第十二章罪數形態

(theFormofQuantityofCrime)—一罪與數罪目錄案例一、一罪與數罪的劃分標準二、罪數的類型三、繼續犯四、想象競合犯五、結果加重犯六、結合犯七、集合犯八、連續犯九、牽連犯十、吸收犯思考題案例一甲到被害人家索要借款，遭到被害人的拒絕，并發生爭執，一怒之下，甲用被害人家的一個木凳將被害人擊倒。然后又用茶幾上的電熨斗上的電線將被害人勒死。正準備離開，突然想起自己的錢還沒有拿上，即到被害人臥室將被害人的大約3萬余元拿走。該案定性時，有兩種意見：一是定搶劫罪；一是定成心殺人罪和盜竊罪。案例二被告人陳某在房內聽到女兒哭聲，出來見女兒倒在地，疑心是站在女兒身邊的楊某〔男，4歲〕推倒的，就抓住楊的左肩使勁一推，楊被推倒在地，頭部碰在石頭上，當時不哭不哼。陳某認為楊已經死亡，就將楊抱進自家豬舍，并拆散一捆稻草蓋在他的身上。過了一會，陳某再次進入豬舍，好象見覆蓋的稻草動了一下，怕楊又活了，順手拾起一塊石頭向楊的頭部砸去。經法醫鑒定，楊某頭部被砸傷痕系死后傷。問：被告陳某的行為如何認定？一、一罪與數罪的劃分標準

罪數是指同一行為人所實施的行為是以一罪處理還是作為數罪處理。意義：

有利于準確量刑有利于其他刑罰制度的貫徹有利于刑事訴訟確定管轄

罪數判斷標準的學說

〔一〕行為標準說

以犯罪行為的個數為標準確定犯罪的個數。

該學說片面以行為一個要件為標準，拋棄了犯罪的主觀方面，無法將一罪與數罪區別開來。

〔二〕法益標準說〔結果說〕

以被侵害的法益的個數，特別是所發生的結果的個數為標準，來決定犯罪的個數。該學說片面以法益或結果為標準，無視犯罪的行為及主觀方面，是不可取的〔三〕犯意標準說

犯罪是行為人犯意的表現，因而犯意的個數決定了犯罪的個數。

該學說片面以主觀方面一個要件為標準，拋棄了犯罪的客觀方面，無法將一罪與數罪區別開來。

〔四〕構成要件標準說〔構成要件符合性說〕

以構成要件的評價次數為標準決定犯罪的單復，根據一個構成要件，對行為只能進行一次評價的，就是一罪；對行為能進行兩次評價的，那么是兩罪。

本學說僅以構成要件符合性為標準，拋棄了違法性和有責性。

〔五〕犯罪構成標準說。區分一罪與數罪的標準是犯罪構成的個數。即行為人的犯罪事實具備一個犯罪構成的為一罪，具備數個犯罪構成的為數罪。我國刑法理論采用此觀點。如：甲為了討回老板乙拖欠的工錢。綁架了乙的兒子。在拿到工錢后，甲并沒放走乙的兒子，且要求乙再拿5萬元才放人。問如何認定甲的行為和處分？(一個行為、兩個犯意、兩個法益)二、罪數的類型一罪，通常指行為人實施了具有一個犯罪構成或法律上規定按一罪處理的犯罪行為,一罪可以分為三種類型:實質的一罪：繼續犯、想象競合犯、結果加重犯法定的一罪：結合犯、慣犯處斷的一罪：連續犯、牽連犯、吸收犯數罪的類型實質的數罪與想象的數罪異種數罪與同種數罪并罰的數罪與非并罰的數罪數罪三、實質的一罪實質的一罪，指形式上具有數罪的某些特征，但實質上僅構成一罪的犯罪形態。其包含繼續犯、想象競合犯、結果加重犯。〔一〕繼續犯：指犯罪行為自著手實行之時直至其構成既遂，且在既遂之后至犯罪行為終了的一定時間內，該犯罪行為及其所引起的不法狀態同時處于持續過程中的犯罪形態。如，非法拘禁罪，從行為人非法把他人拘禁起來開始，一直到恢復他人的人身自由為止，這一非法拘禁的行為處于持續不斷的狀態。窩藏罪、遺棄罪等是典型的繼續犯。2、構成特征：〔1〕基于一個犯罪成心實施一個危害行為?！?〕持續地侵犯同一或相同直接客體?！?〕犯罪行為及其所引起的不法狀態同時持續。注意：與即成犯、狀態犯、連續犯等的區別?！?〕行為持續一定時間。3、處斷：刑法分那么對屬于繼續犯的犯罪設置了獨立的罪刑單位，對繼續犯按刑法規定以一罪論處。持續時間的長短作為量刑情節考慮?！捕诚胂蟾偤戏?、概念：亦稱想象數罪，指行為人基于一個犯意所支配的數個不同的罪過，實施一個危害行為，而觸犯兩個以上異種罪名的犯罪形態。2、構成特征：〔1〕具有一個犯意所支配的數個不同的罪過?！?〕一個危害行為?！?〕侵犯數個不同的直接客體?！?〕同時觸犯數個罪名。

