合同法第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓一、合同的變更二、合同的轉(zhuǎn)讓重難點合同變更的條件和法律效力債權(quán)讓與的要件和效力債務(wù)承擔(dān)的要件和效力一、

合同的變更（一）概念和特征主體不變，內(nèi)容變更變更前后的合同關(guān)系具有同一性。（二）變更的條件原已存在有效的合同關(guān)系有合同內(nèi)容發(fā)生變化合同的變更須經(jīng)當(dāng)事人協(xié)議或以法律直接規(guī)定及裁決機構(gòu)裁決，有時依形成權(quán)人的意思表示（三）變更后果——無溯及力合同未變更的部分繼續(xù)有效合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）債權(quán)讓與1、債權(quán)讓與的要件（1）讓與人與第三人達成債權(quán)讓與合同（無因性）適用要約承諾規(guī)則（2）通知債務(wù)人債權(quán)人是誰——債權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移了沒有——以讓與合同的效力為準債務(wù)人向誰履行——以通知事實為準二、合同的轉(zhuǎn)讓（一）債權(quán)讓與2、債權(quán)讓與的后果（1）在讓與人與受讓人之間——“從權(quán)利”隨之轉(zhuǎn)移，但是“專屬”于債權(quán)人自身的從權(quán)利除外。【81】隨同債權(quán)移轉(zhuǎn)而一并移轉(zhuǎn)的從權(quán)利包括：擔(dān)保物權(quán)、保證債權(quán)、定金債權(quán)、優(yōu)先權(quán)、形成權(quán)、利息債權(quán)、違約金債權(quán)和損害賠償請求權(quán)。（2）受讓人與債務(wù)人之間（1）抗辯延續(xù)【82】因抗辯權(quán)發(fā)生爭議，讓與人（原債權(quán)人）列為“訴訟第三人”【合同法解釋（一）27】（2）抵銷權(quán)延續(xù)要點：1、通知債務(wù)人；2、債務(wù)人債權(quán)到期；司法考試鏈接1、【2004-3-（二）55】乙公司欠甲公司30萬元，同時甲公司須在2000年9月20日清償對乙公司的20萬元貨款。甲公司在同年9月18日與丙公司簽訂書面協(xié)議，轉(zhuǎn)讓其對乙公司的30萬元債權(quán)。同年9月24日，乙公司接到甲公司關(guān)于轉(zhuǎn)讓債權(quán)的通知后，便主張20萬元的抵銷權(quán)。下列說法哪些是正確的？（BC）A.甲公司與丙公司之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓合同于9月24日生效B.乙公司接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，即負有向丙公司清償30萬元的義務(wù)C.乙公司于9月24日取得20萬元的抵銷權(quán)D.丙公司可以就30萬元債務(wù)的清償，要求甲公司和乙公司承擔(dān)連帶責(zé)任司法考試鏈接2、（2010-3-57）甲向乙借款300萬元于2008年12月30日到期，丁提供保證擔(dān)保，丁僅對乙承擔(dān)保證責(zé)任。后乙從甲處購買價值50萬元的貨物，雙方約定2009年1月1日付款。2008年10月1日，乙將債權(quán)讓與丙，并于同月15日通知甲，但未告知丁。對此，下列哪些選項是正確的？（AB）A.2008年10月1日債權(quán)讓與在乙丙之間生效B.2008年10月15日債權(quán)讓與對甲生效C.2008年10月15日甲可向丙主張抵銷50萬元D.2008年10月15日后丁的保證債務(wù)繼續(xù)有效二、合同的轉(zhuǎn)讓（二）債務(wù)承擔(dān)1、債務(wù)承擔(dān)的要件（1）讓與人（債務(wù)人）與第三人訂立債務(wù)承擔(dān)合同（2）征得債權(quán)人的同意說明：合同成立，尚未表態(tài)——效力待定——債權(quán)人同意——自始有效——債務(wù)自始轉(zhuǎn)移；——債權(quán)人拒絕——自始無效——債務(wù)從未移轉(zhuǎn)（3）債務(wù)承擔(dān)具有無因性2、債務(wù)承擔(dān)的后果（1）轉(zhuǎn)讓人與承擔(dān)人之間——“從債務(wù)”隨之轉(zhuǎn)移，但該從債務(wù)“專屬于原債務(wù)人”的除外。（2）債權(quán)人與承擔(dān)人之間——抗辯權(quán)延續(xù)【解釋（一）28，原債務(wù)人列為訴訟第三人】司法考試鏈接3、（2011-3-14）2011年5月6日，甲公司與乙公司簽約，約定甲公司于6月1日付款，乙公司6月15日交付“連升”牌自動扶梯。合同簽訂后10日，乙公司銷售他人的“連升”牌自動扶梯發(fā)生重大安全事故，質(zhì)監(jiān)局介入調(diào)查。合同簽訂后20日，甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承擔(dān)付款義務(wù)。丙公司6月1日未付款。下列哪一表述是正確的？（C)A.甲公司有權(quán)要求乙公司交付自動扶梯B.丙公司有權(quán)要求乙公司交付自動扶梯C.丙公司有權(quán)行使不安抗辯權(quán)D.乙公司有權(quán)要求甲公司和丙公司承擔(dān)連帶債務(wù)二、合同的轉(zhuǎn)讓（三）債權(quán)債務(wù)的概括承受1、當(dāng)事人約定（對方同意）注意：特殊情況——旅游合同除合同性質(zhì)不宜轉(zhuǎn)讓或者合同另有約定之外，在旅游行程開始前的合理期間內(nèi)，旅游者將其在旅游合同中的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給第三人，請求確認轉(zhuǎn)讓合同效力的，人民法院應(yīng)予支持。