fù)的債務(wù)。一般認(rèn)為以下幾種情形均可

以認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)：

①購置共同生活用品；

②購置、裝修共同居住的住房；

③夫妻一方或雙方為治療疾病支付醫(yī)療費(fèi)用；

④從事雙方同意的文化教育、文娛體育活動；

⑤婚前一方貸款購置的住房等財物已轉(zhuǎn)化為夫妻共同財物的，為購置財物所負(fù)的債務(wù)；

⑥其他發(fā)生在日常生活中的應(yīng)由雙方共同負(fù)擔(dān)的債務(wù)。

（2）保證的方式分為一般保證和連帶責(zé)任保證。承受何種方式由當(dāng)事人在合同中商定。沒

有商定或者商定不明的，按連帶責(zé)任保證擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。

保證擔(dān)當(dāng)?shù)姆秶ㄖ鱾鶛?quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有商

定從商定。當(dāng)事人對擔(dān)保范圍沒有商定或者商定不明的，保證人應(yīng)對全部債務(wù)擔(dān)當(dāng)責(zé)任。

（3）關(guān)于夫妻雙方離婚時就夫妻共同債務(wù)的歸還達(dá)成的協(xié)議的效力問題，普遍認(rèn)為該協(xié)議

假設(shè)沒有征得債權(quán)人同意的只具有內(nèi)部效力，即對夫妻雙方具有法律約束力，效力不及于債權(quán)

人。

凡被確定為夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)由夫妻雙方對債權(quán)人擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任。

（4）在保證中，涉及3個重要的期間：

①主債權(quán)訴訟時效。

主債權(quán)訴訟時效期間一般為主債務(wù)履行期限屆至之日起兩年。假設(shè)主債權(quán)訴訟時效屆滿，則保

證人可以援引債務(wù)人的時效抗辯權(quán)而免責(zé)。

②保證期間。

保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個月（特別狀況下兩年），保證期間有商定的從商定。在

保證期間內(nèi)假設(shè)債權(quán)人未對債務(wù)人起訴或者申請仲裁（一般保證）或者債權(quán)人未要求保證人

擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任（連帶責(zé)任保證），則保證人免除保證責(zé)任。

③保證合同的訴訟時效。

一旦在保證期間內(nèi)，債權(quán)人起訴債務(wù)人或者申請仲裁（一般保證）或者債權(quán)人要求保證人承

擔(dān)保證責(zé)任（連帶責(zé)任保證），則保證期間的“使命告終”，保證期間不再計算，從而迎來了

保證合同的訴訟時效（2年）。假設(shè)保證債務(wù)的時效屆滿，則保證人取得時效抗辯權(quán)而免責(zé)。于

是可說，這3個期間對保證人來說都是一次免責(zé)的時機(jī)。

在此題中，由于債權(quán)人在主債務(wù)屆滿之日起6個月內(nèi)（保證期間）未要求保證人擔(dān)當(dāng)保證責(zé)

任，保證人免責(zé)。

2023年專業(yè)根底課（法學(xué)）

三、簡答題：第31?34小題，每題10分，共40分。31.

簡述犯罪未遂的特征與類型。

（1）犯罪未遂，指已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，由于犯罪分子意志以外的緣由而未得逞的形態(tài)。犯罪

未遂是犯罪未完成形態(tài)之一。

（2）犯罪未遂具有3個特征：

①行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪；2

②犯罪未得逞；2

③犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的緣由造成的。2

（3）犯罪未遂形態(tài)可以劃分為2類：

①以犯罪實(shí)行行為是否完成為標(biāo)準(zhǔn)，分為實(shí)行終了的未遂與未實(shí)行終了的未遂；2

②以實(shí)行行為能否到達(dá)犯罪既遂為標(biāo)準(zhǔn)，分為能犯未遂與不能犯未遂。2PS：

1.犯罪未遂按是否實(shí)行完畢分類可以分為：

（1）實(shí)行終了的未遂：行為人把實(shí)現(xiàn)犯罪意圖必要的行為實(shí)施完畢的未遂；

（2）未實(shí)行終了的未遂：行為人沒有把實(shí)現(xiàn)犯罪意圖必要的行為實(shí)施完畢的未遂。2.

按是否發(fā)生損害結(jié)果分為：

（1）能犯未遂，犯罪實(shí)際有可能到達(dá)既遂，但由于意志以外的緣由未能到達(dá)既遂而停頓下

來的狀況。

（2）不能犯未遂，犯罪沒有可能到達(dá)既遂，行為人由于意志以外的緣由未能到達(dá)既遂而停

頓下來的狀況。

不能犯未遂又分為兩種：

①對象不能犯未遂（如將男人誤認(rèn)為女人欲行）；

②手段不能犯未遂。

犯罪預(yù)備、犯罪中止、犯罪未遂這三種犯罪的未完成形態(tài)是高頻考點(diǎn)。

32.簡述逃稅罪的構(gòu)成要件。

（1）逃稅罪是指納稅人實(shí)行哄騙、隱瞞手段進(jìn)展虛假的納稅申報或者不申報，躲避繳納稅

款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額10%以上或者扣繳義務(wù)人實(shí)行哄騙、隱瞞手段，不繳或少繳已扣、

