經濟法＝法？公共課憲法學法理學民法刑法知識產權法國際經濟法經濟法婚姻繼承法行政法行政訴訟法刑事訴訟法民事訴訟法商法稅法金融法經濟法第一學年第三學期第四學期第五學期第四學期2023/7/20第一章民法導論

民法為什么是“經濟法”專業的核心課程？“經濟法”是否就是“市場經濟之法”？2023/7/20第一節法律的運作

——公法、私法的劃分

【提要】要了解民法，必須理解整個法律體系的運作。現代法律的運作基礎是“從羅馬法開始采取公法和私法（民法）分離的模式”，私法（民法）在這種分立中獲得了自己的思想基礎。2023/7/20

一、法律運作的核心：法律調整的對象是“社會關系”

（一）社會關系的本質：人與人之間的關系

1.人作為一個個體具有兩重性，一層是生物的人，在這個層次，人和動物沒有區別；另一層次，人具有社會屬性，作為社會的一份子而存在。一旦有兩個或兩個以上的人共同相處，人的社會性就立刻會表現出來。2023/7/20社會就是一張以人為原點的關系網

魯賓孫漂流荒島是個別現象，一個人的常態總是生活在社會關系網中，每個人就是網中的一個原點，向外不斷的散發和接收關系。

2023/7/20

（二）法律對社會關系的調整：對社會關系的兩次重大劃分

1.第一次劃分：法律關系＆其他社會關系。法律關系是法律在調整人們行為過程中形成的社會關系。

（1）社會上有形形色色的關系，但立法者只針對一部分社會關系進行法律調整。其他社會關系游離于法律的視野之外;2023/7/20（2）社會關系是否被納入法律關系取決于立法者的態度，從深層次講，取決于一個國家、民族的傳統風俗、文化背景。

信女們降低視線，遮蔽下身，......用面紗遮住面孔，莫露出首飾”(24：31)，“(妻子們)應當安居于你們的家中，不要炫露你們的美麗......”，“敬畏的衣服尤為優美”(7：26)

——《古蘭經》2023/7/20

1935年3月8日，阮玲玉留下“人言可畏”后自殺身亡。

（2）其他社會關系和法律關系的區別在于：法律關系——國家強制力；其他社會關系——道德

A.道德調整內心活動的動機；法律調整外部行為。

B.法律依靠國家強制力，道德依靠人們的觀念，社會輿論和善良風俗；C.法律約束具有普遍性；道德約束的效果因人而異，不具有普遍適用性。2023/7/20

D.“道德”和“法律”是調整社會的兩大支柱，僅靠道德不足以“威懾”；而僅靠“法律”則會陷入“法律萬能主義”的泥沼。“徒善不足以為政，徒法不能以自行”。因此，對法律問題的解決也不能局限于法律本身。

——《孟子?離婁上》

（3）法律關系和其他社會關系的劃分是一種理論上的劃分，在一些特定的情況下，兩種關系可能會發生轉換。2023/7/20

2.第二次劃分：法律關系又分為公法關系和私法關系社會關系第一次劃分法律關系其他社會關系第二次劃分公法關系私法關系

公法關系是指，作為法律關系的一方主體是以公權力管理社會公共事物的國家，且法律關系雙方之間以權力服從為基礎。

私法關系是指，私人或者私團體之間處理相互事務，以各方法律地位平等為基礎的法律關系。2023/7/20納稅人稅務機關某公司工商部門消費者好又多量販犯罪嫌疑人檢察機關儲戶農業銀行

(1).公法和私法關系的劃分，并非立法者的主觀愿望，而是市場經濟條件下，客觀存在著兩種不同性質的社會關系，反映在上層建筑上，就要求有兩種不同性質的法律進行調整：

2023/7/20

二、公法關系和私法關系的區別（1）公法關系總有一方主體是代表國家行使公權力的機關。

在分辨私法和公法關系時，不看參與關系的主體中是否有國家機關，而是看有沒有國家機關在代表國家行使公權力，只要有一個或一個以上的主體是在該關系中代表國家行使公權力，這該關系必然是公法關系。

