企業合同管理講座主講人：陜西益能達律師事務所高俊杰律師第一部分合同法的基本知識一、合同法的概念廣義的合同法，是有關合同的法律規范的總稱，是調整平等主體之間的交易關系的法律。合同法是民事法律制度的重要組成部分。狹義的合同法，是指1999年3月15日第九屆全國人民代表大會第二次會議通過的《合同法》。

二、合同法的性質1.具有較強的任意性：

有約定依約定，無約定依法定2.強調平等協商和等價有償原則。交易關系本質上需要平等協商和等價有償3.是富于統一性的財產法。統一國內規則，銜接國際慣例4.是創造財富的法律。

可以使締約目的和合同利益得以實現。三、合同法的基本原則。

1.平等、自愿原則

2.公平、誠實信用原則

3.遵守法律、維護社會公共利益的原則

4.依法成立的合同對當事人具有約束力的原則

四、合同的條款

可分為基本條款和普通條款，又稱必要條款和一般條款。當事人對必要條款達成協議的，合同即為成立；反之，合同不能成立。五、合同的簽訂

要約為當事人一方向他方提出訂立合同的要求或建議。提出要約的一方稱要約人。承諾為當事人一方對他方提出的要約表示完全同意。同意要約的一方稱要約受領人，或受要約人。案例

某建筑工程公司因施工期緊迫，而事先未能與有關廠家訂好供貨合同，造成施工過程中水泥短缺，急需100噸水泥。該建筑工程公司同時向A市海天水泥廠和B市的豐華水泥廠發函，函件中稱：“如貴廠有300號礦漬水泥現貨(袋裝)，噸價不超過1500元，請求接到信10天內發貨100噸。貨到付款，運費由供貨方自行承擔。”

A市海天水泥廠接信當天回信，表示愿以噸價1600元發貨100噸，并于第3天發貨100噸至建筑工程公司，建筑工程公司于當天驗收并接收了貨物。

B市豐華水泥廠接到要貨的信件后，積極準備貨源，于接信后第7天，將100噸袋裝300號礦漬水泥裝車，直接送至某建筑工程公司，結果遭到某建筑工程公司的拒收。理由是：本建筑工程僅需要100噸水泥，至于給豐華水泥廠發函，只是進行詢問協商，不具有法律約束力。豐華水泥廠不服，遂向人民法院提起了訴訟，要求依法處理。問題

(1)豐華水泥廠與某建筑工程公司之間是否存在生效的合同關系?

(2)某建筑工程公司拒收豐華水泥廠的100噸水泥是否于法有據?

(3)豐華水泥廠能否請求建筑工程公司支付違約金?

(4)對海天水泥廠的發貨行為如何定性?(5)海天水泥廠與建筑工程公司的合同何時成立?合同內容如何確定?六、合同的形式

即合同雙方當事人關于建立合同關系的意思表示的方式。中國的合同形式有口頭合同、書面合同和經公證、鑒證或審核批準的書面合同等。

七、合同的變更或解除

即對已經成立的合同內容的部分修改、補充或全部取消。合同一方因故需要修改、補充合同某些條款或解除合同關系時，必須征得對方同意。亦即以雙方達成的新協議，變更或解除原來的舊協議。變更、解除合同的新協議，仍按原合同的形式辦理。

案例

2003年7月，原告張某通過熟人介紹與被告何某口頭協商購買其裝飾材料，雙方未簽訂書面合同，被告口頭承諾，所提供給原告裝飾材料價格不高于市場價格。7—8月份，被告先后供給原告裝飾材料若干(詳見銷貨清單)，原告及其家人分別在被告的銷貨清單上簽字。雙方買賣裝飾材料的價款為35748元。后在被告催要貨款時，原告提出被告的供貨沒有遵守雙方關于供貨價格應為商丘市內最低的承諾，拒絕付款，并以此為由向法院提起訴訟，請求按其委托評估的價格變更合同價款條款。合同的解除分為法定解除和約定解除，合同的法定解除是指已經依法成立而且生效的合同，在合同履行過程中出現了法律規定的某種情形，如果繼續履行合同，將使一方當事人付出代價或遭受重大損失，因此規定這一方當事人可以解除合同，經過解除后合同不再具有法律效力，或自始就不具有法律效力。約定解除則是通過雙方協商或事先約定解除的條件，是一種雙方法律行為。約定解除又分為兩種情況。一是《中華人民共和國合同法》第九十三條第一款規定的當事人協商一致可以解除合同，即協議解除；二是第二款規定的當事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就，解除權人可以解除合同，即約定解除權的解除。二者均是通過當事人約定或行使約定的解除權而導致合同的解除，體現了法律對當事人的合同自由的尊重。