已收稅款，數(shù)額較大的行為。2

（2）逃稅罪的構(gòu)成要件：

①逃稅罪的客體是國家的稅收征管制度。2

②逃稅罪的客觀方面表現(xiàn)為兩種：

1.納稅人實(shí)行哄騙、隱瞞手段進(jìn)展虛假納稅申報或者不申報，躲避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)

納稅額10%以上。

2.扣繳義務(wù)人實(shí)行哄騙、隱瞞手段，不繳或者少繳已扣、已收稅款，數(shù)額較大。

有上述逃稅行為，并經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后，補(bǔ)繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金，已受行政

懲罰的，不予追究刑事責(zé)任；但是，5年內(nèi)因躲避繳納稅款受過刑事懲罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)賜

予2次以上行政懲罰的除外。2

③逃稅罪的主體是納稅人和扣繳義務(wù)人，既可以是自然人，也可以是單位。2

④逃稅罪的主觀方面是有意。2

33.簡述民事法律行為的含義和特征。

民事法律行為是指民事主體為了設(shè)立、變更或者終止民事法律關(guān)系而實(shí)施的行為。3

其特征是：

（1）民事法律行為以意思表示為根本要素。意思表示是民事法律行為的根本構(gòu)成要素，沒

有意思表示就沒有法律行為。3

（2）民事法律行為以設(shè)立、變更或者終止民事權(quán)利和民事義務(wù)為目的。2

（3）民事法律行為是一種合法行為。合法，包括內(nèi)容合法和形式合法。2

34.簡述用益物權(quán)與擔(dān)保物權(quán)的區(qū)分。

用益物權(quán)是指權(quán)利人對他人全部的不動產(chǎn)或動產(chǎn)依法享有的占有、使用和收益的權(quán)利。I

擔(dān)保物權(quán)是指以確保債務(wù)清償為目的，而在債務(wù)人或者第三人的特定物或者權(quán)利上設(shè)定的定限

物權(quán)。1

兩者的主要區(qū)分：

（1）用益物權(quán)以使用收益為目的；擔(dān)保物權(quán)以擔(dān)保債的實(shí)現(xiàn)為目的。1

（2）用益物權(quán)的客體為有體物；擔(dān)保物權(quán)的客體除有體物外，還包括權(quán)利。1

（3）用益物權(quán)的客體具有使用價值：擔(dān)保物權(quán)的客體具有交換價值。1

（4）用益物權(quán)為獨(dú)立性權(quán)利；擔(dān)保物權(quán)為附屬性權(quán)利。1

（5）用益物權(quán)人取得用益物權(quán)時即可實(shí)現(xiàn)其權(quán)利；擔(dān)保物權(quán)人取得擔(dān)保物權(quán)后，只有在所

擔(dān)保的債權(quán)未獲清償時才可行使變價受償權(quán)。2

（6）用益物權(quán)的設(shè)立以占有標(biāo)的物為條件；擔(dān)保物權(quán)的設(shè)立，除質(zhì)權(quán)和留置權(quán)外，其他擔(dān)

保物權(quán)（抵押權(quán)）以占有標(biāo)的物為條件。1（將標(biāo)的物移轉(zhuǎn)給債權(quán)人占有的擔(dān)保物權(quán)，為

占有擔(dān)保物權(quán)，如留置權(quán)和質(zhì)權(quán)；非占有擔(dān)保物權(quán)，指不把標(biāo)的物移轉(zhuǎn)給債權(quán)人占有、債

務(wù)人仍連續(xù)使用、收益擔(dān)保的物的擔(dān)保物權(quán)，如抵押權(quán)。）

（7）用益物權(quán)不具有物上代位性；擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性。1PS：

擔(dān)保物權(quán)的目的在于擔(dān)保債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，而不是對擔(dān)保物進(jìn)展收益。

★擔(dān)保物權(quán)之間的競合。

四、論述題：第35“36小題，每題15分，共30分。要求觀點(diǎn)明確，說理充分。35.

試論我國刑法對死刑適用的限制。

死刑適用的條件：

（1）死刑只適用于罪行極其嚴(yán)峻的犯罪分子。罪行極其嚴(yán)峻，是犯罪的性質(zhì)極其嚴(yán)峻、犯

罪的情節(jié)極其嚴(yán)峻和犯罪分子的人身危急性極其嚴(yán)峻三方面的統(tǒng)一。4

（2）犯罪的時候不滿18周歲的人與審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑；2

審判的時候已滿75周歲的人，除以特別殘忍的手段致人死亡的外，不適用死刑。2

（3）死刑馬上執(zhí)行案件除依法由最高人民法院判決的以外，都應(yīng)由最高人民法院核準(zhǔn)。3

（4）對于應(yīng)當(dāng)被判處死刑的犯罪分子，假設(shè)不是必需馬上執(zhí)行的，可以判處死刑同時宣告

緩期執(zhí)行兩年執(zhí)行。被判處死緩的分子，只有在死刑緩期執(zhí)行期間有意犯罪才執(zhí)行死刑，從而

削減了實(shí)際執(zhí)行死刑的數(shù)量。4

PS：總則的限制性規(guī)定主要表達(dá)在：

（1）限制死刑適用條件

（2）限制死刑適用對象

（3）限制死刑適用程序

（4）限制死刑執(zhí)行制度

36.試論合同的相對性。

①合同的相對性，是指合同關(guān)系只存在于特定的當(dāng)事人之間，合同對第三人沒有約束力。3

0合同的相對性具體表達(dá)在：

①合同主體的相對性。合同關(guān)系只存在于特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人才能享有合同權(quán)利,

