ECONOMIC第六章企業破產法LAWS鐘鎮濤破產鐘鎮濤：炒房失敗破產

香港演員鐘鎮濤，在1996年香港樓市處于頂峰時，與前妻短期借款1.54億港元，“炒買”港灣道會景閣4607室等5處豪宅和其他項目。1997年亞洲金融危機，香港樓市下滑，其所購各項目大幅度貶值。由于部分貸款利率高達24％，其所余本息滾至2.5億港元。2002年10月法院，裁定鐘鎮濤破產。“金錢破產并非絕路，人格破產才是絕境”破產人受到的限制立即停止使用其所有銀行帳戶正在居住的物業只可繼續居住不超過一年，然后交由接管人處理；住宅只可用普通家具。所有財產、收入要交給受托人處理由受托人決定破產者每月支取的生活費金額。每月衣服、剪發費用為500至800港幣每月飲食2000至3000港幣每月住宿4000至8000港幣每天交通費為20至30港幣破產人不能擁有自用車破產條例中并沒有列出破產人不得搭乘出租車，如果破產人遭到舉發，必須向破產官解釋。破產人可自由出入境，但須先知會破產受托人。破產令到期2006年10月17日鐘鎮濤終于苦到盡頭

鐘鎮濤急不及待買六合彩

中國大陸，暫無自然人破產制度優勝劣汰，適者生存南方證券沉浮始末

——中國最大的證券公司破產案

1992年12月21日，南方證券有限公司在深圳特區成立。1996年12月31日，總資產已經達到149.7億元人民幣。2000年，南方證券吸收了大量的委托理財業務，并簽訂大量保底合約，為后來背上包袱埋下伏筆。2002年,改制為股份有限公司。2003年南方證券承銷的股票數量在全部券商中排名第一。2003年11月，委托理財、操縱股價、挪用保證金等一系列違法違規行為受到查處，并爆發信用危機，機構客戶、個人投資者紛紛撤離，委托理財客戶天天上門索債。2004年1月2日，中國證監會和深圳市政府聯合頒發公告,對南方證券實施行政接管。2004年12月31日，南方證券全部資產總和（含其股票市值總和）為106.31億元，而其負債總額為228.08億元，資不抵債金額為121.77億元，資產負債率高達214.55％。2005年4月29日，證監會宣布關閉南方證券。2005年11月4日，南方證券的正?？蛻艚唤油瓿芍笃鹱詣愚D入中國建銀投資證券有限責任公司（簡稱中投證券）。三鹿對患病嬰兒的賠償安然破產安然因“會計丑聞”而破產全球第一大能源交易商2000．8安然股價飆升至歷史最高值90．56美元

在《財富500》中列美國第七，世界第十六。連續6年被《財富》雜志評選為美國最有創意的公司。被英國《金融時報》評為“年度能源公司獎”、“最大膽的成功投資決策獎”，美國人最愛任職的百大企業。01/10/16,安然公布三季度季報，一次沖銷10億美元投資壞帳。還回購5500萬普通股，股東權益因此損失12億美元。媒體和分析師對其關聯交易表示懷疑。股價跌至33.84美元。01/11/29,動能收購安然宣告失敗，SEC開始展開對安然和安達信的調查。前一天，標準普爾得知此消息后，將安然的債信降為“垃圾級”，安然股價暴跌85%，至0.61美元。2001年12月2日，安然申請破產保護。太子奶破產案太子奶破產案輝煌時期：太子奶曾經央視日用消費品類的“標王”、創造過乳酸菌奶類的銷售奇跡2002年開始,為了樹立國內NO.1乳酸菌品牌,太子奶集團先后投資了30多億元,在湖南株洲、北京密云、湖北黃岡、江蘇昆山、四川成都興建了五大乳酸菌奶業基地。出現危機——對賭協議

在最缺錢的2006年前后,李途純和英聯、摩根士丹利、高盛3家投資銀行簽訂了“對賭協議”,協議規定,在收到三大投行聯合注資的7300萬美元后的3年,如果太子奶集團業績增長超過50%,就可降低對方股權;如完成不了30%的業績增長,李途純將會失去控股權。對賭協議”3年期滿后,由于擴張速度太快,太子奶的資金鏈再次出現問題。英聯、摩根士丹利、高盛以再注資4.5億元為承諾,讓李途純交出所持有的61.6%股權。太子奶破產案輝煌時期：太子奶曾經央視日用消費品類的“標王”、創造過乳酸菌奶類的銷售奇跡2002年開始,為了樹立國內NO.1乳酸菌品牌,太子奶集團先后投資了30多億元,在湖南株洲、北京密云、湖北黃岡、江蘇昆山、四川成都興建了五大乳酸菌奶業基地。出現危機——對賭協議

