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文檔簡介

第6章公司股東第一節股東概述第二節股東權利第三節股東資格的認定第一節公司股東概述一、股東的概念與類別二、股東資格的取得與喪失一、股東的概念(一)概念股東指在公司設立時或在公司成立后合法取得公司股份并對公司享有權利和承擔義務的人,簡單說就是公司的股份持有人。有限責任公司統稱股東,股份有限公司使用了“發起人”概念。發起人是指參加訂立發起人協議、提出設立公司的申請、認購公司出資或股份并對公司設立承擔責任的人。股東的法律地位:既表現在股東與公司之間法律關系,又表現于股東與股東之間法律關系。(1)對公司而言,股東享有股東權;(2)對股東相互而言,股權平等,同股同權。(二)公司股東的類別公司的股東一般由下列三類股東構成:1、參與公司設立,認購公司首次發行股份或出資的原始股東;2、在公司存續期間依法繼受取得出資或股份的繼受股東;3、公司成立后因公司增資而加入的新股東。二、股東資格的取得與喪失(一)股東資格的取得1.原始取得基于公司的設立而取得因增資或者發行新股而取得2.繼受取得受讓受贈繼承合并強制分割(二)股東資格的喪失1、所持有的股權已經合法轉讓的2、未依公司章程約定履行股東義務,而受到除名處分的3、因違法受到政府處罰而被剝奪股權的4、法律規定的其他事由第二節股東權利一、股東權的概念二、股東權的分類三、股東權的保護一、股東權的概念(一)理論表述股東權亦即股權,是指股東因向公司出資而享有的權利。包括:出席或委托代理人出席股東會并行使表決權,但無表決權股除外。按照公司法及公司章程的規定轉讓出資或股份。查閱公司章程、股東會會議紀要、會議記錄和會計報告,監督公司的經營,提出建議或質詢。按其出資或所持股份取得股利,即公司盈余分配的請求權。公司終止后依法取得公司的剩余財產,即剩余財產的分配請求權。(二)立法表述《公司法》第4條:公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。立法表現:1)股利分配請求權352)剩余財產分配請求權1873)新股認購優先權354)表決權43(表決回避制125)5)知情權:查賬權、質詢權、建議權6)股東會召集權主持權41,1027)異議股東的股份回購請求權758)中小股東的累積投票權1069)臨時提案權10310)股東訴權:股東直接訴權153;股東代表訴訟權152。(三)股權的性質1、所有權說2、債權說3、社員權說4、獨立民事權利說二、股東權的分類1、根據行使目的分為自益權和共益權自益權——股東從公司取得經濟利益的權利共益權——股東參加公司經營管理的權利2、根據股東人數分為單獨股東權與少數股東權單獨股東權——只有有一股就可以行使的權利,如自益權。少數股東權——必須擁有一定限額股份的股東才能行使的權利。如共益權中的請求召開臨時股東會議的權利。3、根據股東權性質分為固有權和非固有權固有權——非經股東同意,不得以股東會決議剝奪的權利,如共益權。非固有權——股東會可以決定剝奪的權利,如自益權。4、根據股東權利在參與管理與分紅上的優先與劣后上的不同,分為優先股股權與普通股股權優先股股權:有限表決權,優先分紅(通常為固定股利)、分享剩余財產。享有剩余索取權但不分享剩余控制權普通股權:參與管理,承擔風險,劣后分紅。享有剩余控制權但劣后享有剩余索取權。三、股東權的保護(一)股東權應當平等保護同股(同類型)同權;章程可例外規定(二)中小股東權保護大股東對中小股東的信義義務小股東權更應抓住的股東權實際上大小股東力量失衡,需要法律的傾斜保護,對中小股東而言下列五權至為重要:第一,查賬,行使知情權;第二,請求法院強制分紅,行使分紅權;第三,轉股權,請求大股東購買自己的股份;沒有規定,遺憾!第四,退股權,請求公司購買自己的股份;第五,解散公司的訴權。(三)控制股東的義務1、控股股東——50%以上的持股比例或比例雖不到50%以上,但依其出資額或持有股份所享有的表決權已足以對公司行為產生重大影響的股東。2、實際控制人——雖不是公司的股東,但通過投資關系、協議或其他安排,能夠實際支配公司行為的人3、控股股東應對公司和其他股東負有誠信義務第二十一條公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。違反前款規定,給公司造成損失的,應當承擔賠償責任。

(四)股東權濫用的禁止1、濫用股東權性質:侵權損害賠償請求權人:股東或公司賠償義務人:控股股東2、濫用公司人格性質:公司人格否認(有限責任的個案否認)請求權人:公司債權人責任人:控股股東和非控股股東第二十條:公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程,依法行使股東權利,不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。

公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的,應當依法承擔賠償責任。

第二十一條公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。

第三節股東資格的認定一、為什么需要認定股東資格二、如何確認股東資格一、為什么要確認股東資格(一)公司糾紛解決之需要確認股東身份是公司訴訟中當事人資格審查的必備環節;股東權糾紛以股東身份的確認為前提;股權轉讓糾紛的核心是確認股東身份;(二)實踐中存在公司設立與運作不規范現象公司應當置備股東名冊,但公司往往沒有;股東名冊與公司登記記載不一致;匿名股東,實際出資且參與公司經營管理;股權轉讓往往不進行變更登記發起人協議、章程的記載、股東名冊記載、出資證明書以及工商登記記載等影響股東身份的要素,存在缺漏、不一致甚至于矛盾的現象。