【旅游合同意見11】2、法律直接規(guī)定——法人合并、分立（四）不得轉(zhuǎn)讓的合同債權(quán)、債務(wù)1、當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、債務(wù)2、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓A、基于“人身信任”所生之債權(quán)、債務(wù)；B、不作為債務(wù)以及所對應(yīng)的債權(quán)；C、基于家庭身份所生的債權(quán)以及債務(wù)；D、基于社會身份所生的債權(quán)、債務(wù)；E、人身損害所生之債權(quán)與債務(wù)；F、勞動工資債權(quán)、債務(wù)3、根據(jù)法律規(guī)定，不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)、債務(wù)司法考試鏈接4、（2002-3-(2)44）下列哪些合同的轉(zhuǎn)讓是不合法的?（ABD）A．甲公司與韓國乙公司舉辦中外合資企業(yè)，合資合同經(jīng)過審批機關(guān)批準后，甲公司未經(jīng)乙方同意將合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丙公司B．甲教授曾答應(yīng)為乙校講課，但因講課當(dāng)天臨時有急事，便讓自己的博士生代為授課C．債權(quán)人李某因急需用錢便將債務(wù)人楊某欠自己的兩萬元債權(quán)以1萬5千元的價格轉(zhuǎn)讓給了柳某，李某將此事打電話通知了楊某D．丁對丙的房屋享有抵押權(quán)，為替好友從銀行借款提供擔(dān)保，將該抵押權(quán)轉(zhuǎn)讓給了銀行5、（2011-3-12）甲公司對乙公司享有10萬元債權(quán),乙公司對丙公司享有20萬元債權(quán)。甲公司將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁公司并通知了乙公司，丙公司未經(jīng)乙公司同意，將其債務(wù)轉(zhuǎn)移給戊公司。如丁公司對戊公司提起代位權(quán)訴訟，戊公司下列哪一抗辯理由能夠成立？（）（B）A.甲公司轉(zhuǎn)讓債權(quán)未獲乙公司同意B.丙公司轉(zhuǎn)移債務(wù)未經(jīng)乙公司同意C.乙公司已經(jīng)要求戊公司償還債務(wù)D.乙公司、丙公司之間的債務(wù)糾紛有仲裁條款約束（五）債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)與第三人受領(lǐng)、履行的比較1、“第三人”的法律地位的界定履行主體【65】（1）債務(wù)人及其代理人（2）第三人——非債務(wù)人——不承擔(dān)違約責(zé)任受領(lǐng)主體【64】（1）債權(quán)人及其代理人（2）第三人——非債權(quán)人——不得追究違約責(zé)任訴訟主體【意見（二）16】人民法院根據(jù)具體案情可以將第三人列為無獨立請求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為被告或者有獨立請求權(quán)的第三人2、第三人代位履行，有權(quán)向債務(wù)人追償（贈予的意思，除外）司法考試鏈接6、（2004-3-（一）12）甲、乙雙方約定，由丙每月代乙向甲償還債務(wù)500元，期限2年。丙履行5個月后，以自己并不對甲負有債務(wù)為由拒絕繼續(xù)履行。甲遂向法院起訴，要求乙、丙承擔(dān)違約責(zé)任。法院應(yīng)如何處理？（A)A.判決乙承擔(dān)違約責(zé)任B.判決丙承擔(dān)違約責(zé)任C.判決乙、丙連帶承擔(dān)違約責(zé)任D.判決乙、丙分擔(dān)違約責(zé)任司法考試鏈接7、(2006-3-4)甲欠丙800元到期無力償還，乙替甲還款，并對甲說：“這800元就算給你了。”甲稱將來一定奉還。事后甲還了乙500元。后二人交惡，乙要求甲償還余款300元，甲則以乙已送自己800元為由要求乙退回500元。下列哪種說法是正確的？(A)A．甲應(yīng)再還300元B．乙應(yīng)退回500元C．乙不必退回甲500元，甲也不必再還乙300元D．乙應(yīng)退還甲500元及銀行存款同期利息例一甲向乙借款1萬元，約定還款期為1年。半年后，乙到丙處，發(fā)現(xiàn)全套張國榮紀念光盤，十分珍貴，欲購買之。丙保證該套光盤全由當(dāng)年發(fā)布的歌曲和電影組成，絕對正版。經(jīng)多次協(xié)商，丙以1萬元價格出售該套光盤于乙。恰好此時，甲的借款已經(jīng)到期，乙丙遂協(xié)商，將甲對乙的1萬元債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙。乙通知了甲，但末取得甲的同意。現(xiàn)出現(xiàn)下述事情，請予以解決。問題：1．本案中，債權(quán)讓與協(xié)議是否有效？為什么？2．若甲向丙支付了l萬元款項后，乙發(fā)現(xiàn)所購光盤八成非系正版，并經(jīng)由法院撤銷了與丙的買賣。可否要求撤銷債權(quán)讓與由甲再次向自己支付l萬元？為什么？例二2000年11月2日，甲視覺企劃設(shè)計中心與乙投資顧問公司簽訂平面設(shè)計合同。該協(xié)議約定，甲中心為乙公司設(shè)計制作公司簡介畫冊，設(shè)計費及加工費共計4.27萬元，乙公司預(yù)付2.52萬元，余款于收貨并驗收合格后一次性付清。協(xié)議簽訂后，甲中心與乙公司各自履行了自己的義務(wù)。甲中心如期交付了工作成果。乙公司收貨后，將公司簡介畫冊向客戶發(fā)放過程中，有客戶反映在畫冊中有些地方未使用規(guī)范字。由此，乙公司和甲中心產(chǎn)生糾紛，余款1.75萬元乙公司未付給甲中心，并要求甲中心重作畫