關于常用保函要點及風險分析第1頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三

內容提綱常用保函掌握要點保函條款風險點分析重點產品介紹第2頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三保函—中國銀行的優質產品保函作為銀行信用產品，在促進市場交易主體達成合約、履行合約義務、完成交易方面能夠發揮重要作用。在對外擔保方面，隨著我國“走出去”戰略的加快實施，銀行保函可以為國內企業對外承包工程、出口成套設備和對外投資等提供強有力的支持，甚至是起關鍵作用。第3頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三保函的基本要素申請人（被擔保人）：基礎合同的買方或賣方擔保人：應申請人要求開立保函之人受益人：基礎合同的賣方或買方擔保的標的最大擔保金額及貨幣保函的付款條件保函的有效期第4頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三保函的開立方式和當事方關系保函直開：直交、轉遞保函轉開：一次轉開、多重轉開、轉開＋轉遞加保（Confirm)第5頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三受益人申請人申請合同轉遞保函轉遞保函通知人擔保人直交保函直開保函第6頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三申請人受益人LGIssuedContractCounterguarantor轉開保函RequestsLGissuanceLGOpeningBankCounterguarantorCounterLG（多重轉開）CounterLG（多重轉開）CounterLG（一次轉開）第7頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三常用保函掌握要點投標保函TenderGuarantee/BidBond作用：保證投標人在投標報價有效期內不撤標、不改標，一旦中標后及時與招標方或業主簽約并提供履約保函。金額：一般為投標報價的1-5%效期：一般為開標日+報價有效期+30天,報價有效期一般為90、120、150天，工程大的甚至長達一年。第8頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三常用保函掌握要點履約保函PerformanceGuarantee/PerformanceBond廣義：所有的保函都可稱之為履約保函，擔保主債務人在合同項下義務的履行，否則由擔保人代為履行或承擔付款責任。狹義：則是指商務活動中擔保承包商或賣方按合同規定誠信、善意、及時、完整地履行合約義務。金額：一般為合同總價的5％－10%效期：一般為初驗或供貨完成，可合理增加30天。（注意不要與質保期/維修期重疊、禁止轉讓）第9頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三常用保函掌握要點預付款保函AdvancePayment/RepaymentGuarantee作用：擔保商務合同中承包商或賣方在收到合同預付款后按合同規定履行義務，如違約，保證向業主方或買方返還承包商或賣方已得到之預付款及在此期間發生的利息。金額：一般為合同總價的10-15%，船舶預付款保函可高達80%，有的軍品出口達100%。保函的幣別應該與所付預付款的幣別一致。生效條款：應規定從接到預付款起開始生效，如果是多批給付，應該付多少生效多少。減額條款：預付款是事先付給的，受益人會在申請人發貨后或隨工程進度將預付款逐步扣回，保函條款應規定保函金額根據每批發貨等比例自動減少。失效條款：一是某年某月某日到期，二是以某次發完貨后多少天失效，三是所付預付款全部扣回之后失效。預付款保函的效期通常要比履約保函的效期短。第10頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三常用保函掌握要點質量/維修保函Quality/MaintenanceGuarantee作用:商務活動中擔保承包商所承建的工程項目或賣方所提供的貨物在一定時間（即保修期或維修期）內符合合同所規定的規格和質量標準，如果在這一時期內發現工程和貨物的質量發生與合同規定不符的情況，而承包商或賣方又不愿或不予進行更換和維修，則業主方或買方有權在這類保函項下向擔保方索賠一筆款項，使其所受的損失在某種程度上得到補償。金額：一般為合同總價的5-10%效期：初驗或供貨完成+質保期第11頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三常用保函掌握要點付款保函Payment/DeferredPaymentGuarantee作用：保證賣方在履行了合同項下規定的義務后得到合同價款。即期付款保函：付款期不超過一年，可以和商業信用的支付形式如匯款、托收等結合使用。延期付款保函：對超過一年的遠期支付合同價款以及由此產生的利息所作出的付款保證。多用在大型機電設備、船舶飛機等大額交易以及水壩電站等大型工程項目中，以延付的形式向買方提供融資便利，付款期限超過1年的付款保函視作融資保函第12頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三常用保函掌握要點關稅保付保函Duty-freeGuarantee又稱海關保函（customsguarantee）、臨時進口保函（temporaryimportationguarantee）作用：通常發生于勞務承包業務、企業出國參展等情況。由于存在施工設備、車輛、材料、參展商品臨時進口問題，為減少退稅麻煩，向工程所在國海關出具，以擔保承建人、出展人如果日后發生上述貨物在當地轉賣、銷售情況，將補繳稅款。涉及海關關稅的其他保函：加工貿易稅款保付保函、網上支付稅費擔保、ATA單證冊保函等第13頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三防范風險應注意的要點生效條款：保函項下常見生效條款：1、開立之日起生效2、指定日期生效（例如開標日、合同簽訂日期或X年X月X日生效等）3、指定事件生效（如預付款保函收到預付款后生效）應盡量避免無法直接判定的生效條款，如合同生效等。第14頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例1：1、某國外銀行開來的預付款保函，其中對保函生效做了限定，只有在收到保函受益人支付的預付款以及開證行的修改證實后方可生效。

