招標投標案例分析投標管理部2021/5/91招標階段案例2021/5/921、招標文件中含有指定設備品牌或參考品牌等限制性條款（1）某擴建項目設備招標采購，變電所二次設備繼電保護裝置標段要求投標人采用**企業的繼保設備；高壓開關柜標段要求投標人所投產品中的真空開關必須采用***進口品牌。（2）某工程開關柜采購項目的招標文件，在“申請人條件”項目里有兩項條款，“投標產品中的斷路器、接觸器、智能儀表、繼電器等元器件必須具有相應的使用業績，其中主要元器件(斷路器、接觸器)必須是國際知名品牌(***或***)2021/5/93案例分析：招標文件中的指定，就意味著非上述“國際知名品牌”及國內生產企業最終都無法參與該項目的公開競標?！墩袠送稑朔ā分械谌l規定，招標人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標人。同時《招標投標法實施條例》中對本條目做出的解釋第五條“限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產地或者供應商”，屬于“以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人”中的一種。很多專業技術人員認為在招標文件中，有些內容如果不通過列“參考品牌”的方式，很難表達清楚技術要求，而且沒有指定唯一的品牌且提供了三家及以上的品牌，自認為不屬于違規行為。實際上招標人是在偷換觀念，雖然招標人沒有指定唯一品牌，但無論其推薦了多少種品牌，均屬于限制了競爭，明顯違背了招投標法的三公原則，極易產生投訴情況。所以當出現采購的貨物或服務有“技術復雜或性質特殊”情況時，建議采用邀請招標方式進行采購，而不必要冒違規的風險。2021/5/94如果必須列出“參考品牌”，可參照《工程建設項目貨物招標投標辦法》第二十五條規定：招標文件規定的各項技術規格應當符合國家技術法規的規定。招標文件中規定的各項技術規格均不得要求或標明某一特定的專利技術、商標、名稱、設計、原產地或供應者等，不得含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內容。如果必須引用某一供應者的技術規格才能準確或清楚地說明擬招標貨物的技術規格時，則應當在參照后面加上“或相當于”的字樣。2021/5/952、資格審查條件中注冊資金的設置不合理1、盲目提高注冊資金門檻。某單位改造工程設備采購項目采用公開招標、資格后審方式招標。在招標文件中對資質條件中注冊資金一項要求如下：2標段采購設備預算金額為100萬元，要求投標人注冊資金不低于5500萬元；4標段采購設備預算金額為200萬元，要求投標人注冊資金不低于6000萬元。開標后評標委員會經審查，發現各標段滿足注冊資金要求的投標人均不足三家，并最終導致項目流標。2、有意降低注冊資金門檻。某單位物資采購項目采用公開招標、資格后審方式招標。出于對某供應商的傾向，便按該供應商實際注冊資金50萬元，在招標文件中對資質條件中注冊資金一項規定：標段采購物資預算金額為:64萬元，投標人注冊資金不低于50萬元。開標后評標委員會經審查，滿足注冊資金要求的投標人為11家，其中注冊資金超過500萬元的6家。由于各投標人實力、業績差異較大，加大了評標工作量。2021/5/96案例分析：很多招標人將注冊資金作為招標入圍的“門檻”，任意抬高注冊資金以限制排斥部分供應商參與或故意降低注冊資金以保證私下與自己達成協議的供應商能夠參與進來，使采購過程無法體現公平競爭原則，甚至導致項目流標，影響工程進度。那么如何判定采購人提出的注冊資金要求是否合理呢？招投標法中對供應商注冊資金要達到多少金額并未作出具體規定，我們可以在《中華人民共和國企業法人登記管理條例》上找一些依據。該條例規定企業必須在登記注冊機關核定的范圍內從事經營活動，且經營范圍也必須與其擁有的注冊資金數額一致。