也只有合同當(dāng)事人才需擔(dān)當(dāng)合同義務(wù)。3

②合同內(nèi)容的相對性。除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有商定外，合同的權(quán)利義務(wù)只能由當(dāng)事人享

有和擔(dān)當(dāng)，第三人不享有合同權(quán)利，也不擔(dān)當(dāng)合同義務(wù)。3

③合同責(zé)任的相對性。合同責(zé)任只存在于特定的當(dāng)事人之間，合同關(guān)系以外的人不負(fù)違約責(zé)

任，違約方也無需對合同關(guān)系以外的人擔(dān)當(dāng)違約責(zé)任。3

O合同雖以相對性為原則，但也存在合同相對性的例外：

①租賃權(quán)的物權(quán)化；

②合同保全；

③為第三人利益的合同；

④經(jīng)過登記的債權(quán)具有物權(quán)效力；

⑤第三人侵害債權(quán)制度。3

PS：合同的相對性是合同的根本屬性，也是債權(quán)不同于物權(quán)的根本特征。但是合同的相對性不

是確定的，在確定狀況下，可以突破其相對性。

五、案例分析題：第37~38小題，每題20分，共40分。

37.甲是某國有公司財務(wù)部會計，乙是社會無業(yè)人員。甲得知保管現(xiàn)金的出納張某常常將保

險柜鑰匙放在辦公桌抽屜里，于是與乙商量搞到單位資金的方法。一天，甲將乙靜靜帶進(jìn)單位

財務(wù)部套間，藏在辦公室的大壁柜內(nèi)。中午時分，財務(wù)部的其他工作人員外出就餐，甲趁機(jī)翻

開壁柜放出乙，然后自己也去就餐。乙快速撬開張某的辦公桌抽屜，取出保險柜的鑰匙，翻開保險

柜，拿走了40萬元現(xiàn)金。事后，二人將40萬元現(xiàn)金平分。

公安機(jī)關(guān)依據(jù)案情推斷應(yīng)有內(nèi)部人員參與了該犯罪行為，于是找每個職工談話，在與甲談

話時，甲交代了上述犯罪事實(shí)。

乙得知甲被公安機(jī)關(guān)叫去談話，馬上給妻子丙打，告知其真實(shí)狀況，讓其抓緊為自己購

置逃往外地的火車票。丙依據(jù)乙的要求購置了火車票，乙隨即逃往外地。

丙被逮捕后，經(jīng)公安人員教育，打給乙，勸其回來投案。乙在丙的反復(fù)勸告下，在逃

亡地向當(dāng)?shù)毓簿滞栋福⒐┦隽松鲜龇缸锸聦?shí)。

請依據(jù)上述事實(shí)答復(fù)以下問題，并說明理由：

(1)如何認(rèn)定甲與乙行為的性質(zhì)？

⑵如何認(rèn)定丙的行為性質(zhì)？

⑶甲、乙是否具有自首情節(jié)，丙是否具有立功情節(jié)？

【答案】

(1)甲與乙構(gòu)成盜竊罪的共同犯罪。2

理由：

①甲與乙密謀竊取公司的財物，形成了共同犯罪的有意。2

②甲與乙分工，實(shí)施了竊取公司財物的行為，數(shù)額巨大。1

③甲雖然是國家工作人員，但是在本案中，甲與乙共同竊取公司財物的行為，僅僅利用了甲工

作上的便利條件，而沒有利用其職務(wù)上的便利，所以應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪，而不是貪污罪。2

(貪污罪必需是利用國家工作人員職務(wù)上的便利。留意“利用工作上的便利條件”與“利用職

務(wù)上的便利”的區(qū)分)

(2)丙的行為構(gòu)成窩藏罪。2

丙明知乙是犯罪的人而幫助其逃匿，構(gòu)成窩臧罪。2

（窩臧罪是指明知是犯罪的人而為其供給隱蔽住宅、財物，幫助其逃匿的行為。包庇罪掩

飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪）

（3）

①甲具有自首情節(jié)。1

由于甲在司法機(jī)關(guān)還沒確定嫌疑人，而是進(jìn)展一般性排查詢問時，就主動交代了自己的罪行。

2

②乙具有自首情節(jié)。1

由于其在逃跑過程中向公安機(jī)關(guān)自動投案，并照實(shí)供述了自己的罪行。2

③丙不具有立功情節(jié)。1

丙打給乙促使乙到公安機(jī)關(guān)自首，不屬于供給重要線索、從而得以偵破其他案件的立功

表現(xiàn)，不應(yīng)認(rèn)定為幫助司法機(jī)關(guān)抓捕犯罪嫌疑人。

PS：自首、立功為重要考點(diǎn)。

38.孫某與江某于2023年8月8日登記結(jié)婚。婚后二人訂了一份夫妻忠誠協(xié)議，規(guī)定：婚后

各方應(yīng)以家庭為重，相互忠實(shí);任何一方背叛對方，背叛方必需同意離婚，且夫妻共同財產(chǎn)