在最缺錢的2006年前后,李途純和英聯、摩根士丹利、高盛3家投資銀行簽訂了“對賭協議”,協議規定,在收到三大投行聯合注資的7300萬美元后的3年,如果太子奶集團業績增長超過50%,就可降低對方股權;如完成不了30%的業績增長,李途純將會失去控股權。2006年11月，更名為中外合資“中國太子奶（開曼）控股有限公司”在三大投行聯合注資后,花旗銀行于2007年9月向太子奶提供了無抵押、無擔保的低息3年期信用貸款。對賭協議”3年期滿后,由于擴張速度太快,太子奶的資金鏈再次出現問題。英聯、摩根士丹利、高盛以再注資4.5億元為承諾,讓李途純交出所持有的61.6%股權。轉機：2009年1月,湖南省株洲市政府決定注資1億元,由新成立的高科奶業以租賃經營的方式,托管太子奶。并與3大投行達成協議,將李途純所持的61.6%股權交回,由李途純抵押給高科奶業代為行使權利。債權人申請重整:2010年株洲中院收到湖南順天建設集團有限公司、湖南高嶺建設集團股份有限公司、青島人民印刷有限公司、陳輝躍等5方債權人申請書，申請對太子奶集團進行破產重整。2010年7月23日株洲中院裁定太子奶集團進入破產重整程序，并通過競爭方式選定北京市德恒律師事務所為破產重整管理人。暫定明年初截止。債權人申請重整：株洲中院收到湖南順天建設集團有限公司、湖南高嶺建設集團股份有限公司、青島人民印刷有限公司、陳輝躍等5方債權人申請書，申請對太子奶集團進行破產重整。2010年7月23日株洲中院裁定太子奶集團進入破產重整程序，并通過競爭方式選定北京市德恒律師事務所為破產重整管理人。暫定明年初截止。轉機：2009年1月,湖南省株洲市政府決定注資1億元,由新成立的高科奶業以租賃經營的方式,托管太子奶。并與3大投行達成協議,將李途純所持的61.6%股權交回,由李途純抵押給高科奶業代為行使權利。積重難返，被申請破產：3大投行的問題雖已解決,但2007年太子奶向花旗銀行借貸的信用貸款,卻未能償還完畢。最終,花旗銀行向開曼群島法院申請太子奶破產。2010年4月12日香港保華顧問有限公司接受開曼群島大法庭委任，擔任太子奶的臨時清盤人。2010年4月12日香港保華顧問有限公司接受開曼群島大法庭委任，擔任太子奶的臨時清盤人。隨后太子奶在聲明中指出，經審計太子奶集團實際資產50.9億元（其中商標無形資產20億元，房產土地30.9億元），負債21億元（其中銀行10億元，其他債務11億元）；“李途純本人及太子奶集團對公司21億元債務終身負責”。

7月23日，太子奶集團創始人——李途純已經檢察機關批準逮捕，涉嫌的罪名是非法吸收公眾存款罪。原定2010年10月25日召開的“湖南太子奶”第一次債權人會議，受臺風“鲇魚”影響而延期，這讓太子奶是否會最終形成破產的決議懸而未決。公司第一大股東&創始人李途純取保候審遭拒，其代理律師翟玉華代為行權的請求也被當地法院駁回,意味著李途純反對破產的意見被徹底封殺。世通公司破產案世通美國第二大長途電話和互聯網數據傳輸公司成立后吞并70多家公司，包括創造小魚吃大魚（MCI）的奇跡擁有2千萬個人顧客、數千個團體客戶資產總值曾高達1153億美元，股價曾高達64美元