thisguaranteeisnotoperative,itshallbecomeoperativeonlyuponcompliancewiththefollowingconditions:（1）uponreceiptatourofficeattheaboveaddressofaremittancewithoutdeductionsofUSDxxx….AND（2）uponreceiptbyyouofouramendmentmakingthisguaranteeoperative.風險點：造成了受益人在支付預付款后，不能得到應有的保護，如開證行未及時確認保函生效，則受益人風險處于不可控制狀態第15頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三防范風險應注意的要點失效條款保函項下常見失效條款：1、指定失效日期（如：X年X月X日失效）。2、指定失效事件（如：交工證書頒發起XX日內，發貨后XX天）對申請人不利的失效條款：1、事實性條款（如：貨物驗收合格、合同項下義務全部履行完畢后）2、不延期即付款/自動延期（如：如開標日延期，保函有效期將自動延遲至開標日后XX天；如此時合同存在爭端，保函有效期將自動延長至爭端最終解決后）3、保函的失效需業主書面確認、業主退保函正本或轉開行向指示方銀行來電確認后方可撤銷。第16頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例2某國外行開來的保函中，對保函失效日期描述為可在任何時間失效，但最遲不超多09年1月30日。原文：Thisguaranteeshallfinallyexpireonanydate,butnotlaterthanJAN.30,2009.風險點：該保函雖規定了最遲失效日為2009年1月30日，但實際可在該日期前的任何時間失效，因此不能接受。第17頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三防范風險應注意的要點減額條款：一般常見多在履約、預付款保函中出現，對申請人有利，但如不能滿足單據化要求，在實際執行中，仍需要受益人確認方可減額。（如：保函金額隨xxx合同項下履行金額遞減；或“隨驗收金額遞減”）應盡量采用（“隨申請人提交的每批貨物的發貨的提單/發票按比例遞減”；“隨申請人提交的由受益人簽署的驗收證書金額遞減”）第18頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三防范風險應注意的要點金額敞口風險：

賠付利率不明確、賠付幣種與擔保幣種之間匯率不明確、承擔無上限律師費和訴訟費等；（如：保證范圍包括xxx（本金）及相關利息；一但發生索賠，以美元支付相當于PHPXXX的金額）