全部歸無過錯方全部。隨著女兒的降生，2023年初，二人又補(bǔ)充了忠誠協(xié)議的內(nèi)容：如一

方違反忠誠協(xié)議，離婚后女兒歸無過錯方撫養(yǎng)，過錯方必需放棄對女兒的監(jiān)護(hù)權(quán)。

2023年9月，江某得知孫某與其上學(xué)時期的戀人鄒某重溫舊情，生氣不已，但因?qū)O某

一再保證以后不再與鄒某聯(lián)系，故江某原諒了孫某。

2023年4月，江某覺察孫某照舊與鄒某保持著聯(lián)系，且常常互發(fā)曖昧短信，接觸頻繁，孫、

江二人感情因此消滅危機(jī)。同年7月起，孫某與鄒某在外租房同居。江某對孫某的出軌行為

忍無可忍，提出離婚，并要求孫某履行夫妻忠誠協(xié)議。

請依據(jù)上述事實(shí)答復(fù)以下問題：

⑴孫某與江某的夫妻忠誠協(xié)議是否適用我國合同法?為什么？

⑵對本案中的夫妻忠誠協(xié)議，法官甲認(rèn)為全部無效，而法官乙認(rèn)為局部無效。請選擇您較

為認(rèn)同的觀點(diǎn)（只能選擇一種觀點(diǎn)），并闡釋理由。

【答案】

（1）孫某與江某的夫妻忠誠協(xié)議不適用我國合同法。2

我國合同法所標(biāo)準(zhǔn)的合同，是公正主體之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)

議。這里的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系均為財產(chǎn)關(guān)系，而夫妻關(guān)系主要是人身關(guān)系，夫妻財產(chǎn)關(guān)系附屬于

夫妻人身關(guān)系。

我國合同法規(guī)定，婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定，

故夫妻忠誠協(xié)議不適用我國合同法。5

（2）①如同意法官甲的觀點(diǎn)，參考答案如下：

人身權(quán)是法定的。法律不允許通過協(xié)議來設(shè)立、變更、終止人身關(guān)系，既不能通過合同

來調(diào)整人身關(guān)系。我國婚姻法規(guī)定，夫妻應(yīng)相互忠實(shí)。這一規(guī)定具有明顯的提倡性，并且婚姻

法也沒有規(guī)定違反該規(guī)定所應(yīng)擔(dān)當(dāng)?shù)姆韶?zé)任。可見，夫妻相互忠實(shí)是一種道德義務(wù)，并非強(qiáng)

制性的法定義務(wù)。夫妻一方以此道德義務(wù)作為對價與另一方進(jìn)展交換而訂立的協(xié)議，不能確立

具體的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。對此，婚姻法司法解釋規(guī)定，當(dāng)事人僅以違反“夫妻應(yīng)相互忠實(shí)”

的規(guī)定提起訴訟法的，法院不予受理；已經(jīng)受理的，裁定駁回起訴。本案中，孫某與江某的

夫妻忠誠協(xié)議屬于人身關(guān)系的商定，并且是以道德義務(wù)作為對價，故該協(xié)議無效。13

②如同意法官乙的觀點(diǎn)，參考答案如下：

第一，協(xié)議中有關(guān)人身關(guān)系的商定，如“背叛方必需同意離婚”、“過錯方必需放棄對女

兒的監(jiān)護(hù)權(quán)”等，因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效。依據(jù)婚姻法的規(guī)定，是否主見離婚是婚姻

當(dāng)事人的權(quán)利，任何人不得干預(yù)。本案中，孫某與江某之間“背叛方必需同意離婚”的商定

是違反婚姻自由原則的，故無效。依據(jù)《民法通則》的規(guī)定，父母是未成年子女的第一挨次

法定監(jiān)護(hù)人，父母對未成年子女的監(jiān)護(hù)既是法定權(quán)利，也是法定義務(wù)，父母對未成年子女的監(jiān)護(hù)