2002年6月26日，股票停牌前，股價僅為0.83美元，市值只剩下10億美元2002年7月21日，申請破產保護安達信曾是全球收入總額最高且最有影響的會計師事務所和財務咨詢公司，收入過200億美元2001年收入總額仍達93億美元，在全球有480多個分支機構、8.5萬員工2001年底，一家著名的英國評估公司還將其評為最領先的企業1989年，在上海首創市長國際企業家咨詢會上海“99財富全球論壇”的主要贊助商，在中國證券市場發展史上也曾留下輝煌的業績：第一家間接上市企業：華晨—金杯第一家B股：電真空第一家H股：青島啤酒第一家進入香港創業版的大陸企業：浩倫農業第一家N股：山東華能第一家L股：大唐發電第一家在倫敦發行可轉債：鎮海煉化2002年6月15日，美國聯邦大陪審團裁定安達信妨礙司法罪成立。8月底，安達信宣布，停止在美國市場上承擔上市公司審計業務【學習本章要掌握】

破產的申請與受理、管理人的職責、撤消權、抵消權、破產費用與共益債務、債權申報的要求、債券人會議的職權和決議、重整計劃的制訂、批準與執行、和解的效力、破產財產的分配?！緦W習本章要了解】

破產的界限、管理人的組成、債務人財產的范圍、債權人會議的組成、破產宣告、破產程序的終結。第一節破產法概述第二節破產程序的主體第三節破產案件的申請和受理第四節破產宣告與清算第五節破產重整與和解第一節破產法概述就破產的性質而言，破產是一種法律規定的債務清償的特殊手段，其目的在于通過破產的程序使全體債權人獲得公平受償、保護債權人的合法權益。一、破產的概念

破產是在債務人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的情況下，由法院主持強制執行其全部財產，公平清償全體債權人的法律制度。二、企業破產法的概念

企業破產法在指企業法人不能清償到期債務，并且資產不足清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的情況下，法院強制對其全部財產清算分配，公平清償債券人，或通過和解、整頓延緩清償債務，避免企業法人破產的法律規范的總稱。狹義的企業破產法僅指2006年8月27日通過的《中華人民共和國企業破產法》，該法自2007年6月1日起實施。廣義的企業破產法則還包括以避免企業法人破產為主要目的的各種和解與重整方面的法律規范?，F代意義上的企業破產法均指廣義而言。企業破產法有廣義和狹義之分第二節破產程序的主體

一、破產人（一）破產人的概念《企業破產法》第107條第2款規定：“債務人被宣告破產后，債務人稱為破產人，債務人財產稱為破產財產，人民法院受理破產申請時對債務人享有的債權稱為破產債權。”破產人就是受破產宣告、處于破產程序中的債務人，也就是民事權利受到破產程序約束的人。在破產法上，并不是所有負有債務的人都能成為破產人，按照各國和地區的法律規定，債務人要想轉變為破產人必須具備實質要件和形式要件。從實質要件角度勘察，只有具備破產能力并且存在破產原因的債務人才有可能成為破產人；從形式要件來說，還有有人向法院提出申請啟動破產程序，申請人符合法律規定，接受的法院有管轄權等?！镀髽I破產法》適用于所有的企業法人，不論是國有企業、私有企業還是外資企業;不論是有限責任公司，還是股份有限公司。依照《企業破產法》開始的破產程序，對債務人在中華人民共和國領域外的財產發生效力。按照《企業破產法》的規定，這些法人企業都具備破產能力。（二）破產能力

（三）破產原因破產原因，也稱為破產界限。

——企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務；企業法人不能清償到期債務，明顯缺乏清償能力?！镀髽I破產法》第二條規定：“企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規定清理債務。企業法人有前款規定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規定進行重整?！薄百Y不抵債”就是債務人的資產總額低于其債務總額，這是一個會計用語，不是一個規范的法律用語。資不抵債只是單純的凈資產為負數的客觀情況?！安荒芮鍍敗?，是債務人不能以資產、信用、能力等所有的方式，都不能清償到期債務才屬于不能清償。俄羅斯、丹麥等很多國家立法都有規定，債務人到期對債務沒有清償，債權人就可以向債務人發出催告函，這個函發出三個月之內債務人仍然沒有還債就視為喪失清償能力。二、破產債務人（一）破產債務人的意義享有破產債權并依照破產程序行使權力的請求權人，為破產債權人。破產債權人具有以下法律特征：（1）享有破產債權（2）參加破產程序破產債權人在破產程序中主要享有如下權力：（1）出席債權人會議（2）在債權人會議上發表意見和參加表決（3）受領破產分配（4）對債務人（破產人）、管理人實施的影響破產債務人利益的行為提出異議（5）對債權人會議的決議提出異議（二）破產債權人相互之間的關系1、團體成員關系破產法的立法宗旨是要實現公平的清償每一個債權人的債權，因此各個債權人在破產程序進行中有一致的基本利益，具備共同的厲害關系，所以這種共同關系自然需要債權人結成一個團體來主張自己的權利。在破產法中主要有三個組織或機構代表債權人團體的利益行使權利。（1）債權人會議：債權人會議代表了債權人的團體利益，是全體債權人的意思表示機關。（2）債權人委員會：債權人委員會是債權人會議的代表機關，在破產程序中代表債權人全體利益監督破產程序的進行。（3）管理人：是指依照破產法規定，在重整、和解和破產清算中負責債務人財產管理和其他事項的組織、機構和個人2、順位關系和排他關系三、債權人會議