(三)我國《公司法》相關規定含糊《公司法》第32條有限責任公司成立后,應當向股東簽發出資證明書。

出資證明書應當載明下列事項:

(一)公司名稱;

(二)公司成立日期;

(三)公司注冊資本;

(四)股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期;

(五)出資證明書的編號和核發日期。

出資證明書由公司蓋章。第33條有限責任公司應當置備股東名冊,記載下列事項:

(一)股東的姓名或者名稱及住所;

(二)股東的出資額;

(三)出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東,可以依股東名冊主張行使股東權利。

公司應當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關登記;登記事項發生變更的,應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的,不得對抗第三人。有人解讀為:出資證明書、股東名冊以及工商登記都是判斷和證明依據,出資證明書與股東名冊具有實質意義的判斷標準,工商登記僅是公示意義之外在形式意義的標準。有人解讀為:股東名冊、出資證明書、章程與公司登記記載都是依據,而且,實際出資及實際參與公司的活動均為依據。有人解讀為:出資證明書是股東身份的證明。甚至有人認為,出資證明書是根本(實質)標準。廣東國際信托投資公司破產案,以實際出資作為確認股東身份的標準在廣東國際信托投資公司破產案中,法院確認登記在廣東省信托房產開發公司和廣信實業有限公司名下的廣東國際大廈實業公司的股權(合計100%)為廣東國投公司破產財產。從而以實際出資而不是以登記記載為據,認定公司股東身份。廣東省高級人民法院認為,雖然工商管理機關登記中廣東國際大廈實業公司的中方投資人為房產公司,外方投資人為廣信香港,廣東國投公司只是其主管部門。但是,房產公司并沒有履行出資義務,廣信香港的出資實際上也來源于廣東國投公司。由于房產公司和廣信香港均沒有履行股東最基本的出資義務,均不是合法的股東,廣東國投公司作為廣東國際大廈實業公司的實際出資者,對該公司應該享有所有權。據此裁定:廣東國際大廈實業公司的100%股權歸廣東國投公司所有。二、如何確認股東資格(一)股東身份的考量因素1、考量因素(1)原始取得設立公司的協議、公司章程記載、出資證明(股金證)、股東名冊以及公司登記記載,是認定股東身份的考量因素。(2)繼受取得股東會決議、轉讓協議、繼承、支付對價、公司股東變更登記,或者,雖未變更登記,但受讓人以新股東的身份參與公司的經營管理活動,實際行使股東權利和履行股東義務。

一般情況下,確認股東身份,下列要件應當齊備:成為股東的內心意思:簽署協議、章程;出資:向公司出資或認購新增股份、支付繼受公司股份的對價款;股東姓名或者名稱被記載于股東名冊;股東姓名或者名稱被記載于公司登記文件。(二)認定路徑1、形式要件說:以股東是否被記載于出資證明書、股東名冊、公司章程及工商登記形式要件作為確定股東資格的標準。股東名冊、出資證明書、公司章程及公司登記記載是形式證據。出資證明書:只能用來證明股東出資義務的履行,不能僅僅根據出資證明書的持有事實就確定為公司的股東。股東名冊:股東名冊只具有內部效力,不具有對抗第三人的效力。公司章程:公司章程作為公司的內部文件,公司章程對股東的記載并不能用來對抗第三人。工商登記:工商登記對股東的記載具有對抗效力,被記載者可以據此以股東身份對抗第三人。2、實質要件說:以實際履行出資義務、實際行使股東權利為實質性要件確認股東資格。

隱名股東——指雖未被公司章程等文件記載未公司股東,但是實際出資人的人。顯名股東——在公司章程等法律文件上顯名的人(三)認定路徑及證據要素間的關系1.從證據之角度來看:股東名冊有股東身份的推定效力。沒有股東名冊,公司登記具有股東身份推定效力。形式證據優于實質證據。股東名冊、出資證明書、公司章程及公司登記記載是形式證據。形式證據可以被實質證據推翻。但實際履行出資(出資證明書)、實際行使權利等實質性證據任何單一證據均不足以推翻形式證據,需要綜合具體情況考慮。2.從主體之角度看,堅持內外有別原則。股東之間、股東與公司之間發生股東身份糾紛,原則上以股東名冊為準,但公司章程、股東與出資人協議以及出資購買股份等實質證據有綜合證明效力。股東、公司與第三人就股東資格發生糾紛,應以工商登記為準。3.因隱名出資造成的名義出資與實際出資人不一致的,一般應當認定名義出資具有股東資格。但名義出資人應當履行其與實際出資人訂立的有關出資協議約定的義務當隱名股東要求公司承認其實際股東地位時,公司章程有特別規定或其他大部分股東認可實際股東地位時,應當認定實際出資人具有公司股東資格。隱名股東、名義股東之間及其與公司、債權人間關系的處理堅持內外有別的區分原則。隱名出資人與顯明股東的關系,根據他們之間的協議,適用民法與合同法解決其糾紛。隱名出資人、顯明股東與公司的關系。原則上由顯明股東行使權利,履行義務,隱名出資人不得要求公司對其負責。但在隱名出資人被公司確認為股東后,則可行使股東權利。之前顯明股東實施的行為效力,不受影響。隱名出

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