2023/7/20

（2）公法關系以“權力服從”為原則；私法關系以“平等協商”為原則。№

借錢VS稅收

（3）在法律后果上，公法關系體現出“懲罰性”，主要目的在于“懲前毖后”；私法關系以“補償性”為主。

公法關系，目的都在于“懲前毖后”，即通過懲罰違法行為，達到維持社會秩序、保障公眾安全和維護公共利益的目的；而私法關系，一般只涉及到當事人之間的利益沖突，因此，法律對私法關系的救濟方法主要表現在要求不法侵害一方對受害方予以補償，恢復到損害前的狀況為限。№

貪污、挪用公款VS借錢不還是不是犯罪？2023/7/20京滬深三地銀行日前向最高人民法院提交意見，要求對“禁拍令”作出適當修改。

2019年11月，最高人民法院出臺了《人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》的司法解釋，第六條規定：“對被執行人及其所撫養家屬生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍賣、變賣或者抵債。”

京滬深三地銀行稱，高院的這個司法解釋會讓銀行開展個人住房貸款業務的經營風險增大，銀行在該業務上估計就會作出一些調整：要求客戶寫保證書或是提供擁有兩套住房的證明；把首付成數提高到了近5成。2023/7/20

公法和私法的劃分只是一個法律范圍的理論劃分，實際生活中的社會關系是極其復雜的。公法、私法與現實中的社會關系并不是一一對應的，許多情況下，同一個社會關系同時包含著公法因素和私法因素。

高校學生和學校的關系是“公法關系”還是“私法關系”？2023/7/20三、劃分“公法”和“私法”關系的意義（一）宏觀意義

“公法”和“私法”的劃分是法制史上最偉大的進步，這一劃分明確了個人在“市民社會”和“政治國家”中的不同角色。近代資產階級革命之前的法律多為“諸法合體，民刑不分，以刑為主”。同時，國家公權力具有自我擴張的本能，總是在不自覺當中侵入私人活動的范圍。劃分“公法”和“私法”的宏觀意義在于：確立“私權神圣”。即個人的民事權利屬于私法調整的范疇，適用“平等協商”的原則。國家公權力必須嚴格控制在公法領域，不得隨意進入私法范圍，以保護人權，發揮個人的潛在能動性，促進市場經濟和憲政的發展。2023/7/20

（1）“私權神圣”是市場經濟的要求。

劃分“公法”和“私法”，確立“私權神圣”的必要性：■市場經濟的三大支柱：

A.明確的產權（交換的前提）B.健全的交易機制（交換的渠道）C.個人追求利益最大化。（自利行為——構成交換的動機）2023/7/20

“私權神圣”：在私法領域，凡是國家沒有明令禁止的事情，個人都可以去做。這樣才能尊重個體自由，承認人只有在追求自身利益時才能發揮出最大的積極性和創造性。反過來，如果政府對人民的行為干涉過多甚至肆意踐踏“個人的私權利”，很容易損害大家做事的積極性，損害了社會財富的根本來源。

2023/7/20

（2）“私權神圣”有利于保護人權。

國家尊重個人的人格和隱私，給個人以最基本的安全感和自由感：

①自由感：結婚和出國②安全感：搜查令

“我的家是一個破茅屋，風可進，雨可進，國王不可進”

——西方法諺2023/7/20保護私權的極端：美國的槍支文化

美國民間僅AK47就有100萬支，每年有3萬多人死于槍下，54個總統中有四個死于槍殺，最近幾年不斷發生的校園槍擊事件。《槍支管理法》卻難以在國會通過。美國《憲法》規定：“任何士兵，在和平時期，未得屋主許可，不得進入、搜查。”“人民持有武器的權力不得侵犯”。這兩條是相互聯系，而且有整個司法系統予以保障。如果發生闖入私人領地的情況，法律是支持開槍一方的，但為了避免誤傷，要求事前發出警告，如果在受到警告之后繼續侵犯的，主人有開槍的權力，事后不必承擔后果。2023/7/20