債權人會議是由所有申報債權的債權人組成的，討論有關破產事宜，表達債權人意志的破產議事機構。不是獨立的民事權利主體是臨時性的法定必設機關。僅在破產程序中存在概念是決議機關非執行機關（一）債權人會議的組成：A、依法申報債權的人B、債務人的職工和工會代表（無表決權）C、列席會議的人員D、管理人

無財產擔保的債權人A放棄優先受償權的債權人

享有優先受償權的債權人（有限的表決權）（二）債權人會議的職權１、核查債權２、申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬３、監督管理人４、選任和更換債權人委員會成員５、決定繼續或停止債務人的營業6、通過重整計劃7、通過和解協議8、通過債務人財產的管理方案9、通過破產財產的變價方案10、通過破產財產的分配方案11、人民法院認為應當由債權人會議行使的其他職權（三）債權人會議的決議：

由出席會議有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額，必須占無財產擔保債權總額的半數以上。債權人會議的決議，對全體債權人具有法律約束力。

但是，有財產擔保的債權人享有的優先受償權，不受債權人會議的決議約束。1、組成：債權人委員會由債權人代表和一名職工代表or工會代表組成，不得超過9人。債權人委員會成員應當經法院書面決定認可。2、債權人委員會職權：（1）監督債務人財產的管理和處分；（2）監督破產財產分配；（3）提議召開債權人會議；（4）債權人會議委托的其他職權。

四、債權人委員會

五、管理人（一）管理人的概念管理人，也稱破產管理人，是人民法院依法受理破產申請的同時指定的全面接管破產企業并負責破產財產的保管、清理、估價、處理和分配，總管破產事務的人。

?（二）管理人的產生和組成《企業破產法》規定，管理人由人民法院指定。

管理人是如何產生的?《企業破產法》規定，管理人可以由有關部門、機構的人員組成的清算組或依法成立的律師事務所、會計師事務所、破產清算事務所等社會中介機構擔任。管理人的組成有下列情形之一的，不得擔任管理人:1.因故意犯罪受過刑事處罰。2.曾被吊銷相關專業執業證書3.與本案有利害關系。4.人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。三、管理人的職責1．全面接管債務人即破產企業。2．保管和清理與債務人有關的財產。3．對外代表債務人。4．提議召開債權人會議。5．其他職責。管理人實施哪些行為時，應當經人民法院許可？1、接管債務人的財產、印章和賬冊、文書等資料。2、決定債務人的內部管理事務；3、決定債務人的日常開支和其他必要開支；4、在第一次債權人會議召開前，決定繼續或停止債務人的營業。1.調查債務人財產狀況，制作財產狀況報告，為破產程序的進行做好準備。2.管理債務人的財產。1、處分債務人財產，對債務人財產清理清算后，由管理人進行變賣、拍賣、變現。2、代表債務人參加訴訟。（1）決定繼續或者停止債務人的營業。（2）涉及土地、房屋等不動產權益的轉讓。（3）探礦權、采礦權、知識產權等財產權的轉讓。（4）全部庫存或者營業的轉讓。（5）借款。借款屬于債務的增加。（6）設定財產擔保。（7）債權和有價證券的轉讓。（8）履行債務人和對方當事人均未履行完畢的合同。（9）放棄權利。（10）擔保物的取回。（11）對債權人的利益有重大影響的其他財產處分行為。管理人實施下列行為時，應當經人民法院許可：第三節破產案件的申請和受理一、破產案件的申請破產申請是破產申請人請求法院受理破產案件的意思表示。在我國，破產程序的開始不是以申請為準而是以受理為準。因此，破產申請不是破產程序的開始，而是破產程序開始的條件。破產申請的提出1、申請人：債權人、債務人均可提出申請

