第六章合同法學習目標1．了解合同的概念、分類和基本原則；2．理解合同的變更、轉讓和終止；3．掌握合同的訂立、效力、履行、違約責任和擔保。主要內容第一節合同法概述第二節合同的訂立第三節合同的效力第四節合同的履行第五節合同的變更、

轉讓及終止第六節違約責任第七節合同的擔保第一節概述一、合同的概念和法律特征二、合同的分類三、合同法的概念和調整范圍四、合同法的基本原則第一節合同法概述一、合同的概念與合同立法概念

平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議1法律特征：（1）合同的主體是自然人、法人和其他組織（2）合同的目的是為了設立、變更、終止民事權利義務關系。3）合同在性質上是一種協議。2二、合同的分類（一）有名合同與無名合同（二）有償合同與無償合同（三）雙務合同和單務合同（四）諾成合同與實踐合同（五）要式合同與不要式合同（六）主合同與從合同

三、合同法的基本原則圖6-1合同法的原則守法重德原則第二節合同的訂立一、合同的形式二、合同的內容三、合同訂立的程序四、締約過失責任一、合同的內容與形式（一）合同的內容當事人名稱和住所標的數量質量價款或報酬履行期限地點方式違約責任解決爭議的辦法合同一般應具備的條款1

格式條款

格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的條款。格式條款當事人之間沒有通過協商共同參加條款的擬定過程，容易造成權利義務的不公平。因此法律對格式條款作了特殊規定。（一）合同的內容2

格式條款（1）提供格式合同的當事人應遵循公平原則確定當事人之間的權利義務（2）格式合同的使用者有提示或說明的義務（3）免責條款的無效（4）歧義不利于表意者解釋的原則對格式條款的理解發生爭議，應當按照通常理解予以解釋；有兩種以上的解釋的，對條款制作人作不利的解釋；（5）約定條款優先原則。格式條款和非格式條款不一致時，應當采用非格式條款。（一）合同的內容2書面形式其它形式合同書信件數據電文公證形式推定形式口頭形式（二）合同的形式

（一）要約要約的概念要約是希望和他人訂立合同的意思表示。發出要約的人為要約人，接受要約的人為受要約人。①內容具體確定；②表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。二、合同訂立的程序

1要約邀請

要約邀請又稱要約引誘，是希望他人向自己發出要約的意思表示。32

要約的生效要約到達受要約人時生效。

要約生效的時間要約生效時間是指要約從何時開始對要約人和受要約人產生法律上的約束力。我國《合同法》采取到達主義，即要約送達到受要約人能夠控制的地方時開始生效。4要約的撤回和撤銷要約的撤回。要約可以撤回，但撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約的撤銷，見圖6-2。圖6-2要約的撤回和撤銷，承諾的撤回4甲公司向乙公司發出要約，欲向其出售一批貨物。要約發出后，甲公司因進貨渠道發生困難而欲撤回要約。甲公司撤回要約的通知應當（）A、在要約到達乙公司之前到達乙公司B、在乙公司發出承諾之前到達乙公司C、與要約同時到達乙公司D、在乙公司發出承諾的同時到達乙公司答：AC要約的失效失效的幾種情況1、拒絕要約的通知到達要約人2、要約人依法撤銷要約3、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾4、受要約人對要約的內容作出實質性變更要約不再對要約人和受約人產生法律約束力5（二）承諾承諾的概念和方式承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應當以通知的方式作出，但根據交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。12．承諾的期限

（1）承諾到達的時間。

（2）遲發的承諾。（3）遲到的承諾。

陳某以信件發出要約，信件未載明承諾開始日期，僅規定承諾期限為10天。5月8日陳某把信件投入郵箱；郵局將信件加蓋5月9日郵戳發出；5月11日，信件送達到受要約人李某的辦公室；李某因外出，至5月15日才知悉信件內容。根據規定，該承諾期限的起算時間：（）A、5月8日B、5月9日C、5月11日D、5月15日答：B3．承諾的內容

承諾的內容應當與要約的內容一致。4．承諾的撤回

5．承諾的生效

甲向乙發出訂貨傳真，該傳真列明了貨物的種類。并要求乙在10日內報價，并對貨物的數量、質量、供貨時間、交貨方式進行規定，乙接收甲發出傳真列名條件并按期報價且列明相關內容，亦要求甲在10日內回復；甲按期回復同意其價格以及相應規定，并要求簽訂書面合同。試述甲傳真訂貨、乙報價等、甲回復的法律性質。三、合同成立的時間和地點（一）合同成立的時間承諾生效時合同成立。（二）合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點。甲、乙兩公司擬簽訂一份書面買賣合同，甲公司簽字蓋章后尚未將合同郵寄給乙公司時，即接到乙公司按照合同約定發來的貨物，甲公司經清點后將該批貨物入庫。次日將簽字蓋章后的書面合同發給乙公司。乙公司收到后，即在合同上簽字蓋章。根據法律規定，該合同成立的時間（）A、甲公司簽字蓋章時B、乙公司簽字蓋章時C、甲公司接受乙公司發來的貨物時D、甲公司將簽字蓋章后的合同發給乙公司時答：C四、締約過失責任