（3）法律確立“私權神圣”有利于防止公權力的“尋租”，減少腐敗。

“公法”的本質是限制權力——“憲政”。

①人民的權利來自于“天賦人權”，而政府的權力來自于人民通過契約（憲法）的授權。

——盧梭《社會契約論》

②權力具有自我擴張的本性，必須加以限制。

“一個被授予權利的人，總是面臨著權利的誘惑，面臨著預約爭議和道德節縣的誘惑。不首限制的權利乃是世界上最有力的、最肆無忌彈的力量之一，而且濫用這種權利的危險也是始終存在的。”

——孟德斯鳩

2023/7/20

1、公法、私法領域的案件歸不同的司法部門管轄，使用不同的法律和訴訟程序交通意外甲撞傷乙甲——乙損害賠償甲——保險公司民事訴訟民庭管轄民事訴訟程序甲——交警二大隊行政訴訟行政庭管轄行政訴訟法甲——檢察院（交通肇事罪）刑事訴訟刑庭管轄刑事訴訟法（二）劃分“公法”和“私法”的微觀意義2023/7/20

2.在司法環節：

公法實行“主動追究”原則，一旦有違法犯罪的事實，無論當事人的態度如何，公權力主動對違法犯罪行為進行追究；

私法實行“不告不理，二次干預”原則，在私法領域，當事人之間自己協商解決相互之間的權利義務，原則上國家不會直接干預，只有雙方協商不成的情況下，基于當事人的申請和起訴，國家才以中立的仲裁者的身份對雙方的糾紛做出裁判。2023/7/20和尚追債：司法公正不等于揭示真相

今年102歲的佛門泰斗——釋本煥長老一直深受海內外民眾敬仰，近日，在深圳弘法寺任方丈的他因一起私人債務糾紛引起關注。去年年底，釋本煥以其老友欠下120萬元巨債未還為由，向天河區法院提起了民事訴訟，并一審獲得勝訴。

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和尚是否不能借錢？

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法院為什么不追查“120萬的來源”？

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法院判決的效力如何？

2023/7/20

3.公法和私法的劃分有利于理清案件思路

【案例】2019年1月27日，彭某和妻女到廈門肯德基餐廳就餐時，因餐桌位緊張，與另一幫顧客發生爭執，遭受毆打，其鼻子被打傷，摔壞眼鏡一副。肯德基的員工在發現發生斗毆事件后，立即報警，同時三名男性員工上前勸阻和制止斗毆，另有員工將彭某的孩子帶離現場。在110趕到之前，打人者已先行趁亂離開餐廳。彭某在事后狀告廈門肯德基違反服務合同約定，未履行保護消費者人身安全的義務，要求賠償醫藥費、財產損失費、精神損失費等共計人民幣2973.60元。

肯德基是否應對其餐廳內顧客打架受傷負責？2023/7/20第二節

調整經濟關系的法律——民商法和經濟法

“民商法”是廣義的“民法”，也就是私法，其調整平等主體之間財產關系和人身關系的法律，建立起了微觀經濟的基本構架；“經濟法”是國家對市場進行宏觀調控的法律法規，屬于公法范疇，兩者共同構成調整經濟關系的法律。2023/7/20