案例

2007年4月8日原告周先生通過深圳創輝租售居間介紹與兩被告鄒女士、劉先生簽訂期房《房地產買賣協議》一份，以77萬元購買兩被告尚未取得一手產權證的深圳市龍崗區布吉鎮中海月朗苑1棟某物業，合同第八條約定“如賣方在收取定金后不依合同條款將該房地產售予買方，則賣方須返還買方雙倍定金以彌補買方之損失，唯買方不可要求進一步賠償或逼使賣方履行此合同”。合同簽訂后，周先生如約支付定金五萬元（兩被告收到后將其中的3萬托管于創輝租售），2007年7月26日，兩被告聘請律師以《中華人民共和國房地產管理法》第37條第（6）項規定“未依法登記領取權屬證書的房地產不得轉讓”為由，致函周先生認為合同無效，要求返還周先生2萬元，另3萬元由創輝租售返回。經多次協商未果，10月26日周先生委托律師向龍崗區法院提起訴訟，要求兩被告雙倍返回定金10萬元并承擔案件全部訴訟費用。第二部分公司法律風險防范一、在簽訂合同時應注意的問題

1、主體資格的審查

2、履約能力的審查

3、注意合同名稱與合同內容是否一致

4、注意列明每項商品的單價

5、在合同中明確違約金和賠償金計算方法。

6、確定管轄法院或者仲裁機構

7、注意用詞嚴謹

案例原告甲乙口頭約定，由乙向甲借款五萬元。后來，乙歸還了部分借款，甲為乙出具一張憑據“還欠款一萬元”。后來，甲因乙遲遲不歸還余款，遂向法院起訴，要求乙歸還余款4萬元。這就出現了兩種理解方法：一種認為，甲為乙出具的是一張收條，其真實意思是，實際收到了乙歸還的欠款1萬元，乙仍然欠款4萬元，這里的“還”應讀為HUAN；另一種意見認為，甲出具的條子是一張證明，它證明了，甲與乙之間現存的欠款標的額，此處的“還”應當讀為HAI，意思為，乙還有1萬元未歸還，故應判令乙歸還甲1萬元。

8、合同條款必須對等性9、注意定金與“訂金”的區別10、注意項目分包合同的特殊要求11、仲裁機構名稱要寫具體、明確

案例

甲、乙雙方于2002年7月12日簽訂了一份簡單的購銷合同，約定乙方向甲方購買50萬米滌綸嗶嘰，由于當時貨物的價格變化大，不便將價格在合同中定死，雙方一致同意合同價格只寫明以市價而定，同時雙方約定交貨時間為2002年年底，除上述簡單約定合同中便無其他條款。合同簽訂后，甲方開始組織生產，到2002年11月底甲方已生產40萬米貨物，為防止倉庫倉儲貨物過多，同時便于及時收取部分貨款，甲方遂電告乙方，要求向乙方先交付已生產的40萬米貨物。乙方復函表示同意。貨物送達乙方后，乙方根據相關驗收標準組織相關工作人員進行了初步檢驗，認為貨物布中的跳絲、接頭太多，遂提出產品質量問題，但乙方同時認為考慮到該產品在市場上仍有銷路，且與甲方有多年的良好合作關系，遂同意接收了該批貨物，并對剩下的10萬米貨物提出了明確的質量要求。在收取貨物的15天后，乙方向甲方按5元/米的價格匯去了200萬元人民幣貨款。甲方收到貨款后認為價格過低，提出市場價格為6.8元/米，按照雙方合同約定的價格確定方式，乙方應按照市場價格，乙方應按1.8元/米補足全部貨款，但是乙方一直未予回復。

2002年12月20日，甲方向乙方發函提出剩下貨物已經生產完畢，要求發貨并要求乙方補足第一批貨物貨款。乙方提出該批貨物質量太差，沒有銷路，要求退回全部貨物，雙方因此發生糾紛并訴之法院。該買賣合同的主要漏洞和風險：1、合同價格條款約定不明確；2、質量標準及要求未約定；3、缺乏重要的合同條款（1）合同標的物的品名規格（2）付款方式及時間（3）交付方式、期限、地點（4）驗收條款（5）風險承擔（6）違約責任（7）爭議解決條款二、公司應當樹立以事先防范和過程控制為主，以事后救濟為輔的法律風險防范理念。

（一）事先防范是基礎

事前防范投入成本大，事后救濟投入的成本就小；事前防范投入成本小，事后救濟投入的成本就大，并且，取得的效果還比較差。

（二）過程控制是關鍵

過程控制關系到法律風險在公司運作中是否得到有效控制。

（一）事先防范是基礎

事前防范投入成本大，事后救濟投入的成本就小；事前防范投入成本小，事后救濟投入的成本就大，并且，取得的效果還比較差。

（二）過程控制是關鍵

過程控制關系到法律風險在公司運作中是否得到有效控制。

三、公司法律風險防范體系的內容

（一）公司合同風險防范體系

第一，應當全面梳理公司的合同風險。第二，建構合同模板。第三，合同操作指引及風險提示。第四，合同流程管理。第五，合同培訓。

（二）公司法律風險年度評估報告