債權人申請破產應提交的材料：書面的破產申請；債權的性質、數量等證明材料；債務人不能清償到期債務的證據債務人申請破產應提交的材料：書面的破產申請；破產企業主體資格證明（企業法人營業執照）；企業法定代表人與主要負責人名單；企業職工情況和安置預案；企業虧損情況的書面說明、資產狀況明晰表；企業債務情況表等

2、破產案件的管轄債務人住所地人民法院基層人民法院管轄：縣、縣級市或區中級人民法院管轄：地區、地級市以上3、破產案件的受理法院經審查認為破產申請符合法定的立案條件而予以接受，并因此開始破產程序的司法上的審判行為。1、人民法院接到申請之日起15日內決定是否受理。

形式審查申請人是否有申請權，申請書的內容審查是否齊備，法院是否有管轄權

實質審查

破產能力破產原因

2、人民法院受理破產申請的，債務人應當自裁定送達之日起15日內，向人民法院提交財產狀況說明、債務清冊、債權清冊、有關財務會計報告以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

3、人民法院應當自裁定受理破產申請之日起25日通知已知債權人，并予以公告。4、債權人應在法院確定的債權申報期限內向法院指定的管理人申報債權

申請破產還債受理申請駁回申請指定管理人通知債權人、債務人并公告債權申報5、破產申請受理的效力1.對債務人的約束(1)保全財產的義務；

(2)不對個別債權人進行清償的義務2.對債權人的約束債權人在申報債權的同時應自動停止其個別追索行為，在破產申請受理時，未到期的債權視為到期，附利息的債權自破產申請受理時停止計息。3.對其他人的約束人民法院受理破產申請后，債務人的債務人或者財產持有人應當向管理人清償債務或者交付財產。破產申請受理的效力（補充）4.人民法院受理破產申請后，管理人對破產申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同，有權決定解除或繼續履行，并通知對方當事人。5.其他民事程序的影響。法院受理破產申請后，有關債務人財產的保全措施應當解除，執行程序應當終止，已經開始而尚未終結的有關債務人的民事訴訟或者仲裁應當終止；且人民法院受理破產申請后，有關債務人的民事訴訟，只能向受理破產申請的人民法院提起。案例某甲公司同時對好幾個債權人負債，由于不能償還，于是打算申請破產，法院受理破產案件后，公司考慮到與其中一家債權人有長期的業務關系，于是打算把所有的資產全部償還給該債權人。案例A公司得知他的債權人B公司被申請破產后，直接對B公司進行了清償。第四節破產宣告與清算一、破產宣告（一）破產宣告的概念和條件破產宣告是法院對債務人具備破產原因的事實作出有法律效力的裁定。破產宣告必須具備的法定條件：（1）首要條件是達到破產界限，即出現破產原因（2）和解和重整被完全否定（3）和解達成以后再重整期間，出現《破產法》第78條所述情形之一，即終結重整計劃，進入破產程序，進行破產宣告A、債務人的經營狀況和財產狀況繼續惡化，缺乏挽救的可能性；B、債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；C、由于債務人的行為致使管理人無法執行職務。（二）破產宣告的法律效果

1.對破產案件的效力

破產宣告對破產案件的效果就是破產案件進入清算程序2、對債務人的效果（1）債務人成為破產人。在我國，被申請破產的企業，在破產宣告前成為債務人，在破產宣告后稱為破產企業。（2）債務人財產成為破產財產。破產宣告后，債務人的財產轉為破產財產，即成為歸清算組占有、支配并用于破產分配的財產。3.對債權人的效力