締約過失責任：是指當事人在訂立合同的過程中，因違背誠實信用原則而致使對方損失時所應承擔的損害賠償責任。當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：(1)假借訂立合同，惡意進行磋商。(2)故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況。(3)未履行保密義務。(4)有其他違背誠實信用原則的行為。第三節合同的效力一、合同的生效三、效力待定的合同四、無效合同五、可變更或撤銷的合同六、合同無效與合同被撤銷的法律后果一、有效合同概念

是指已經成立的合同在當事人之間產生一定的法律拘束力，即通常所說的法律效力。應具備的條件1、訂立合同當事人應具有相應的民事行為能力2、雙方當事人意思表示真實3、內容不得違反法律或者社會公共利益具體生效時間：1、依法成立的合同，原則上自成立時生效。2、法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，在依照其規定辦理批準、登記等手續后生效。3、當事人對合同的效力可以附條件或者附期限。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。甲準備將房屋租給乙使用，在雙方簽訂的租賃合同中約定：如果甲的兒子大學畢業留在當地工作，則乙在10天內騰出房屋。這一協議屬于（）。A.附解除條件的合同B.附停止條件的合同C.附延緩期限的合同D.附解除期限的合同

（一）概念效力待定的合同是指合同欠缺有效要件，能否發生當事人預期的法律效力尚未確定，只有經過有權人的追認，才能化欠缺有效要件為符合有效要件，發生當事人預期的法律效力；有權人在一定期間內不予追認，合同歸于無效。二、效力待定的合同效力待定合同分為三種類型：限制行為能力人訂立的合同。無代理權人以他人名義訂立的合同。無處分權人處分他人財產的合同。

（二）效力待定合同的類型

張某是某石油公司的業務員，一直代理公司與某農機站的石油供應業務。后張某被石油公司開除，但石油公司并未將此情況通知農機站，張某仍以石油公司的名義與農機站簽訂了合同，該合同屬于（）。A.效力待定合同B.無效合同C.可撤銷合同D.有效合同答:D（表見代理）三、無效合同概念不具有法律約束力和不發生履行效力的合同種類1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益2、惡意串通、損害國家、集體或者第三人利益3、以合法形式掩蓋非法目的4、損害社會公共利益5、違反法律、行政法規的強制性規定A公司與B公司簽訂了購買一批白糖的合同。就在B公司將白糖交付A公司時，被工商行政管理部門查出該批白糖實際上是毒品，遂予以查封。根據我國《合同法》關于合同效力的規定，該買賣合同屬于（）。A.有效合同B.無效合同C.效力待定的合同D.可撤銷的合同四、可變更和可撤銷的合同概念

合同成立后因法定事由，人民法院或者仲裁機構根據一方當事人的申請，變更合同的有關內容或者將合同予以撤銷應具備的條件必須具有法定事由重大誤解——對合同性質、當事人、標的物、標的品質等發生誤解顯失公平——簽訂時不公平欺詐、脅迫乘人之危違背真實意思必須有一方當事人行使請求權必須是由法院或者仲裁機構行使變更或者撤銷權五、合同無效與合同被撤銷的法律后果自始沒有法律約束力部分無效的不影響其他部分的效力無效合同的處理1、返還財產2、折價補償3、按照責任賠償損失4、收歸國家、集體、第三人所有—當事人惡意串通，損害國家、集體、第三人利益的。第四節合同的履行一、合同履行的原則二、合同履行的規則三、合同履行中的抗辯權四、合同的保全一、合同的履行原則全面履行原則誠實信用履行原則旅客運輸合同二、合同的履行規則（一）合同條款存在缺陷時協議補缺規則補缺質量要求不明確的價款或報酬不明確的履行地點不明確的履行期限不明確的履行方式不明確的履行費用的負擔不明確的（二）政府價格調整時的履行規則在合同約定的交付期限內按照交付的價格計價逾期交付標的物的按原價格執行按新價格執行逾期提取標的物的或逾期付款的按新價格執行按原價格執行（三）當事人一方發生變動時的履行規則（1）債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人，致使履行債務發生困難的，債務人可以中止履行或者將標的物提存。（2）合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。（四）提前履行和部分履行的規則（1）債權人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權人利益的除外。債務人提前履行債務給債權人增加的費用，由債務人負擔。（2）債權人可以拒絕債務人部分履行債務，但部分履行不損害債權人利益的除外。債務人部分履行債務給債權人增加的費用，由債務人負擔。（五）由第三人履行和向第三人履行的規則（1）當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。（2）當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。