這一條就說明了供應商所承攬項目的總額不能超出其所擁有的資金數額，否則它沒有足夠的資金保障，結果可能導致項目無法完成。為了避免采購風險的發生，供應商注冊資金數額必須高于采購預算金額。招標人要充分了解市場供求情況及潛在供應商經營實力的基礎上，合理設置投標人注冊資金資格條件，在保證有足夠的供應商能夠參與的前提下，提高注冊資金資格條件，實現有序、公平競爭。2021/5/973、資格條件中設置不適用該項目的條款（1）某單位進行工程施工公開招標，在資格條件中設置有“在某省獲得過施工質量優秀獎項、魯班獎”、“本地企業注冊資金1000萬元，外地企業注冊資金3000萬元”、“在某省的行業業績不少于5個”，在投標階段，合格的投標人只有3人，全部是本地施工單位，達到招標人控制投標人的目的。（2）某單位進行三層辦公樓施工招標，在施工資質條件中設置“具有通信施工總承包一級資質”、“項目經理具有一級建造師資格、具有10個類似工程業績”、“必須是國有施工企業”等，由于設置資質條件原因，第一次招標公告后只有一家企業報名參與投標，招標公司與招標人共同商定后，修改資格條件，重新發布了招標公告。2021/5/98分析：上述二個案例，招標人用地域、獎項等與項目不相適應的資質、資格等設置不合理的條件，限制、排斥潛在投標人，達到某些預期的目的，該做法違反了《中華人民共和國招投標法實施條例》第三十二條規定：招標人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。招標人有下列行為之一的，屬于以不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人：（一）就同一招標項目向潛在投標人或者投標人提供有差別的項目信息；（二）設定的資格、技術、商務條件與招標項目的具體特點和實際需要不相適應或者與合同履行無關；（三）依法必須進行招標的項目以特定行政區域或者特定行業的業績、獎項作為加分條件或者中標條件；（四）對潛在投標人或者投標人采取不同的資格審查或者評標標準；（五）限定或者指定特定的專利、商標、品牌、原產地或者供應商；（六）依法必須進行招標的項目非法限定潛在投標人或者投標人的所有制形式或者組織形式；（七）以其他不合理條件限制、排斥潛在投標人或者投標人。2021/5/994、招標項目延期后，是否應繼續公開發售招標文件某單位工程項目進行公開招標，根據招標公告，開標日期為2月25日。但在2月19日，采購人提出想對采購標的進行一些調整。于是招標公司修改了已發出的招標文件?？紤]到《招標投標法》中“招標采購單位對已發出的招標文件進行必要澄清或者修改的，應當在招標文件要求提交投標文件截止時間十五日前”之規定，招標公司決定把開標時間延長到3月7日進行。于是招標公司很快在有關媒體發布了招標文件內容的更正公告以及開標的延期公告。延期公告發出的第三天，H公司來到招標公司，要求購買招標文件被拒絕。招標公司的解釋是“根據我們的招標文件，購買招標文件的時間早就截止了，開標日期雖然延期了，但出售招標文件的時間我們并沒有延期”。H公司在這個項目未開標之前向監管部門提出了投訴。監督部門責令招標公司改正，H公司獲得了該次采購的投標資格。2021/5/910分析：透過這起投訴有兩個問題值得思考：一、開標時間延期后，供應商是否可以繼續購買招標文件？二、決定延期開標時，招標公司應該注意什么？對此，國內相關法律法規沒有明確規定，但根據國際慣例應該順延。在國際招標中延期是比較多的，也是正常的。如：到投標截止時間止，只有兩家投標人，一般會把開標延期7～10天，在此期間就可能有廠商來投標。在國際招標中延期開標與購買標書的時間是同步延期的。法律沒有規定時，我們應該采用國際慣例。除非我們的采購文件有特別說明。