第19頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三防范風險應注意的要點索賠條款：盡量避免索賠條款過于簡單，給受益人不當索賠提供了便利。（如：銀行在收到你方（受益人）以書面形式要求付款時，我行不要求你方出具證明或說明背景、理由”、“銀行將按買方的要求付給買方等”增加索賠聲明的內容（如：“聲明申請人違約，并具體說明申請人在那些方面違約”；“聲明申請人違反了招標文件/合同XX條的規定”）第20頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例3某國外銀行保函中對索賠單據有特殊要求，需要受益人提交一份提前30天向申請人發出索賠通知的副本原文：ThisstandbyletterofcreditisavailablewithXXXbankagainstpresentationofthedocumentsindicatedbelow:(1)….(2)….(3)Acopyofthewrittennoticepurportedlysentbytheabovebeneficiarytoxxx(applicant),datednolessthan30dayspriortothedateofanydrawinghereunder，substantiallystatingaswellthenatureofthedefaultandthebeneficiary’sintentiontodrawunderourstandbyletterofcreditnumber:xxxiftherelevantdefaultisnotcorrected.第21頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例3風險提示：此類有時間限制的索賠條款，必須引起受益人的關注，如需索賠，必須在保函到期日前30天向申請人發出索賠通知。如在臨近到期日才提出索賠，很可能無法滿足保函項下所要求的單據。第22頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三防范風險應注意的要點轉讓風險：受益人要求保函項下的權利可單獨轉讓的。風險：增加了受益人索賠的不確定性，通常情況下應避免。第23頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三防范風險應注意的要點法律適用風險：適用受益人當地法意味著保函項下糾紛的解決受制于交易對手所在國的法律管轄或訴訟地/仲裁地限定在交易對手所在地。最為直接地，即使有效期也必須受益人確認方可撤銷。第24頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例4：合并開立保函的風險我行與印度國家銀行A公司出口礦石，以信用證結算，合同要求A公司必須先開出履約保函并經印度國家銀行轉開后，對方才開出信用證2007年11月應A公司要求委托轉開行開出保函，金額33000美元之后，A公司又簽訂了兩個同樣的合同,但未聽從我行主張重新開立兩個保函以避免風險的建議,而是堅持分兩次增額和延期,這樣最后保函的金額是99000美元,到期日為2008年10月30日第25頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例4：合并開立保函的風險（續）2008年6月13日，我行收到印度國家銀行的索賠因反擔保函中明確規定“一旦收到你行第一次書面通知，說明你行已經被要求支付履約保函項下受益人索賠的實際款項最高不超過USD99000時，即向你行支付索賠款”。我行出具的是見索即付的獨立于合同的反擔保。第26頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例4：合并開立保函的風險（續）實際上A公司第一筆合同已履行，未執行的僅為后兩筆合同，但由于保函合并開立，最終產生全額賠付風險。風險提示：盡量避免合并開立保函，如必須要合并開立，應爭取設立減額條款。第27頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例5：分包商以總包商名義出具保函的風險阿聯酋阿布扎比市某排水工程項目