破產宣告后，因破產宣告以前的原因而發生的請求權，得依照破產程序的規定接受清償。（1）未到期的債權視為到期；

（2）有財產擔保的債權人可以隨時就擔保物優先受償；

（3）對破產企業負有債務的債權人可以依法行使抵消權；

（4）無擔保債權人依破產分配方案獲得清償；

4.對第三人的效力

破產宣告后，與破產人有其他民事關系的第三人，應按照其民事關系的性質享受相應的權利或承擔相應的義務。（1）破產人占有的屬于他人的財產，其權利人依法可以行使取回權（2）破產人的債務人，應當向管理人清償債務（3）持有破產人財產的人，應當向管理人交付財產（4）破產人的開戶銀行，應當將破產人銀行賬戶供管理人專用（5）待履行合同解除或繼續履行時，相對人享有相應的權利。（6）破產無效行為的受益人，應當返還其受領的利益。二、明確破產債權破產債權就是破產宣告成立的通過破產財產的分配能夠得到公平受償的財產請求權。（一）得以成為破產債權的請求權（1）破產宣告前發生的無財產擔保債權（2）破產宣告前發生的雖然有財產擔保但是債權人放棄優先受償的債權或有財產擔保的債權數額超過擔保標的物價款未受清償的部分（3）破產企業的擔保人或其他連帶責任人，為破產人清償債務后而取得的代位債權為破產債權（4）管理人依法解除破產人未履行或未完全履行的合同，給合同另一方當事人造成損失，受損害人的損害賠償額為破產債權。(5)票據出票人被宣告破產，付款人或者承兌人不知其事實而向持票人付款或者承兌所產生的債權;(6)解除合同，對方當事人依法或者依照合同約定產生的對債務人可以用貨幣計算的債權;(7)債務人的受托人在債務人破產后，為債務人的利益處理委托事務所發生的債權;(8)債務人發行債券形成的債權;(9)債務人的保證人代替債務人清償債務后依法可以向債務人追償的債權;(10)債務人的保證人按照擔保法第32條的規定預先行使追償權而申報的債權;(11)債務人為保證人的，在破產宣告前已經被生效的法律文書確定承擔的保證責任;(12)債務人在破產宣告前因侵權、違約給他人造成財產損失而產生的賠償責任;（13）財政、扶貧、科技管理等行政部門通過簽訂合同，按有償使用、定期歸還原則發放的款項，可以作為破產債權。(14)人民法院認可的其他債權。