對一個經濟學家而言，這個世界可以看成是四大功能、五個主體、兩個市場、兩個循環。所謂四大功能，經濟學上“生產”、“分配”、“消費”和“交換”；五個主體，就是產業界、商業界、金融界、政府和居民個人（人力資源）；兩個市場，就是商品市場和金融市場。兩個循環，就是資本的商品循環和資本的金融循環。2023/7/20汽車產業石油產業鋼鐵產業乳品產業·········電信產業公司產業界房地產業購買證券發行證券金融業發行貨幣銀行業（貨幣市場）居民儲蓄商業貸款證券市場（資本市場）證券公司承銷保險業、信托業購買保險產品、基金等購買證券外匯市場購買外匯財政支出政府稅收（財政收入）強制性無償性產業政策公務員、事業單位、社團工程師、工人及其他產業界工作人員工資薪金資金中央銀行商品市場（批發、零售）消費資金回籠市場經濟運行示意圖：每個環節都由法律調整2023/7/20■中國股市14年揭密中國股市誕生14年來，7000萬開戶股民在中國股市總共投資了24500億元，合計繳納印花稅2019億元，券商手續費2055.5億元。與極高交易運行費用相對應的是，上市公司對流通股股民的分紅派息低得可憐。在14年的時間里，總共獲得了603.23億元的現金分紅。2023/7/20

廣義的經濟法，即“調整社會經濟關系的法律”，是指調整“生產”、“分配”、“消費”和“交換”各個經濟環節的法律法規的總和，其包括民法中調整平等主體之間財產關系的物權法、知識產權法、債權法；也包括政府對經濟領域進行宏觀調控的法律法規以及刑法對經濟犯罪的追究。狹義的經濟法，單指國家對市場經濟進行宏觀調控的法律法規。

一、區別“調整社會經濟關系的法律”和“經濟法”2023/7/20調整社會經濟關系法律商法民法私法關系（民商法）物權債權知識產權社會關系其他社會關系：道德調整法律關系財產關系公法關系憲法：規定國家基本制度的根本大法行政法經濟領域：經濟法反壟斷法對外貿易法產品質量法稅法房地產法非經濟領域：國防、交通、文教，衛生等刑法：司法機關對“犯罪行為”的主動追究公司法破產法票據法保險法海商法人身關系法律的視角經濟的視角經濟犯罪非經濟犯罪2023/7/20

二、經濟法是“自由資本主義”向“國家干預主義”過渡的產物

在自由資本主義時期，經濟發展奉行“自由競爭”原則，商品生產和商品交換被認為完全是經濟個體（個人和企業）自己的事，政府基本上不加以干預。這在法律上反映為：調節社會經濟的法律是以“物權”和“債權”為基礎的私法（民法），政府不主動干預社會經濟活動，只滿足于扮演仲裁人的角色。“干預的最少的政府是最好的政府”。2023/7/20

（1）市場經濟會產生和不斷擴大不平等，排斥自由競爭，導致壟斷的產生；（2）不能提供社會所必需的“公共產品”；（3）不能解決“外部效應”的行為；（4）個人的經濟活動的不理智有可能在“羊群效應”的作用下，引發集體經濟活動的失控，導致社會經濟震蕩，使經濟陷入危機。（一）自由資本主義的缺陷：2023/7/20

西方資本主義國家紛紛放棄了“自由放任主義”轉向“國家干預主義”（凱恩斯主義）：在“私法”（民商法）的基礎上，國家機關開始利用“公法”對經濟進行宏觀調控，形成現代意義上的經濟法。所以，現代調整經濟領域的法律包括民法、商法和經濟法。

2023/7/20

市場經濟民法社會經濟關系政府干預力度反壟斷法產品質量法稅法對外貿易法銀行法證券法保險法海商法票據法破產法公司法商法經濟法物權法債權法知識產權法2023/7/20

房地產法公法關系1.土地利用規劃關系2.房地產開發建設規劃3.土地征用關系4.房地產開發商資質管理5.房屋建設質量管理關系6房地產稅收管理關系1.房屋拆遷關系2.房地產開發關系3.工程發包關系4.房地產轉讓、租賃、繼承5.房地產裝修、物業管理私法關系

部門法律往往是以經濟學的目光來看法律，實際上是“公法”和“私法”的混合體2023/7/20

廣義的民法包括“民法”和“商法”，前者適用于所有民事主體，后者則和“商人階層”相聯系。各國立法分為“民商分離”和“民商合一”。“民商分離”有其特定的歷史背景。目前，我國實行“民商合一”的制度，商法是民法的一部分，在民法基本原則的基礎上，同時適用自己的特殊規定。第三節私法內部的劃分——民法和商法的區別和聯系2023/7/20