2021/5/9115、強制潛在投標人組成聯合體進行投標某工程項目，采用公開招標方式。由于該項目設計上要求比較復雜，根據設計部門的建議并經建設單位研究決定，對參加投標單位的主體要求為不得低于二級資質。有A、B、C、D四家單位參加投標，A、B、D三個投標單位符合資質要求，且施工力量、施工工藝和水平以及業績上都相差不大，C單位資質為三級。經C單位的私下活動，建設單位同意讓C與A組成聯合體承包工程，并明確向A暗示，如果不接受與C聯合體投標，則選擇B單位。A為了獲得該項工程，當時同意了與C聯合承包該工程，并承諾將部分工程交給C單位施工，于是A和C聯合投標獲得成功。中標后，因A公司與C公司發生糾紛，A公司就招標提出質疑和申述。2021/5/912分析：《招標投標法》第三十一條規定兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯合體，以一個投標人的身份共同投標。聯合體各方均應當具備承擔招標項目的相應能力；國家有關規定或者招標文件對投標人資格條件有規定的，聯合體各方均應當具備規定的相應資格條件。由同一專業的單位組成的聯合體，按照資質等級較低的單位確定資質等級。聯合體各方應當簽訂共同投標協議，明確約定各方擬承擔的工作和責任，并將共同投標協議連同投標文件一并提交招標人。聯合體中標的，聯合體各方應當共同與招標人簽訂合同，就中標項目向招標人承擔連帶責任。招標人不得強制投標人組成聯合體共同投標，不得限制投標人之間的競爭。該項目的建設單位，為了照顧某些個人關系，指使A和C強行聯合，并最終排斥了其他投標人可能中標的機會，構成了不正當競爭。因此A和C組成的投標聯合體無效。2021/5/913開標、評標階段案例2021/5/9141、評審階段剩余合格投標商少于三個是否可以繼續評標？某單位設備采購公開招標，在招標公告中規定采用資格后審方式，三個投標商進行了投標。資格審查時，發現其中一個投標商的生產許可證過期，確定其資格條件不滿足招標文件要求，該投標商資格審查沒有通過，否決其投標；其他二個投標商，資格條件、技術能力滿足要求，評標委員會對投標文件進行了評審，認為二家投標商在技術、價格方面具有競爭性，評標委員會對二家投標商進行詳細的綜合評審，向招標人推薦了中標候選人。2021/5/915分析：《評標委員會和評標方法暫行規定》第二十七條規定否決不合格投標或者界定為廢標后，因有效投標不足三個使得投標明顯缺乏競爭的，評標委員會可以否決全部投標。投標人少于三個或者所有投標被否決的，招標人在分析投標失敗的原因并采取相應措施后，應當依法重新招標。如果評標委員會一致認為本次開標在商務、技術、價格方面具存在足夠競爭性，那么評標委員會可以對剩余二家投標商進行詳細的綜合評審，向招標人推薦中標候選人。2021/5/9162、同一品牌不同型號是否可以參與同一標段投標，可否參加同一標段競爭性談判某單位設備公開招標。截至投標截止時間，代理機構共收到A、B、C三家公司的投標文件。評審過程中，A公司因為投標文件中要求提供的《檢驗報告》，而被判做無效投標。經批準，該項目的采購轉為采用競爭性談判的方式繼續進行。通過競爭性談判，B公司勝出。成交結果公布后，A公司提出了質疑：此次采購表面上是采用競爭性談判方式進行的，實踐上，根本沒有競爭性可言。因為B、C兩家公司屬于同一品牌的代理商，很難形成有效競爭的局面。代理機構認為：此次采購并沒有違反政府采購的相關規定。在政府采購的有關規定中，同一品牌同一型號產品只能由一家供應商參加，如果有多家代理商參加同一品牌同一型號投標的，應當作為一個供應商計算。但在這次采購中，B、C兩家公司提供的雖然是同一品牌，但是他們提供的是“不同型號”的產品。因此，不應該受到限制，應允許他們以兩個供應商的身份參與。而在兩家供應商參與競爭的情況下，以競爭性談判的方式確定成交供應商是經財政部門批準后才進行的。對此，A公司向當地財政部門提起了投訴。