權(quán)不得取消或放棄。本案中，孫某與江某通過忠誠協(xié)議要求過錯方必需放棄對女兒的監(jiān)護(hù)權(quán)，

違反了《民法通則》的規(guī)定，故該商定無效。10

其次，孫某與江某之間“夫妻共同財產(chǎn)全部歸無過錯方全部”的商定，屬于財產(chǎn)關(guān)系

的商定，婚姻法允許夫妻雙方以協(xié)議方式處分財產(chǎn)，故該商定有效。3

PS：婚姻關(guān)系適用婚姻法，而不是合同法。要嚴(yán)格明確合同法的適用范圍。

2023年專業(yè)根底課（法學(xué)）

三、簡答題：第31?34小題，每題10分，共40分。

31.簡述刑法中法條競合的概念及其處理原則。

（1）刑法中的法條競合，是指行為人實(shí)施一個犯罪行為，同時觸犯了數(shù)個在犯罪構(gòu)成上具有

包涵關(guān)系的刑法標(biāo)準(zhǔn)，只適用其中一個刑法標(biāo)準(zhǔn)的狀況。

⑵對于法條競合的處理原則是：

①特別法優(yōu)于一般法，適用特別法條排斥一般法條；

②在法律有特別規(guī)定的情形下，依法律規(guī)定。

PS：應(yīng)明晰法條競合和法條競合犯的關(guān)系：

①法條競合，指刑法中有一些條文之間在內(nèi)容上存在重復(fù)或穿插的狀況；

②法條競合犯，指一行為同時觸犯存在法條競合關(guān)系的數(shù)個法條的犯罪形態(tài)。

法條競合的核心，即一個行為、構(gòu)成包涵數(shù)罪、適用一條標(biāo)準(zhǔn)。

32.簡述食品監(jiān)管瀆職罪的構(gòu)成要件。

（1）客體為國家食品安全監(jiān)視治理制度；

⑵客觀方面為實(shí)施了濫用職權(quán)或者玩忽職守的行為，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成

其他嚴(yán)峻后果；

⑶主體為特別主體，是指負(fù)有食品安全監(jiān)視治理職能的國家機(jī)關(guān)工作人員；

（4）主觀方面為有意或過失。

33.簡述共同危急行為的構(gòu)成要件。

（1）共同危急行為，是指數(shù)人均實(shí)施了危及他人民事權(quán)益的行為并造成損害結(jié)果，但無法確

定誰是真正的加害人，則將該數(shù)人推斷為均是造成危急的人，由其共同擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任的狀況。

⑵共同危急行為的構(gòu)成要件如下：

①二人以上都實(shí)施了危及他人人身、財產(chǎn)安全的行為；

②行為人之間事先沒有共同的意思聯(lián)絡(luò)；

③損害已經(jīng)發(fā)生，并與某一人或數(shù)人實(shí)施的危急行為之間有因果關(guān)系；

④加害人不明，即無法確定何人的行為實(shí)際造成了損害后果。

（①共同危急行為的違法性要件。數(shù)人均實(shí)施了加害行為。雖然損害結(jié)果可能是某一個人或

者某局部人的行為造成的，但是數(shù)人或同時或相繼均實(shí)施了加害行為，且各侵權(quán)人的行為是獨(dú)

立的。

②數(shù)人的行為均具有危急性，但加害人具有不確定性。數(shù)人均實(shí)際實(shí)施了危及他人人身、財產(chǎn)

安全的行為，但致受害人損害的行為是數(shù)人中的何人所犯難以確定。

③要求造成了損害結(jié)果。

④數(shù)人的共同危急行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系。

⑤在歸責(zé)方式上，適用過錯推定責(zé)任。）

★PS：多數(shù)人侵權(quán)可以分為：

①共同侵權(quán)行為

②共同危急行為

③無意思聯(lián)絡(luò)的多數(shù)人侵權(quán)

34.簡述遺贈和遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的區(qū)分。

（遺贈，是指遺贈人用遺囑的方式，將財產(chǎn)無償?shù)刭浥c國家、集體或法定代理人以外的人,

并于立遺囑人死亡后發(fā)生法律效力的民事法律行為；

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，是指遺贈人與扶養(yǎng)人簽訂的、由扶養(yǎng)人擔(dān)當(dāng)遺贈人生養(yǎng)死葬的義務(wù)，遺贈

人將自己的合法財產(chǎn)的一局部或全局部于其死后轉(zhuǎn)移給扶養(yǎng)人全部的協(xié)議。）

（1）遺贈是單方法律行為，而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙方法律行為；

（2）遺贈是單務(wù)、無償?shù)姆尚袨椋z贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙務(wù)、有償?shù)姆尚袨椋?/p>

（3）遺贈是死因行為，而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是生前行為與死因行為的結(jié)合；

（4）遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中的扶養(yǎng)人必需是具有完全民事行為力氣的自然人或集體組織，而遺贈中

的受遺贈人不受此限；

（5）遺贈中的受遺贈人必需在法定期限內(nèi)做出承受遺贈的明確意思表示，否則視為放棄受遺

贈權(quán)，而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議中的扶養(yǎng)人無需在遺贈人死后作出承受遺贈的意思表示，即可以直接依