“商”是指以營利為目的的各種商品交換行為。傳統經濟意義上的“商”只是介于農業和工業生產者和消費者之間，直接媒介財貨交易的行為。隨著現代社會科技和商品經濟的巨大發展，服務、信息、技術等已成為交易的對象，以營利為目的的經濟活動日益擴大。金融業、服務業、信息貿易、第三產業和傳統商業的實質性差異日漸模糊。產業生產者消費者買賣商輔助商金融商農業工業第三產業（廣告、飲食、娛樂）一、“商”和商法的含義：“好又多量販”是什么商？2023/7/20民商分離：指國家以商人或商行為作為確定商事關系的基本標準和立法基礎，將民事關系和商事關系區分開來，分別制定《民法典》和《商法典》。——德國、法國民商合一：指國家將商事關系視作民事關系的特殊組成部分，制定民法典予以統一規定，不再另行制定商法典。

本質上來說，我們就要看“商法”和“民法”之間，是共同點多一些，還是區別多一些。或者說兩者之間有沒有實質的差異？一般認為，公司法、破產法、票據法、保險法、海商法屬于商事法律的范疇。2023/7/20

（一）營利性

商人的首要目的在于“營利”。商法重在保障營利性；民法更照顧到“社會公眾的一般利益”。二、商法和民法的區別

【例】“王海打假的困惑”：2019年9月17日，當天津市第一中人級民法院作出“駁回上訴，維持原判”的終審判決王海，在天津無繩電話打假一案中以敗訴結束。王海想用《消費者權益保護法》49條，“賣一賠二”的規定，消費者為生活消費需要購買、使用商品或者接受服務，其權益受本法保護。2023/7/20工廠～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～～賣方辦出口手續貨物風險在裝運港船舷轉移買方辦理進口手續賣方承擔運費和保險費（二）技術性：商法具有較強的技術性和專業性

國際貿易術語：CIF（CostandInsurance,Freight）成本加運費加保險價:①出口清關的手續，賣方辦妥；②進口清關的手續，買方辦妥；③貨物風險在裝運港船舷轉移；④

運費和保險費由賣方承擔。

2023/7/20（三）國際性：

1.從歷史上看，商法的產生來源于對封建割據的反抗；2.商法的引入不受國家傳統文化、風俗、國情的影響，比其它法律更容易移植；3.在全球化的浪潮下，中國加入WTO本身就是要求國內的法律和世界貿易、金融、知識產權的商事游戲規則接軌。2023/7/202023/7/20

（一）雖然商法帶有部分公法因素，其仍然屬于私法范圍，具有“主體平等”、“意思自愿”等私法的主要特征。（二）民法是調整社會商品經濟活動的基本法律制度，所謂的商法關系只是民法原則在某些特殊領域的具體體現。民法和商法是普通法和特殊法的關系。商法是在民法基本原則上對一些具體規定的補充，商法的適用優先于民法。

（三）以歷史的眼光來看，歐洲大陸出現“民商分離”的基礎在于存在一個獨立的“商人階級”。在現代社會中，“普通人”和“商人”身份重疊、轉換的速度大大加快，商人已經不再是一個獨立的社會階級，制定單獨的《商法典》也失去了意義。三、商法和民法的聯系：“民商合一”的理由2023/7/20歐洲中世紀，教誨和封建領土對商人采取排斥的政策。商人就只好到地中海沿岸教會封建勢力較弱的地方，并制定自己的游戲規則，產生了商業信用、銀行、票據等等商法的內容。

“釘子定在墻縫里，罪惡生于買賣間”——《圣經·福音》2023/7/20

1600年（十七世紀）的時候，商人還屬于社會邊緣的生存群體，到了1800年（十九世紀）的時候，商人已經開始主導社會的發展。

《三個火槍手》（1648年）

《基督山伯爵》（1845年

）2023/7/20