如：A盜竊石油，在輸油管道上打孔，盜竊了5千

元的石油，其行為構成盜竊罪和破壞易燃易爆設備罪。甲意圖殺害乙，在乙與家人一起吃晚飯時，投擲炸藥，炸死乙，炸傷乙的兒子，炸毀房間物品價值5萬余元。3、處斷：從一重罪處斷注意：想象競合犯與法條競合法條競合行為人實施一個犯罪行為同時觸犯數個犯罪構成上具有包容關系的刑法條文，只適用一個刑法條文定罪處分。法條競合犯具有以下特征：

1、一個危害行為。、2、觸犯數個條文規定的犯罪構成。

3、數個犯罪構成之間具有包容關系。如：刑法140條與141條，生產偽劣商品罪與生產假藥罪、生產劣藥罪。法條競合的適用：特別法條優于普通法條，即按照特別法條定罪量刑。區別法條競合想象競合犯構成一個行為，一個結果一個行為，數個結果產生原因因法律的錯綜規定因犯罪事實復雜法條之間關系數個法條間存在包容或者交叉關系數罪名的法條間不存在絕對的包容或交叉法律結果法律適用問題對行為的定罪量刑問題〔三〕結果加重犯1、概念：指實施根本犯罪構成要件的行為，由于發生了刑法規定的根本犯罪構成要件以外的重結果，刑法對其規定加重法定刑的犯罪形態。2、構成特征：〔1〕實施根本犯罪構成要件的犯罪?！?〕產生根本構成要件之外的重結果?！?〕行為人對根本犯罪的行為和所引起的加重結果均有犯意。重結果的罪過類型：成心＋成心；成心＋過失；過失＋過失?！?〕法律規定加重法定刑。3、處斷：按照法律所規定的加重法定刑處分。如刑法238條所規定的非法拘禁罪。非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節的，從重處分。

犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處分。4、認定與轉化犯的區別轉化犯由于行為人實施了根本犯的行為，發生了根本犯以外的重結果，刑法規定以其他重罪進行定罪處刑的犯罪形態結果加重犯：根本行為+重結果罪名同一轉化犯：根本行為+重結果罪名變更如：刑法247條規定的刑訊逼供罪司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪從重處分。四、法定的一罪