國內A公司與阿聯酋B公司簽訂分包協議，B公司作為總包承攬排水項目與業主簽訂合同，但僅僅是收取代理費，不承擔工程建造的實質性責任。B為轉嫁自身責任讓A以自己的名義直接向業主開立保函我行按照上述方式委托當地G銀行轉開保函給業主A和B合作矛盾激化，終止合作，A將B告上法庭訴訟過程中B將工程轉包給另一分包商，工程繼續并最終完成，業主簽發了驗收證書第28頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例5：分包商以總包商名義出具保函的風險（續）至此，履約保函應在簽發最終完工驗收證書后失效，預付款保函的金額隨工程進度款的抵扣完畢也應沒有余額。但B此時陷入與另一分包商的糾紛，該分包商起訴B公司欠付其分包款，B公司向法院表示可以工程保函來償付，于是阿聯酋阿布扎比法庭在不明實際來源的情況下，做出了沒收工程履約保函和預付款保函的判決，并通過阿聯酋最高執委會向阿布扎比市政府財政廳下文，由市政府財政廳通知G銀行執行，G銀行隨即要求中國銀行在兩份反擔保下付款。中國銀行向G銀行提出了兩處不符點：①索賠電上提及索賠由阿布扎比市政府財政廳提出，而保函受益人為阿布扎比市政府排水工程委員會②要求賠付的履約保函的金額超過反擔保金額。第29頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例5：分包商以總包商名義出具保函的風險（續）A公司在我國駐阿聯酋使館經商參贊處幫助下，設法取得了保函受益人阿布扎比市政府排水工程委員會簽發的初步完工證明和最終完工驗收證書的復件。至此，中國銀行的被動地位有了根本扭轉，因為根據保函條款，在最終完工驗收證書簽發后，兩保函已失效。我行發電進一步闡述了拒付理由：①堅持受益人不符②從簽發最終完工驗收證書之日起，兩保函已失效，擔保人可據此拒付保函下的索賠。同時向G銀行寄出最終完工驗收證書復印件。此后，G銀行雖然在中國銀行的第一點抗辯理由上極力反駁，但對第二點抗辯理由的重要證據給予了默認。因此，G銀行堅持抵制了市政府財政廳的多次索賠，至今沒有付款。但迫于政府和法庭的壓力，G銀行不肯來電撤銷中國銀行的反擔保。第30頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例5：分包商以總包商名義出具保函的風險（續）面對中國銀行的多次發電催促，G銀行仍堅持自己的理由：①G銀行的保函是根據中國銀行的反擔保而開立的，G銀行雖然至今仍未付款，但始終處于受益人要求賠付的壓力之下；②反擔保條款規定，反擔保一直保持有效，直到受益人退回保函正本并由G銀行向中國銀行確認撤銷。在現實的情況下，顯然受益人不肯退回保函正本。基于以上兩點，G銀行明確答復不能撤銷。于是形成了這樣一種局面，即轉開行的保函已失效，而指示方銀行的反擔保仍然有效。指示方銀行的拒付理由很充分，轉開行不同意解除指示方銀行反擔保的理由也很充分，雙方處于一種僵持階段。

A公司雖不必被迫付款，但該保函長期占用了授信額度，對其繼續開拓國際工程承包市場產生了不良的影響。第31頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例5：分包商以總包商名義出具保函的風險（續）經驗與啟示1

分包商應該極力避免替總包商向業主直接開保函或為總包商向業主開立的保函提供反擔保。因為在這種情況下，分包商不得不承擔來自主合同和分包合同下雙重的先天性風險。代理投標中，實際承包商要盡量爭取與業主直接簽合同，實際承包商與投標代理的代理費另外結算或以實際承包商和當地投標代理的聯合體作為聯合賣方與業主簽合同。在只能簽訂分包協議的情況下，也應堅持分包商直接向總包商開保函。若總包商執意要求分包商按其分包比例向業主提供反擔保，則可反過來要求總包商向分包商出具付款保函。第32頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例5：分包商以總包商名義出具保函的風險（續）經驗與啟示2

以失效事件來定義保函失效的條款中，類似的“簽發某某證書后失效”比“向擔保銀行提交某某證書后失效”要好，因為雖然對擔保銀行而言只有收到某某證書后才能確認失效，但從邏輯上，前者的發生時間肯定要比后者早，這一點細微的區別在本案例中起到了重要的作用。第33頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三案例5：分包商以總包商名義出具保函的風險（續）經驗與啟示3在沒有規定明確的失效日期時，常有兩種失效條件的規定：一是與合同約定的完成時間相吻合，如保函自簽發竣工證書之日起失效，自貨物全部發運后失效，自設備安裝調試后失效；二是保函的失效需業主書面確認、業主退保函正本或轉開行向指示方銀行來電確認后方可撤銷。此兩類失效條款雖然都沒有明確的失效日期，但其可控性和隱含的風險卻是不同的。第一類失效條款由于以合同的履約與否為依據，對合同雙方都是平等的；相反第二類失效條款完全以業主或保函受益人一方的指示為依據，使承包商或供貨商無端增加了不確定性。可能導致的情形是承包商或供貨商已經完全履行了合同義務，受益人因為市場變化或各種各樣的原因不愿釋放承包商或供貨商的保函，留下隱患。因而在無法加入明確失效日期的情況下，我們建議企業在合同談判中及擔保銀行在審核開立擔保的過程中應盡量避免第二類失效條款。第34頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三重點保函產品介紹對外承包工程保函風險專項資金融資性對外擔保關稅保函第35頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三對外承包工程保函風險專項資金國家財政專項資金中國銀行獨家承辦第36頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三概念：對外承包工程保函風險專項資金是指由中央財政出資設立，為企業對外承包工程項目開具保函提供擔保、墊支賠付款的專項資金。對外承包工程保函風險專項資金第37頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三對外承包工程保函風險專項資金設立目的：為了進一步實施“走出去”的戰略，加快我國對外經濟合作企業走向世界的步伐，擴大我國對外承包工程業務規模。為了解決我國對外經濟合作企業在承攬對外承包工程項目時開具投標保函、履約保函和預付款保函的反擔保問題。第38頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三對外承包工程保函風險專項資金對企業的好處有：