協(xié)議取得遺產(chǎn)。

四、論述題：第35?36小題，每題15分，共30分。要求觀點(diǎn)明確，說理充分。

35.試論累犯的構(gòu)成條件。

（1）累犯是指因犯罪受過確定刑罰懲罰，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi)再犯確

定罪的犯罪人。我國刑法規(guī)定的累犯分為一般累犯和特別累犯。

⑵一般累犯的構(gòu)成條件是：

①犯罪發(fā)生時，犯罪人已滿18周歲；

②前罪和后罪都是有意犯罪；

③前罪被判處有期徒刑以上刑罰，后罪也應(yīng)被判處有期徒刑以上刑罰；

④后罪發(fā)生在前罪的刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后5年以內(nèi)。

（3）特別累犯的構(gòu)成條件是：

①前罪和后罪都是危害國家安全罪、恐驚活動犯罪或黑社會性質(zhì)的組織犯罪；

②前罪被判處的刑罰和后罪應(yīng)當(dāng)被判處的刑罰種類及輕重不受限制；

③因危害國家安全罪、恐驚活動犯罪或黑社會性質(zhì)的組織犯罪被判處刑罰，在刑罰執(zhí)行完畢或

者赦免以后，任何時候再犯上述犯罪。

PS：量刑制度中累犯是最為重要的一個考點(diǎn)，其他量刑制度如自首、立功、數(shù)罪并罰與緩刑都

很重要，它們的概念、構(gòu)成、適用和意義要重點(diǎn)把握。

36.試論民事權(quán)利的私力救濟(jì)。

（民事權(quán)利，是指法律賜予民事主體所享有的、為實(shí)現(xiàn)某種利益而為確定行為或不為確定行

為的可能性。民事主體在其權(quán)利受到侵害時，可以獲得各種救濟(jì)，包括私力救濟(jì)。）

（1）民事權(quán)利的私力救濟(jì)，是指民事權(quán)利受到侵害時，權(quán)利人在法律規(guī)定的限度內(nèi)，自己實(shí)

行必要的措施保護(hù)其權(quán)利的行為。

（2）民事權(quán)利的私力救濟(jì)措施包括兩類：

①防衛(wèi)行為。防衛(wèi)行為是指當(dāng)民事權(quán)利受到侵害或者有受到侵害的現(xiàn)實(shí)危急時，權(quán)利人實(shí)行必

要的措施，以防止損害的發(fā)生或者擴(kuò)大的行為。

防衛(wèi)行為有正值防衛(wèi)和緊急避險兩種形式。

1.正值防衛(wèi)是指為了保護(hù)本人或者他人的民事權(quán)益或者公共利益，對于現(xiàn)實(shí)的不法侵害實(shí)行

的防衛(wèi)行為。其成立條件包括：

A.有現(xiàn)實(shí)的不法侵害發(fā)生；

B.防衛(wèi)對象只能是不法侵害人；

C.防衛(wèi)目的是為了保護(hù)本人或者他人的合法民事權(quán)益或公共利益；

D.不得超過必要的限度。

2.緊急避險是指為了避開本人或者他人的民事權(quán)益或者公共利益受到急迫的危急所造成

的損失而實(shí)行的避險行為。其成立條件包括：

A.有急迫的現(xiàn)實(shí)危急存在；

B.該危急關(guān)系到本人或他人的民事權(quán)益或公共利益；

C.方法適當(dāng)；

D.不得超過必要的限度。

②自助行為。自助行為是指權(quán)利人為保護(hù)自己的權(quán)利，在來不及懇求公力救濟(jì)的狀況下，對義

務(wù)人的財產(chǎn)予以扣押或者對其人身自由予以約束的行為。

自助行為的成立條件包括：A.

目的是為保護(hù)自身權(quán)利；

B.情勢急迫來不及懇求公力救濟(jì)；C.

方法適當(dāng)；

D.不得超過必要的限度。

五、案例分析題：第37?38小題，每題20分，共40分。

★37.甲午夜開車送朋友乙回家，因超速駕駛，剎車不準(zhǔn)時，將經(jīng)過人行橫道的周某撞倒。

乙對甲說：“沒有人看到，快走。”甲加速離去。周某隨即被他人送往醫(yī)院，但因搶救無效，于當(dāng)

晚死亡。甲將乙送回家后，心里擔(dān)憂，便返回肇事地點(diǎn)，并向在事故現(xiàn)場取證的警察交代了上

述事實(shí)。

請依據(jù)上述材料答復(fù)以下問題并說明理由：

(1)甲的行為構(gòu)成何罪？

(2)對甲進(jìn)展量刑時應(yīng)留意哪些情節(jié)？

(3)乙的行為是否構(gòu)成犯罪？

【答案】

(1)甲的行為構(gòu)成交通肇事罪。甲在駕駛途中，因超速駕駛，剎車來不及，發(fā)生重大交通事

故，致行人死亡，其行為符合交通肇事罪的構(gòu)成要件。

(2)在對甲量刑時，應(yīng)當(dāng)留意的情節(jié)有：

①交通肇事后逃逸。甲在撞倒行人后，為了躲避法律追究而逃跑，具有適用較重檔次法定刑的

情節(jié)。但甲的行為不應(yīng)被認(rèn)定為“因逃逸致人死亡”。

②自首。甲在逃跑后，基于個人意愿，自動回到事故現(xiàn)場，向警察主動交代犯罪事實(shí)，應(yīng)認(rèn)