合同履行中的抗辯權有三種類型：同時履行抗辯權。后履行抗辯權。不安抗辯權。三、合同履行中的抗辯權適用條件：（1）基于同一雙務合同。（2）根據合同約定或合同性質要求，互負的債務沒有先后履行的順序。（3）雙方債務已屆清償期。（4）對方當事人未履行債務或者履行債務不符合約定的條件。（5）須對雙方當事人履行債務時可能的。同時履行抗辯權適用條件：（1）當事人基于同一雙務合同互負債務（2）債務的履行又先后履行順序（3）應當先履行的當事人不履行債務或者履行債務不符合約定（4）應當先履行的當事人有履行債務的可能。后履行抗辯權適用條件：（1）當事人基于同一雙務合同互負債務（2）債務的履行有先后履行順序（3）后履行義務的當事人出現了喪失或者可能喪失履約能力的是由（4）后履行一方當事人未提供適當擔保不安抗辯權甲公司與乙公司訂立的買賣合同約定：甲公司向乙公司購買西服價款總值為9萬元，甲公司于8月1日前向乙公司預先支付貨款6萬元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日內一次付清。甲公司以資金周轉困難為由，未按合同約定預先支付貨款6萬元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根據合同法律制度的規定，乙公司可以行使的權利是（）。A.同時履行抗辯權B.后履行抗辯權C.不安抗辯權D.撤銷權答：B

甲公司與乙空調器廠簽訂一份空調器的買賣合同，約定貨到后7天內付款。后乙空調器廠在交貨前有確切的證據證明甲公司經營狀況嚴重惡化，面臨破產。根據規定，乙空調器廠可以采取的措施是（）。A.同時履行抗辯權B.后履行抗辯權C.不安抗辯權D.解除合同答：C甲、乙公司簽訂一份貨物買賣合同，約定甲公司先交付貨物，乙公司驗收完畢后再付款。在有確切證據證明（）的情形下，甲公司可以中止履行。A.乙公司年度報表中表明出現嚴重虧損，無法依約履行B.乙公司被工商部門定為合同信用極差單位C.乙公司已被其債權人提起破產宣告申請D.原與甲公司合作良好的乙公司董事長辭職，甲公司對新董事長不熟悉

合同的保全是指為防止因債務人的財產不當減少而給債權人的債權帶來危害，允許債權人對債務人所采取的積極或消極減少自己財產的行為直接做出反應的法律制度。四、合同的保全

因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外，圖6-3。（一）代位權圖6-3債權人的代位權

因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。（二）撤銷權甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取的措施有（）。A.請求人民法院撤銷甲放棄債權的行為B.通知丙公司撤銷甲放棄債權的行為C.乙因此支付的必要費用由甲公司負擔D.乙因此支付的必要費用由乙公司自負答:

AC[解析]

本題考核點是撤銷權。因債務人放棄其到期債權對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債權人自行通知相對人撤銷放棄債權的行為，不具有法律效力。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。

撤銷權的期限撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使；自債務人的行為發生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。第五節合同的變更轉讓和終止一、合同的變更二、合同的轉讓三、合同的終止

《合同法》規定：當事人協商一致，可以變更合同；法律、行政法規規定變更合同應當辦理批準、登記等手續的，依照其規定；當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。一、合同的變更（一）債權的轉讓二合同的轉讓

債權轉讓的概念債權轉讓，是指債權人將其合同權利全部或部分轉讓給第三人的行為。

債權轉讓的程序債權人轉讓權利的，應當通知債務人。

債權轉讓的效力對受讓人而言，債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的從權利，如抵押權，但該從權利專屬于債權人自身的除外。（二）合同債務轉移債務轉移，是指債務人將依據合同應承擔的義務全部和部分轉移給第三人的行為。債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。

1、債務轉移的條件（1）債務人須有處分能力。（2）轉移的債務具有可轉讓性。（不能是依據合同性質不能轉讓的）（3）第三人必須與債權人、債務人就合同義務轉讓達成一致協議。二合同的轉讓（三）合同的概括轉讓合同的概括轉讓是指原合同當事人一方將其債權債務一并轉讓給第三人，由第三人概括地繼受這些債權債務的法律行為。約定的情形法定情形當事人一方經對方同意，可以將自己在合同中的權利義務一并轉讓給第三人