A.國家出資為符合條件的企業提供反擔保。B.企業在我行申請開立保函時不必全額交納保證金或獲得我行全額授信，解決了部分對外承包工程企業資金緊張、銀行授信不足而又需要開立保函的問題。

C.減少企業資金占壓，節約成本，為對外承包工程企業參與國際競爭創造了有利條件第39頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三對外承包工程保函風險專項資金申請條件：申請使用保函風險專項資金的企業和項目須同時具備三個條件只有在企業和項目都同時符合各自的條件時，才可申請使用保函風險專項資金第40頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三對外承包工程保函風險專項資金企業應具備的條件：經商務部（原對外貿易經濟合作部）批準，具有對外經濟合作經營資格并在工商行政管理部門登記注冊的企業法人；資產總額在8000萬元人民幣以上（含），所有者權益在1500萬元人民幣以上（含），連續兩年盈利；未發生拖欠或挪用各類國家專項基金、資金及其他違法違規經營記錄。第41頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三對外承包工程保函風險專項資金項目應具備的條件：合同額（或投標金額）在500萬美元或其他等值貨幣以上（含500萬美元）；取得《對外承包工程項目投（議）標許可證》;符合我國外經貿政策。第42頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三對外承包工程保函風險專項資金其他方面：

A.業務范圍：僅限投標保函、履約保函、預付款保函。

B.同一企業使用專項資金開立保函累計余額不得超過4000萬美元。

C.2008年10月起，開展試點，試點期2年，境內企業之境外全資子公司在阿聯酋、泰國、博茨瓦納開展承包工程業務，可申請使用專項資金支持。第43頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三融資性對外擔保為境外投資企業提供的融資性對外擔保服務內容：我國企業在海外投資，如果規模較小，單憑自身實力很難得到需要的授信。這時我行可通過為海外企業出具融資性對外擔保的形式對其提供支持．業務情況：中行第一家獲得國家外匯局批準，早在2001年就開始為一些石油化工、電力、通訊、汽車行業的重點客戶在境外的投資企業提供全球授信額度或融資性對外擔保．第44頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三融資性對外擔保為境外投資企業提供的融資性對外擔保最新政策：2005年下半年，國家外匯管理局調整了境內銀行為境外投資企業提供融資性對外擔保的管理方式，對此項業務實行余額管理。銀行可在余額指標范圍內自行為境外投資企業提供融資性對外擔保，無須逐筆取得外匯局的批準。中國銀行第一批申請到該業務項下的余額控制指標，在該指標內，中行可自行決定為合格的境外投資企業出具融資性對外擔保，國內企業為其境外的投資企業向我行申請開立融資性對外擔保不需事先去外匯局審批．我行從外匯局獲批余額指標200億美元，為同業之最多。第45頁，講稿共53頁，2023年5月2日，星期三融資性對外擔保為境外投資企業提供的融資性對外擔保使用條件：設立境外投資企業已獲國家有關部門批準已向外匯管理部門辦理境外投資外匯登記手續境外投資企業已在境外依法注冊境外授信所支持的業務符合國家“走出去”戰略和中行授信政策，是企業主營業務其他外匯局規定的條件：被擔保企