定為自首。

(3)乙的行為不構(gòu)成犯罪。乙作為乘車人，雖然指使肇事者甲逃逸，但由于受害人的死亡和

甲的逃逸行為之間沒有因果關(guān)系，故對乙不應(yīng)以交通肇事罪的共犯論處。

38.甲公司向A銀行借款1000萬元。乙公司受甲公司托付，與該銀行簽訂保證合同，商定

為甲公司的借款供給連帶責(zé)任保證。為保障乙公司的追償權(quán)，甲公司以自己的一處房產(chǎn)為乙公

司供給抵押擔(dān)保，雙方簽訂抵押合同并辦理了抵押登記。同時，丙公司受甲公司托付，與乙公

司簽訂保證合同，商定”保證方式為連帶責(zé)任保證，丙公司依據(jù)我國《擔(dān)保法》第17條第1

款規(guī)定擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任”。借款到期后，甲公司只歸還了局部借款，剩余局部由乙公司擔(dān)當(dāng)了

保證責(zé)任。

(附：《擔(dān)保法》第17條第1款規(guī)定：”當(dāng)事人在保證合同中商定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，

由保證人擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任的，為一般保證。”)

依據(jù)上述案情，請答復(fù)：

⑴本案涉及的相對法律關(guān)系有哪些？

⑵丙公司應(yīng)依據(jù)何種保證方式擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任?為什么？

⑶本案中有哪些反擔(dān)保合同？

（4）乙公司擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任后，為實(shí)現(xiàn)自己的追償權(quán)，應(yīng)先行使對甲公司房產(chǎn)的抵押權(quán)還是先

要求丙公司擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任?為什么？

【答案】

（1）本案涉及的相對法律關(guān)系有：

①甲公司與A銀行之間是借款合同關(guān)系

②甲公司與乙公司之間的托付合同關(guān)系；

③乙公司與A銀行之間的保證合同關(guān)系；

④甲公司與乙公司之間的抵押合同關(guān)系：

⑤甲公司與丙公司之間的托付合同關(guān)系；

⑥乙公司與丙公司之間的保證合同關(guān)系；

⑦乙公司與甲公司之間因乙公司履行保證責(zé)任而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

（2）丙公司應(yīng)當(dāng)依據(jù)連帶責(zé)任方式擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。本案中，丙公司與乙公司在保證合同中約定

保證方式為連帶責(zé)任保證，同時又商定丙公司依據(jù)《擔(dān)保法》第17條第1款規(guī)定擔(dān)當(dāng)保證責(zé)

任，而《擔(dān)保法》第17條第1款是關(guān)于一般保證方式的規(guī)定，雙方對保證方式的商定存在沖

突，應(yīng)當(dāng)視為保證方式的商定不明確。依據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式商定不明

確的，依據(jù)連帶責(zé)任擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。

（由于在合同中既商定了連帶保證又商定了一般保證，屬于保證方式商定不明，依據(jù)我國相

關(guān)法律規(guī)定，保證方式商定不明的，推定保證人擔(dān)當(dāng)連帶保證責(zé)任。）

（3）本案中的反擔(dān)保合同有兩個：

①乙公司與甲公司簽訂的抵押合同；

②乙公司與丙公司簽訂的保證合同。

（依據(jù)我國《擔(dān)保法》規(guī)定，第三人為債務(wù)人向債權(quán)人供給擔(dān)保時，可以要求債務(wù)人供給反

擔(dān)保。乙公司作為第三人，為甲和A之間的債務(wù)做擔(dān)保，為保障乙的追償權(quán)，簽訂了兩個反

擔(dān)保合同，一是甲乙之間的抵押合同，二是丙公司與乙簽訂了保證合同。）

（4）乙公司應(yīng)先就甲公司抵押的房產(chǎn)行使抵押權(quán)，行使抵押權(quán)后仍不能實(shí)現(xiàn)追償權(quán)的，可要

求丙公司擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。依據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保，沒有

商定或者商定不明確，物的擔(dān)保由債務(wù)人自己供給的，債權(quán)人應(yīng)領(lǐng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

（依據(jù)《物權(quán)法》第176條規(guī)定，被擔(dān)保的債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行

到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人商定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)依據(jù)商定實(shí)現(xiàn)債權(quán)；沒有商

定或者商定不明確，債務(wù)人自己供給物的擔(dān)保的，債權(quán)人應(yīng)領(lǐng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)；第三人供

給物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。供給擔(dān)保的第

三人擔(dān)當(dāng)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。乙公司擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任后，為實(shí)現(xiàn)自己的追償權(quán)，應(yīng)

領(lǐng)先行使對甲公司房產(chǎn)的抵押權(quán)，缺乏以彌補(bǔ)債權(quán)的，再要求丙公司擔(dān)當(dāng)保證責(zé)任。）

2023年專業(yè)根底課（法學(xué)）

三、簡答題：第31-34小題，每題10分，共40分。

31.簡述刑法中危害結(jié)果的分類。

依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，刑法中危害結(jié)果可分為：

⑴以危害結(jié)果是否是犯罪的構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)，分為構(gòu)成要件的結(jié)果和非構(gòu)成要件的結(jié)果。