〔一〕結合犯數個獨立的犯罪行為因法律的明文規定結合成為另一個新罪的犯罪形態結合犯的條件、形式、處斷原那么1、條件結合犯所結合的數罪，為兩個獨立犯罪行為結合犯將數罪結合后成為一個獨立于原來被結合的犯罪的新罪2、結合的形式：A+B=CA+B=AB被結合的數罪的行為成為新罪的構成要件3、結合犯的處斷原那么：一罪論處〔二〕集合犯：行為人實施不定次數的同種犯罪行為為目的，實施了數個同種性質的犯罪行為，刑法規定作為一罪論處的犯罪形態1、要件目的：以實施不定次數的同種犯罪為目的行為：實施了數個性質相同的犯罪行為處分：刑法規定對其按一罪論處2、類型常業犯——以實施某種犯罪為常業的犯罪如：刑法303條“……聚眾賭博，開設賭場或者以賭博為業的〞營業犯——以營利為目的，反復實施同類犯罪行為的犯罪如：非法行醫罪，如果不以營利目的醫療行為。例如，甲出于同情用自己的偏方為鄰居乙治療，致使乙死亡，只能構成過失致人死亡罪，而不是非法行醫罪。條件：〔1〕行為人主觀上具有長期反復實施同一種犯罪行為的成心?！?〕客觀上行為人在較長時間里反復屢次實施同一種犯罪行為?！?〕刑法明文規定作為一罪處理。3、營業犯與常業犯的區別常業犯，如果實施一次某種行為，不構成犯罪；必須反復實施同種行為，才構成犯罪。營業犯，不僅實施一次某種犯罪行為，可能構成犯罪；反復實施同種犯罪行為，仍然構成該種犯罪一罪。屬于營業犯的集合犯比較多，大體上刑法中以營利為目的的破環社會經濟秩序的犯罪、危害社會秩序的犯罪以及在罪狀中規定“屢次〞實施同一犯罪行為為從重處分情節的，均屬之。集合犯繼續犯相似點實施了數個同種的犯罪行為侵害的是一個客體持續危害的也是一個客體區別由數個同種的犯罪行為組成，并且行為之間可以存在時間的間隔一行為處于不間斷的持續之中數個犯罪行為在既遂后并不存在犯罪狀態的繼續在犯罪既遂后，犯罪狀態并未終了而仍在繼續中4、集合犯與繼續犯5、處斷原那么一罪論處如：刑法303條規定賭博罪以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處分金。五、處斷的一罪處斷的一罪，指實質上構成數罪，但因其所具有的特征而被司法機關作為一罪處斷的犯罪形態。其包含連續犯、牽連犯、吸收犯?！惨弧尺B續犯，行為人基于數個同一的犯罪成心，連續屢次實施數個性質相同的犯罪行為，觸犯同一罪名的犯罪形態。根本特征：1．基于連續意圖的數個同一犯罪成心。2．實施數個危害行為。3．數犯罪之間具有連續性。4．數行為觸犯同一罪名。集合犯連續犯相似點連續實施同種犯罪行為的意思傾向數個同種行為觸犯的是同一罪名區別同種的數行為為一罪同種數行為均獨立構成犯罪行為與行為之間，不要求有連續性數個犯罪行為之間表現為必須具有連續性，行為與行為在時間上不能間隔的過久。集合犯與連續犯的區別〔二〕處分1、依照一罪從重處分2、按照加重刑處分〔二〕牽連犯

以實施某一行為為目的，其方法行為或者結果行為又觸犯其他罪名的犯罪形態。

歷史淵源：費爾巴哈在1824年?巴伐利亞刑法典?：“犯罪人以同一行為違反不同的刑法標準,或者確以不同的行為實行了不同的犯罪,但這一行為僅是重要犯罪的手段,或是同一主要犯罪的結果,應視為附帶的情形,可考慮不作為加重情節,只適用所違反的最重罪名之刑。〞構成特征：1．一個犯罪目的。2．兩個以上的、相對獨立的危害行為。3．行為之間具有牽連關系。牽連關系：指數行為之間具有手段與目的或原因與結果的內在聯系，亦即表現為目的行為(或原因行為)、方法行為或結果行為，并相互依存形成一個有機整體。4．數行為觸犯不同的罪名。2、處斷對特定犯罪的牽連犯：適用數罪并罰原那么予以處斷；對其他牽連犯：從一重處斷。如：399條定：司法工作人員貪贓枉法，有前兩款行為的，同時又構本錢法第385條規定之罪的，依照處分較重的規定定罪處分。即徇私枉法罪或貪污罪、枉法裁判罪；第157條第2款規定：以暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和本法第277條規定的阻礙國家機關工作人員依法執行職務罪，依照數罪并罰的規定處分。案例一：被告人趙利江于1994年同張玉梅結婚，并生育孩子三個。2021年6月被告人趙利江向人民法院提起訴訟，要求與張玉梅離婚。人民法院判決不準趙利江與張玉梅離婚。被告人趙利江對判決書進行改造，將不準予離婚修改為準予離婚。2021年6月10日，被告人趙利江持變造的開封市郊區人民法院判決書稱已與張玉梅離婚，在孟津縣民政部門與王曉景登記結婚，婚后生育一男孩。問：對被告人趙利江應如何處分？