企業法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法律人享有和承擔

二合同的轉讓（一）概念

合同的終止，又稱合同的消滅，是指因某種原因而引起合同債權債務關系的不復存在。三、合同的終止（二）終止的原因1、債務已經按照約定履行2、合同解除3、債務相互抵銷4、債務人依法將標的物提存5、債權人免除債務6、債權債務同歸一人7、法律規定或者當事人約定終止的其他情形第六節違約責任一、違約責任概述二、承擔違約責任的方式三、違約責任的免除承擔違約責任的方式繼續履行采取補救措施賠償損失支付違約金定金制裁違約責任:第七節合同的擔保一、合同擔保概述二、保證

三、抵押四、質押五、留置六、定金一、擔保法概述（一）合同擔保的概念和方式合同擔保是為保障合同的履行，當事人根據法律的規定或者雙方的約定所采取的法律措施。合同擔保的方式：保證、抵押、質押、留置、定金。

（一）保證的概念

保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。二、保證（二）保證人的資格

一般情況下，保證人的主體資格法律沒有限制。法律對保證人的限制：（1）國家機關原則上不得為保證人。（2）學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體不得作為保證人。（3）企業法人的分支機構、職能部門原則上不得擔任保證人。我國《擔保法》規定的保證方式有一般保證和連帶責任保證。具體內容見下表所示。

（四）保證方式

甲企業向某銀行申請貸款，請求并得到乙企業、丙企業和丁企業為其提供一般保證責任，如果甲企業到期不能還款，銀行應當首先要求（）。A.甲企業履行債務B.乙企業履行債務C.丙企業履行債務D.丁企業履行債務根據擔保法律制度的規定，當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，處理的方式是（）。A.按照連帶責任承擔保證責任B.按照一般保證承擔保證責任C.保證合同無效D.不承擔保證責任

（五）保證責任的范圍

1.保證擔保的范圍2.主債權的轉讓與保證人的保證責任3.主債務的轉讓與保證人的保證責任4.主合同的變更與保證人的保證責任5.物的擔保與人的擔保共存時保證人的保證責任甲借款給乙1萬元，乙與丙之間簽訂了一保證合同，后未經丙同意，乙與甲協商變更借款數額為1.5萬元，到期乙無力償還該借款，為此發生糾紛。對此，下列說法正確的是（）。A.丙應承擔1.5萬元的保證債務B.丙應承擔1萬元的保證債務C.丙不承擔全部保證債務D.丙承擔保證債務后無權向乙追償答：B（六）保證期間(一)抵押的概念抵押，是指債務人或者第三人不轉移對財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。三、抵押

抵押財產的范圍（1）建筑物和其他土地附著物；（2）建設用地使用權；（3）以招標、拍賣、公開協商等方式取得的荒地等土地承包經營權；（4）生產設備、原材料、半成品、產品；（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（6）交通運輸工具；（二）抵押財產

不得抵押的財產①土地所有權②耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律另有規定的除外③學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施④所有權、使用權不明或者有爭議的財產⑤依法被查封、扣押、監管的財產⑥法律、行政法規規定不得抵押的其他財產（三）抵押登記抵押財產必須要登記嗎？（四）抵押權的實現1、抵押權實現的方式債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現抵押權的情形，抵押權人可以與抵押人協議以抵押財產折價或者以拍賣、變賣該抵押財產所得的價款優先受償。未達成協議的，抵押權人可以請求人民法院拍賣、變賣抵押財產。2、抵押權受償的順序（1）抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償。（2）抵押權已登記的先于未登記的。（3）抵押權未登記的，按債權比例清償。（七）浮動抵押

浮動抵押，是以現有的和將有的全部或者部分財產抵押。

四、質押（一）質押的概念

質押，是為擔保債務的履行，債務人或者第三人將其動產或者權利憑證移交債權人占有或者辦理出質登記，債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現質權的情形，債權人有權以處分該動產或者權利的價款優先受償。質權自出質人交付質押財產時生效。質權人負有妥善保管質物的義務。因保管不善致使質物滅失或者毀損的，質權人應當承擔民事責任。質權人不能妥善保管質物可能致使其滅失或者毀損的，出質人可以要求質權人將質物提存，或者要求提前清償債權而返還質物。債務履行期屆滿債務人履行債務的，或者出質人提前清償所擔保的債權的質權人應當返還質物。（一）動產質押1、權利質押范圍：（1）匯票、支票、本票（2）債券、存款單；（3）倉單、提單；（4）可以轉讓的基金份額、股權；（5）可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權；（6）應收帳款；（7）其他財產權利。

（二）權利質押（二）權利質押1、權利質押范圍：（1）匯票、支票、本票（2）債券、存款單；（3）倉單、提單；（4）可以轉讓的基金份額、股權；（5）可以轉讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產權中的財產權；（6）應收帳款；（7）其他財產權利。

（一）留置的概念留置，是債務人不履行到期債務，債權人可以扣留已經合法占有的債務人的動產，并有權就該動產優先受償。

這里的債權人為留置權人，占有的動產為留置財產或者留置物。五、留置

（一）