（2）以危害結(jié)果的現(xiàn)象形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，分為物質(zhì)性結(jié)果和非物質(zhì)性結(jié)果。

（3）以危害行為和危害結(jié)果之間的關(guān)聯(lián)方式為標(biāo)準(zhǔn)，分為直接結(jié)果和間接結(jié)果。

（4）以危害結(jié)果的表現(xiàn)形式為標(biāo)準(zhǔn)，分為實(shí)害結(jié)果和危急結(jié)果。

（5）以危害結(jié)果的嚴(yán)峻程度及其意義為標(biāo)準(zhǔn)，分為標(biāo)準(zhǔn)的犯罪構(gòu)成結(jié)果和派生的犯罪構(gòu)成結(jié)

果。（每個要點(diǎn)3分，答對3個以上給10分）

【點(diǎn)評】所謂危害結(jié)果，是指危害行為對犯罪直接客體造成的實(shí)際損害或者現(xiàn)實(shí)危急狀態(tài)。

而依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，危害結(jié)果可分為不同類型。對此，應(yīng)當(dāng)以其分類標(biāo)準(zhǔn)為重點(diǎn)，通過標(biāo)準(zhǔn)的

判別來記憶不同種類的劃分。

32.簡述污染環(huán)境罪的構(gòu)成要件。

（1）客體是國家環(huán)境保護(hù)制度與公民生命安康、財產(chǎn)安全。（2分）（2）

客觀方面要求具備三個條件：

第一，違反了國家環(huán)境保護(hù)方面的法律、法規(guī)；（1分）

其次，實(shí)施了排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物

質(zhì)或者其他有害物質(zhì)的行為；（1分）

第三，嚴(yán)峻污染環(huán)境。（1分）

（3）本罪的主體是一般主體，包括自然人和單位。（3分）（4）

本罪的主觀方面為過失。（2分）

【點(diǎn)評】刑法分則中重點(diǎn)罪名的構(gòu)成是每年必考，但無奈罪名眾多，建議強(qiáng)化記憶高度概括

的概念，如：污染環(huán)境罪是指違反國家規(guī)定向土地水體大氣排放、傾倒或處置有放射性、含傳

染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)或者其他有害物質(zhì)，造成重大環(huán)境污染的行為。再在考試時由概

念推導(dǎo)出相應(yīng)的主體、客體、主觀方面和客觀方面。

33.簡述共同侵權(quán)行為的概念和構(gòu)成要件。

共同侵權(quán)行為是指二人以上共同有意或者共同過失侵害他人，依法擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任的行為。2

其構(gòu)成要件包含：

⑴行為人為二人以上。行為人既可以是自然人，也可以是法人或者其他組織。（2分）

⑵行為的關(guān)聯(lián)性。共同侵權(quán)行為的數(shù)個行為人均實(shí)施了加害行為。這些行為結(jié)合在一起，

形成一個有機(jī)整體，共同造成了損害后果。（2分）

⑶具有共同過錯。共同過錯既可以是共同的有意，也可以是共同的過失，還可以是有意和

過失的混合。（2分）

（4）結(jié)果的單一性。共同侵權(quán)行為人實(shí)施的數(shù)個行為造成了同一損害結(jié)果，且該損害結(jié)果不

行分割。（2分）

【點(diǎn)評】此題考察的是共同侵權(quán)的概念和構(gòu)成要件，屬于慨念記憶類題目，難度較低，但是

簡答題的高頻考點(diǎn)，在背誦時留意對此類學(xué)問點(diǎn)進(jìn)展重點(diǎn)把握。

34.簡述離婚與撤銷婚姻的區(qū)分。

離婚與撤銷婚姻的區(qū)分包括：

⑴對象與目的不同。離婚以合法婚姻為對象，目的是解除合法婚姻，撤銷婚姻是以違法婚

姻為對象，目的是否認(rèn)婚姻的效力。

⑵法定事由不同。離婚的法定事由為夫妻感情確已裂開，撤銷婚姻的法定事由僅限于受脅

迫。

⑶懇求權(quán)人不同。離婚懇求權(quán)人可以是婚姻當(dāng)事人的任何一方，而撤銷婚姻的懇求權(quán)人僅

限于婚姻當(dāng)事人中受脅迫的一方。

（4）懇求權(quán)行使時間不同。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的任何時候均可懇求離婚，而懇求撤銷婚姻

只能自結(jié)婚登記之日起1年內(nèi)提出，被非法限制人身自由的當(dāng)事人懇求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢

復(fù)人身自由之日起1年內(nèi)提出。

⑸溯及力不同。離婚沒有溯及力，而撤銷婚姻具有溯及力。

（每個要點(diǎn)2分，共10分）

【點(diǎn)評】此題考察的是婚姻法中關(guān)于離婚和撤銷婚姻的區(qū)分，對于此類異同比較的題目，首先

應(yīng)當(dāng)從根本概念人手。只有準(zhǔn)確把握了每個制