案例二、劉某和王某在某市場內開牛肉專賣店。2021年10月的一天，兩人下鄉販牛肉，見農田內牛無人看護，遂商議下“藥〞毒牛，然后以低價收購。此后，兩人先后14次將劇毒藥拴系在農田內的牛旁或直接喂入牛嘴里，共毒死12頭耕牛，價值人民幣2萬余元，其中有10頭被劉某和王某以低價收購后在店出售，售期內未發現有食物中毒事故，兩人共非法獲取暴利1萬余元，被二人共同分贓。問：對劉某與王某的行為如何定性？〔三〕吸收犯吸收犯是指在一個犯罪過程中，行為人所實施的數個犯罪行為因屬于同一罪質，而由高度行為吸收低度行為的犯罪形態。特征：第一，數個相互獨立的犯罪行為的存在，是吸收犯成立的前提條件。第二，吸收犯所具備的數個犯罪行為，均發生在一個犯罪過程中。“同一犯罪過程〞，包括三個涵義：主觀：基于一個確定的犯罪成心，這是吸收犯的主觀特征。行為：數個行為指向同一個被害對象，這是吸收犯的行為特征?？腕w：數個行為侵害同一直接客體。第三，數個行為屬于同一罪質，這是吸收犯的法律特征。同一罪質，一般表現為觸犯同一罪名，但不是指相同的犯罪構成。主要包括兩種情形：一是構成犯罪既遂、未遂、預備、中止各犯罪形態的各種行為是同一罪質。二是共同犯罪中組織犯、實行犯、教唆犯、幫助犯，或者主犯、脅從犯的諸行為是同一罪質。如，行為人為殺害李，第一次殺人未遂，第二次將李殺死。兩個殺人行為都出于一個殺人成心；如，行為人教唆他人殺害王某，又與他人一起直接參與了殺害王某行為。其教唆殺人行為與實行殺人行為都指向王某。形式：

(1)既遂犯吸收預備犯或未遂犯。(2)未遂犯吸收預備犯。(3)實行階段的中止犯吸收預備犯。(4)主犯實行犯之罪，吸收教唆犯、幫助犯、次要實行犯構成之罪。(5)主犯構成之罪吸收從犯、脅從犯構成之罪。(6)加重犯罪構成之罪吸收普通犯罪構成之罪，或者普通犯罪構成之罪吸收減輕犯罪構成之罪。集合犯吸收犯相似點均是在著手行為之前具有連續實施數個犯罪行為的意思傾向行為與行為之間，不要求有連續性區別數個犯罪行為，必須是法律性質相同的數個犯罪行為數個犯罪行為，必須是不同的犯罪行為數個犯罪行為之間，不存在吸收關系數個行為均獨立構成犯罪，存在著一行為吸收其他行為的吸收關系集合犯與吸收犯牽連犯與吸收犯二者都具有數個獨立的犯罪行為，而且它們之間都具有一定的聯系，并且都是發生在一個犯罪過程中，都是出于犯一罪的目的。二者之間仍具有質的區別。1、數行為觸犯的罪名的性質不同。2、數行為間關系的含義不同。刑的吸收關系，后者是罪的吸收。3、行為的具體表現不同。4、犯罪成心的性質不同。5、侵犯的客體和作用的對象不同。6、主觀方面的差異。犯意的異質性和相對復數性是牽連犯的構成特征之一。犯意的同一性和單一性是吸收犯的顯著特征之一。7、兩者在處斷原那么方面存有差異。處斷：吸收犯雖然存在兩個犯罪行為，但由于一個犯罪行為已經被另外一個犯罪行為所吸收，因此只以吸收之罪論處。把一個犯罪作為另一個犯罪處分的情節的：

1．綁架并殺害人質的。

2．拐賣婦女又奸淫被拐賣的婦女的。

3．拐賣婦女又強迫、引誘、容留被拐賣的婦女賣淫的。4．組織賣淫又有強迫、引誘、容留婦女賣淫的犯罪。5．以強奸的手段迫使賣淫的。6．組織他人偷越國〔邊〕境又非法拘禁被組織者的。

7．組織、運送他人偷越國〔邊〕境使用暴力抗拒緝查的。

8．走私、制造、販賣、運輸毒品時，武裝掩護的；或者以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕情節嚴重的。轉化罪

1．非法拘禁他人，成心暴力毆打致被拘禁人造成重傷、死亡的，以成心殺人