2021/5/917分析：而根據財政部《關于多家代理商代理一家制造商的產品參加投標如何計算供應商家數的復函》的規定，同一品牌同一型號產品只能由一家供應商參加，如果有多家代理商參加同一品牌同一型號投標的，應當作為一個供應商計算。在此次采購中，B、C兩家公司所投產品雖為同一品牌，但所投產品的型號卻不一樣。因此，B、C兩家公司可以作為兩家供應商來計算，參加投標，與其他投標人的競爭。但是，由于合格投標人不足三家，而轉入競爭性談判的B、C兩家，均為同一品牌，從嚴格意義上來說，是很難肯定B、C兩家公司具有實質上的競爭性的。代理同一品牌的經銷商之間為了各自的利益，通常會存在一定的競爭，但是在特殊情況下，也可能勾結起來，高價賣出東西后，共享利潤。雖然法律沒有限制同一品牌不同型號之間的競爭，但如果招標中出現了對招標文件作實質性響應的供應商只剩同一品牌不同型號的兩家供應商時，還是不宜申請轉變為競爭性談判的方式舉行采購。2021/5/9183、評標專家為滿足招標人的要求修改評分表某單位設備招標，評標委員會按照招標文件規定的標準進行評審，招標人代表知道排名后，向本單位相關領導進行匯報，招標單位不同意排名第一的候選人，招標人代表反復做通每個評標專家的工作，評標專家重新進行了打分，向招標領導小組推薦招標單位滿意的候選人，引起其他投標廠家的投訴。2021/5/919分析：《評標委員會和評標方法暫行規定》第十三條規定：評標委員會成員應當客觀、公正地履行職責，遵守職業道德，對所提出的評審意見承擔個人責任。評標委員會成員不得與任何投標人或者與招標結果有利害關系的人進行私下接觸，不得收受投標人、中介人、其他利害關系人的財物或者其他好處，不得向招標人征詢其確定中標人的意向，不得接受任何單位或者個人明示或者暗示提出的傾向或者排斥特定投標人的要求，不得有其他不客觀，不公正履行職務的行為?！墩袠送稑朔ā返谌藯l規定：招標人應當采取必要的措施，保證評標在嚴格保密的情況下進行。任何單位和個人不得非法干預、影響評標的過程和結果。該案例中，監督部門核實情況后，對相關責任人進行了嚴肅處理，同時要求招標人重新進行招標。2021/5/9204、“惡意低價投標”的危害及其防范措施某單位設備采購招標，預算金額120萬元。某投標人以最低報價65萬元中標。在商談合同時，中標人代表以向項目負責人支付2萬元回扣為條件，要求降低質量標準供貨并無條件通過驗收。遭到拒絕后，中標人一直拖延，拒簽合同，影響項目施工進度，招標人蒙受了重大損失。2021/5/921分析：“惡意低價投標”通常是投標人“低價中標、高價索賠”投標策略的應用，投標人先以“低價”作為誘餌和手段，搶奪中標機會，在中標后的合同履行期間，中標人以各種理由強調其履約困難，要求追加合同價款，以彌補其不合理低價的損失。如果業主單位不能滿足中標人的要求，中標人通常會采用以下應對措施：1、偷梁換柱、以次充好，提供偽劣貨物、服務和工程，以犧牲工程質量的方式降低工程成本，創造盈利空間。2、故意拖延工程進度或者供貨、服務時間，惡意增加業主單位的進度壓力，迫使業主單位妥協。3、創造解除合同的條件，人為惡意地提前終止合同，以減小其履約成本，迫使業主單位重新選擇施工單位，嚴重影響工程進度。在評標過程中發現“惡意低價投標”現象時，招標人要依靠評標委員會的評審工作予以處理。具體做法如下：（1）如果經分析認為投標報價是合理的，或者招標人確定的標底與市場價格不符，投標報價明顯低于標底是因招標方原因造成的，或者投標報價雖然較低但是投標人的報價并不低于成本價，招標人可以接受的，建議由評標委員會按照正常程序繼續進行評審，不必采取其他的特別應對措施。2021/5/922（2）如果經分析后發現投標報價明顯低于其他投標報價或者在設有標底時明顯低于標底，使得其投標報價可能低于其個別成本價，存在惡意報價可能性的，根據《評標委員會和評標方法暫行規定》，應當由評標委員會要求該投標人作出書面說明并提供相關證明材料，投標人不能合理說明或者不能提供相關證明材料的，由評標委員會認定該投標人以低于成本報價競標，對其投標作否決投標處理。