（二）不得成為破產債權的請求權

（1）破產債權在破產宣告后的利息（2）債權人參加破產程序的費用（3）在法定期間未申報單債權及其他超過訴訟時效期間的請求權（4）在破產宣告前對破產人科處的罰款及沒收的財產(5)債務人在法院受理破產案件后未支付應付款項的滯納金，不屬于破產債權(6)破產企業的股權、股票持有人在股權、股票上的權利(7)破產財產分配開始后想管理人申報的債務(8)債務人開辦單位對債務人未收取的管理費、承包費(9)管理人解除合同的違約金(10)職工向企業的投資(11)政府無償撥付給債務人的資金。(三)破產抵消權破產抵消權，是指破產債權人在破產申請受理前對破產人負有債務的，不論債務性質、種類及是否到期，在破產宣告前可以等額抵消的權利。第一，破產抵消權的行使必須以破產債權申報為前提，并且該債權已經得到確認；第二，主張抵銷的債權債務均發生在破產申請受理之前；第三，抵銷時必須以破產債權人對破產人所負的債務數額為標準來抵消，而不能以破產債權人所享有的債權數額為標準來抵消；；第四，附停止條件的破產債權，在條件未成就時，破產債權人不得行使抵消權；附解除條件的破產債權，在條件未成就時，可以行使抵消權；但是，破產債權人在解除條件成就前主張抵消的，必須按抵消債務額提供相應的擔保；第五，破產債權人行使抵消權必須向管理人提出請求，經許可方可行使。（四）別除權別除權是指債權人不依破產程序，而由破產財產中的特定財產單獨受償的權利。別除權的構成要件為：第一，別除權必須是在破產宣告前一定時間合法成立的。第二，別除權是對物設立的擔保。第三，別除權是經依法申報并經確認的債權。三、清點破產財產債務人財產———依破產程序應分配給破產企業債權人的破產企業的財產。破產債權———破產宣告前成立的普通債權+放棄了優先受償權利的債權+有擔保的債權。債務人財產－破產債權＜０即：債務人財產＜破產債權通常情況下我國采取膨脹主義的立法主張來確定破產財產的范圍，膨脹主義就是只要破產程序沒終止，在破產申請受理后至破產程序終結前破產企業所取得的一切財產都歸入破產財產。破產財產的范圍包括：１、破產申請受理時屬于債務人的全部財產２、破產企業在破產申請受理后，到破產終結前所取得的財產，破產人的債務人償還的債務和獲得的利息，破產人的財產持有人交付的財產，都應該歸入破產財產，還有行使撤銷權追回的財產等３、應該由破產企業行使的其他財產權利，包括專利權、商標權、專有技術等；破產企業與其他企業聯營所投入的財產和應當得到的利益。4、包括破產企業在中國境外購買的股票、債券和投資也可并入破產財產5、債務人與他人歐諾個有的物、債權、知識產權等財產或者財產權，應當在破產清算中予以分割，債務人分割所得屬于破產財產；不能分割的，應當就其應得部分轉讓，轉讓所得屬于破產財產。6、債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，債務人破產立案后應當予以補足，補足部分屬于破產財產7、債務人破產前受讓他人財產并依法取得所有權或者土地使用權的，不論是否已支付或者已完全支付對價，該財產仍屬于破產財產8、債務人的財產被采取民事訴訟執行措施的，在受理破產案件后尚未執行的或者未執行完畢的剩余部分，在破產宣告后列入破產財產9、債務人依照法律規定取得代位求償權的，依該代位求償權享有的債權屬于破產財產10、債務人在破產申請受理時未到期的債權視為已到期的債權，屬于破產債權，但是應當減去未到期的利息11、債務人設立的分支機構和沒有法人資格的全資機構的財產以在全資企業中的投資權益屬于破產財產12、債務人對外投資形成的股權，清算組可以將其出售、轉讓，出售、轉讓所得和股權收益為破產財產。（二）不屬于破產財產的范圍：1、取回權財產：破產企業占有、使用的他人財產；2、債務人財產中依《擔保法》設立了擔保的財產和他人依照法律規定享有優先權的財產。3、擔保物滅失后產生的保險金、補償金等代位物4、特定物買賣中，尚未轉移占有但相對人已完全支付對價的特定物5、尚未辦理產權證或者產權過戶手續但已向買方交付的財產6、債務人在所有權保留買賣中尚未取得所有權的財產7、所有權專屬于國家且不得轉讓的財產8、破產企業的幼兒園、學校、醫院等公益福利性設施；9、破產企業工會所有的財產10、破產企業的職工住房，已經簽訂合同、交付房款，進行房改給個人的，不屬于破產財產。三、破產財產的分配順序（一）破產財產分配的原則1、破產財產按法定順序分配2、破產財產在沒有滿足上一順位的全部清償要求時，不得進行下一順位的分配3、破產財產不能滿足同一順位的清償要求時，按比例分配（二）破產財產的分配方式和順序破產費用和共益債務―→所欠職工的工資、醫療、傷殘補助、養老保險、醫療保險費用―→其他社保費、稅款―→普通破產債權破產費用訴訟費用管理、變價和分配破產企業財產所需的費用管理人所需費用（辦公開支、勞動報酬等）（三）破產費用和共益債務共益債務①因管理人或債務人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產生的債務；②債務人財產受無因管理所產生的債務；③因債務人不當得利所產生的債務；④為債務人繼續經營而應支付的勞動報酬和社保費用以及由此產生的其他債務；⑤管理人或相關人員執行職務致人損害所產生的債務；⑥債務人財產致人損害所產生的債務。破產財產不足以清償所有破產費用和共益債務的，先行清償破產費用；不足以清償所有破產費用或共益債務的，按比例清償。第五節破產重整與和解一、重整制度的概念是指瀕臨破產或已經發生破產原因但又有挽回希望的企業，通過與企業所有利害關系人的協調，通過法律手段強制進行營業重整，以避免破產而重回新生的法律制度。適用于企業法人。

從2006年5月起，東星航空在深圳機場[7.720.65%]開始運作，至2009年3月停航，因為資金鏈斷裂，東星航空被通用電氣商業航空服務公司(GECAS)等六家債權人起訴并申請破產。2009年3月30日，武漢中院受理該案立案，從而啟動了東星航空的破產清算程序。東星航空的“破產管理人”是由武漢市法制辦、市交通委員會、市公安局等行政單位組成的20多人小組。是破產清算，還是探討重整或和解的可能？東星航空最大債權人中航油沒有放棄東星，而是愈發堅定了重整東星的決心。4月8日，中航油及若干家債權人提出對東星航空的重整申請。6月12日，重整申請被武漢中院裁定駁回。