（3）如果出現大面積、多家的投標人以不合理的低價投標時，評標委員會應當嚴格審查被懷疑的每一份投標文件，查找投標文件中或者多份投標文件之間是否存在“異常一致”或者“投標報價呈規律性差異”等串通投標的情形（具體情形和認定標準，詳見《招標投標法實施條例》第39條和第40條），發現存在串通投標情況的，評標委員會應當認定其為串通投標行為，否決所有涉及的投標文件。在上述第2種和第3種情況中，投標人的投標文件被做否決投標處理后，將不再對評標活動產生影響，有效解除了“惡意低價投標”對評標活動的干擾。2021/5/923對于第3種情況，投標人被認定為串通投標的，招標人或者行政監督部門還可以將其報告給相關主管部門，列入投標人黑名單中，取消投標人在一定期限內參加必須招標項目的投標人資格。情節嚴重的，招標人或者行政監督部門可以申請工商行政管理機關吊銷其營業執照。2021/5/9245、分項報價低于市場價能否認定低于成本競標某單位施工項目招標，評標委員會推薦H公司中標，中標價格670萬元，評標結果公示后，D公司質疑H公司低于成本價競標，主要依據有三方面：1、H公司報價比其他三家投標人算術平均價（870萬）低了200萬；2、H公司某幾項分項報價明顯低于國內市場價格50%；3、H公司報價過低可能在供貨時偷工減料或降低管材質量。鑒于以上三方面原因，D公司認為H公司違反《招標投標法》三十三條“投標人不得以低于成本報價競標”的規定，應否決H公司的投標。招標公司收到質疑后組織評標專家復核，評標委員會復核后認為D公司質疑H公司“以低于成本報價競標”理由不充分，項目管理單位同意評標委員會意見并維持原評標結果不變。2021/5/925分析：鑒于國內現行規定中缺乏對低于成本價的明確判斷依據，實踐中對于是否低于成本價認定應十分謹慎。本案例中D公司的認定依據缺乏說服力。首先，市場價和成本價是兩個概念，需要強調的是只有低于成本價的競爭才存在惡意競爭只說?！墩袠送稑朔ā防锼傅某杀静皇侵干鐣骄杀荆侵钙髽I的個別成本。如果投標企業的價格雖然低于市場價格，但無法證明其報價低于自己企業的生產成本，就不能認定其低于成本進行惡意競爭。其次在工程類項目的報價體系中，有選擇地就某些分項內容報高價或報低價是工程項目中常見的報價技巧。而關于第三條存在供貨質量等合同風險問題，業主單位可以要求H公司提高履約保證金，以降低買方風險。2021/5/9266、投標報價書漏項問題的處理某單位設備招標，招標文件報價范圍明確指出總報價包括設備費、安裝工程費。審核投標文件時，評委發現A公司的投標價在設備費中有漏項3000元，B公司的投標報價在安裝費中有漏項7000元。招標人認為：A公司和B公司報價有漏項，應當以不響應招標文件和重大偏差為由，建議做無效標處理。專家則不同意招標人意見，因為報價有漏項在招標文件中未規定為無效投標，不屬于符合性檢查內容，提出以下3種處理意見：第一種：向A公司和B公司發出澄清要求，要求其做出書面澄清；第二種：按報價不利于A公司和B公司處理，投標價加上所有投標人在相同項目上的投標價格中的最高值，以此作為評標價。如A公司或B公司中標，合同價按修正后的評標價處理。第三種：按報價最不利于A公司和B公司處理，投標價加上所有投標人在相同項目上的投標價格中的最高值，以此作為評標價。如A公司或B公司中標，合同價按沒有修正的投標價處理。最后，采購人和評標專家討論后，采用了第三種處理意見。2021/5/927分析：采購人最初的處理意見不妥，因為招標文件中并沒有明確規定有漏項就是無效標，因此漏項不屬于符合性檢查的內容且漏項數額較小，不能列為重大偏差。專家的第一種處理意見違法，向A公司和B公司發出澄清要求，要求做出書面澄