A公司向B銀行貸款500萬元，約定當年12月31日還款。6月1日，A公司的一項對外貿易合同發生糾紛，對方拒付一筆250萬美元的貨款。對此，A公司提起國際仲裁，并確信年底以前不可能結案。在這種情況下，A公司根據其未來的現金收支情況，預計年底無法償付對B銀行的貸款，請求B銀行延展償債期，遭到拒絕。同時，A公司的其他債權人得知A公司面臨的困境，紛紛提起追債訴訟。如果A公司的所有流動資金被凍結和執行，它將無法支付國際仲裁費用。此時有廠房、機器設備價值1000萬問題：A公司可否向法院提出重整申請？案例分析此時，A公司雖不具備破產原因，仍不妨礙以具備重整原因為由向人民法院申請重整。重整程序申請重整提出重整計劃草案表決通過重整計劃法院裁定認可重整計劃執行重整方案（一）重整申請申請主體：直接申請——債務人or債權人間接申請——債務人or出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人二、重整申請與重整期間（二）重整期間：經債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監督下自行管理財產和營業事務。對債務人的特定財產享有的擔保權暫停行使。債務人的出資人不得請求投資收益分配。債務人或者管理人為繼續營業而借款的，可以為該借款設定擔保。債務人的董事、監事、高級管理人員不得向第三人轉讓其持有的債務人的股權。但是，經人民法院同意的除外。世通公司重整世通公司稱，重組方案已經得到90%債權人的同意，世通公司首席執行官卡佩拉斯躊躇滿志地宣講世通前景債務人or管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內，同時向人民法院和債權人會議提交重整計劃草案。有正當理由的，人民法院可以裁定延期3個月的提交期。三、重整計劃草案的提出重整計劃草案的內容（一）債務人的經營方案；（二）債權分類；（三）債權調整方案；（四）債權受償方案；（五）重整計劃的執行期限；（六）重整計劃執行的監督期限；（七）有利于債務人重整的其他方案。

1、各類債權人分組表決：（1）擔保債權；（2）勞動者債權；（3）國家債權；（4）普通債權。2、表決通過：各組均通過重整計劃草案時，重整計劃通過。三、債權人會議的表決每組通過的條件出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案，并且其所代表的債權額占該組債權總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。小組通不過該怎么辦？部分表決組未通過重整計劃草案的，債務人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協商。該表決組可以在協商后再表決一次。雙方協商的結果不得損害其他表決組的利益。四、經法院裁定重整計劃草案經法院裁定認可后，生效。效力——對債務人和全體債權人均有約束力。執行——債務人負責監督——管理人負責按照重整計劃減免的債務，自重整計劃執行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。

五、重整計劃的執行重整計劃的過程提出草案債權人會議表決通過法院裁定認可執行重整在任何位置中斷的法律結果？未按期提出重整計劃草案重整計劃草案未獲得通過已通過的重整計劃未獲得批準的

債務人不能執行或者不執行重整計劃的經管理人或者利害關系人請求，人民法院應當裁定終止重整，并宣告債務人破產。債務人的經營狀況和財產狀況繼續惡化，缺乏挽救的可能性；債務人有欺詐、惡意減少債務人財產或者其他顯著不利于債權人的行為；由于債務人的行為致使管理人無法執行職務。其他導致終止重整程序的情形資產重組是減少成本的重要環節。在通用的債務重組過程中，美國納稅人出資500億美元獲得60%的股權，成為通用的控股股東，而包括共同基金和上千名個人投資者在內的通用債券持有人將債權換股權，以入股新通用公司的方式，抵消目前通用公司約270億美元的債務。這減少了社會震蕩的范圍，阻止負面影響傳遞到債券與股權市場。股權成為保障員工利益的最后手段，工會獲得公司17.5%的股權，這樣工會必須提高企業的效率、增加產品的銷量，使手中的股權增值。通用破產造成的失業打擊是可怕的。通用作為美國中西部多個州的支柱產業，直接雇工約9萬人。根據美國汽車研究中心的統計，通用申請破產保護將額外導致相關產業鏈上130萬人失業，可能將美國失業率推高一個百分點。(新華社6月2日電)中顯公司破產和解案中顯公司簡介：生產安裝160㎡中國收回香港、澳門的倒計時牌鄭州火車站213㎡LED大屏幕——"亞洲第一大屏"故被稱為“中華第一屏”破產和解案鄭州火車站213㎡LED顯示屏武漢的超大顯示屏中顯公司破產申請受理時的財產狀況2008.3.3，中顯公司向鄭州高新區法院申請破產負債1.12億余元資產：貨幣資金僅3514元國外的應收賬款（超過訴訟時效）48多畝土地、廠房、機械、員工宿舍（土地尚未拿到使用權證）如果中顯公司破產，導致的不良后果中顯公司的無形財產將付之東流