仲裁業務基本技能

安徽省律師協會賈曉清

“法律的生命不是邏輯，而是經驗。”

----小奧利弗·溫德爾·霍姆斯：《普通法》幾個問題1.談談你對仲裁的認識。2.你代理過幾個仲裁案件？什么案由的？3.在幫助客戶選擇糾紛解決方式時，你更愿意選擇仲裁還是訴訟？為什么？4.你認為代理仲裁案件與代理訴訟案件有什么本質的不同？5.你更愿意代理仲裁案件還是訴訟案件？講在前面自仲裁法1995實施以來，全國依法重組了230家仲裁機構，選聘和任用了近3萬名專業人士擔任仲裁員，依法仲裁了157000多件民商事糾紛，標的額達3720多億元。合肥仲裁委2008年共受理600多件民商事案件，與合肥市包河區法院同期受理的案件數量接近，成為律師業務的重要組成部分。（2014年受案546件標的額26.59億）

2010年度共辦結案件594件,總標的額為84,738萬元，收費493.6萬元

.房屋買賣合同糾紛案件以242件高居案件數量第一

1995年-2014年全國仲裁委員會受理案件數走勢圖1995年-2014年全國仲裁委員會受理案件標的額走勢圖第一章概論本章主要內容1、什么是仲裁？2、仲裁有哪些特點一、仲裁的概念

仲裁又稱公斷，是指民商事糾紛的當事人按事先或事后達成的協議，自愿將有關爭議提交仲裁機構（非司法機構），仲裁機構以第三者的身份居中對爭議的事實及權利和義務作出裁決，以解決爭議，維護當事人的合法權益，當事人有義務履行裁決的一種制度。

(匯德拍賣)

申請人（開發商）A被申請人（購房者）B承包方（證人）C欠款48萬建筑房90萬還款轉讓買賣關系1、法律關系：A

B

（返還欠購房款50萬）

C

A（A欠C工程款48萬）

C

B

（C將A抵債的房屋轉賣給B）申請事由：返還購房款，總房價90萬元。被申請人答辯：該房款從C處購買，已付清房款。買賣關系債務關系轉讓關系2、代理思路：B可以另行申請。要求C承擔付款義務。或者返還已經交予B的款項，從而達到兩等合并處理的目的。3、處理思路：B已交90萬。B不可能為一次購買多次付款。需要證明B確實付款。二、仲裁的特點自愿性和排他性局限性：不能一攬子平息全部爭議；欠缺法的安定性和預測性（仲裁法第4條當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協議無效的除外）快捷、經濟性公正性

保密性專家、權威性廣泛性民間性

為什么選擇仲裁根據企業內部的說法，選擇仲裁方式的主要考慮有：一是仲裁開庭具有保密性，一般可以避免社會各界對糾紛仲裁過程的炒作；二是擔心公司一旦涉及訴訟會影響公司的美譽度，相比較而言仲裁要好聽一些。

案例1【案情】張某早年離異，一直沒有結婚。考慮到日后養老問題，張某決定收養子女。1985年，張某通過法定程序收養了孤兒院的李某，李某當年僅9歲，張某對李某疼愛有加，盡其所能地照顧和撫養李某。但李某長大成人后，對張某不僅不孝順，而且經常打罵張某。張某非常傷心，認為再繼續維持收養關系已經沒有任何意義。二人經協商決定解除收養關系，于是簽訂了書面的仲裁協議，并于1998年8月向其住所地的仲裁委員會提出了解除收養關系的仲裁請求。【問題】我國《仲裁法》對仲裁的范圍有何規定第二章仲裁機構本章主要內容1、仲裁機構的幾種基本形式2、著名仲裁機構簡介一、仲裁機構的幾種基本形式：1、通常都是民間組織；2、國別性仲裁機構：在一國之內設立，如國際商會仲裁院3、超國家性仲裁機構：由民間性國際組織、政府間國際組織設立，如世界知識產權組織仲裁中心、解決投資爭端國際中心等二.仲裁機構簡介國際商會仲裁院(ICC)

美國仲裁協會(AAA)中國國際經濟貿易仲裁委員會(CIETAC)

倫敦國際仲裁院(LCIA)

解決國際投資爭端中心（ICSID）

仲裁機構簡介瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院（SCC）日本商事仲裁協會香港國際仲裁中心新加坡國際仲裁中心世界知識產權組織仲裁和調解中心中國國際經濟貿易仲裁委員會CIETAC1956年4月成立.從1994年起,貿仲已步入世界主要仲裁機構的行列.在國際爭議受案量方面,貿仲一直排在世界前列.近年來,貿仲受理案件的爭議金額也有大幅度增長.隨著貿仲仲裁規則的進一步與世界接軌,和各項改革措施的實施,貿仲將在國際商事仲裁領域扮演越來越重要的角色.貿仲在作為一個國際商事仲裁機構的同時,現在也同時受理純中國國內性質的各類具備仲裁性的糾紛.

瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院（SCC）斯德哥爾摩商會成立于1917年，其仲裁機構組織設立于1949年。現行仲裁規則自1999年4月1日起開始施行；與中國國際經濟貿易仲裁委員會有業務聯系。設立的目的在于解決工業、貿易和運輸領域的爭議香港國際仲裁中心

成立于1985年9月，仲裁中心的設立是為了滿足東南亞地區的商務仲裁的需要，同時也為中國內地當事人和外國當事人之間的經濟爭端提供“第三地”的仲裁服務。《2000年仲裁條例》增加了“內地”、“內地裁決”等相關內容，以保證香港回歸后內地和香港仲裁裁決的相互承認和執行的問題。新加坡國際仲裁中心

新加坡國際仲裁中心成立于1990年，設在新加坡。新加坡仲裁中心主要以解決建筑工程、航運、銀行和保險方面的爭議見長。

對于中國內地與歐美公司的貿易，各方妥協的結果往往會選擇在新加坡國際仲裁中心進行仲裁。

合肥仲裁委員會

合肥仲裁委員會于1998年組建，依法解決各類經濟糾紛的專門機構。聘請了三百多位在法律界、經貿界、金融證券界、科研部門及大專院校等社會各個領域的具有專業水平和豐富實踐經驗、公道正派的人士擔任仲裁員。其中達到副高級職稱的仲裁員占總數的70%。受案范圍已向全國各地延伸，受案類型已廣泛涉及民商事糾紛各領域，已經成為東南片區（浙江、福建、江西、安徽）乃至全國較有影響力的仲裁機構之一。

現行的仲裁規則在修改中第三章、律師如何代理仲裁案件本章主要內容1、幫助客戶選準爭議解決方式2、仲裁協議的制定與效力認定3、仲裁機構和仲裁員的選擇4、仲裁程序5、考慮仲裁規則的適用一、幫助客戶選準爭議解決方式1.程序多少與耗時長短的考量（救濟途徑）

2.收費高低不同（關于仲裁費用）3.勝訴方律師費的承擔不同

4.對裁決人員有無選擇權不同5.境外執行力度不同（內地與港澳）6.現階段中國仲裁存在的問題行政化、仲裁協議形式要件僵化、證據與保全制度過于簡單等等仲裁的局限性1.被申請仲裁的當事人可以較輕易實現程序權利的濫用，以此侵犯申請人的程序權利。2.仲裁法上沒有關于第三人參與仲裁的制度無法從程序上一次性解決糾紛。3.仲裁的費用與訴訟費用比較而言是較為昂貴的。4.仲裁程序的局限性還體現在對錯誤裁決難以糾正，事后救濟途徑不足。5.仲裁機構對仲裁程序的缺乏強制性的權力，仲裁過程離不開法院的配合支持，而現實情況是法院對仲裁委員會的配合度并不理想

*仲裁費用的種類仲裁案件受理費用于支付仲裁員報酬、維持仲裁委員會正常運轉的必要開支

仲裁案件處理費仲裁員因辦理案件出差、開庭而支出的食宿費、交通費及其他合理費用證人、鑒定人、翻譯人員等因出庭而支出的食宿費、交通費、誤工補貼咨詢、鑒定、勘驗、翻譯等費用復制、送達案件材料、文書的費用其他應當由當事人承擔的合理費用。對企業選擇糾紛解決方式的建議1.如果簽訂合同的對方當事人是在外國注冊成立的企業（不含外國企業在中國設立的獨資和合資企業），則應當選擇仲裁，因為仲裁的結果更容易在國外獲得承認和執行；2.如果合同事項具有極高專業性，而其中的法律關系并不復雜，選擇仲裁方式為宜；3.如果合同對方當事人是實力雄厚、企業資產真實可見、商業信譽良好的企業，那么既可以選擇訴訟方式，也可以選擇仲裁；4.如果合同對方當事人是規模不大、信譽較差、經營能力較弱的企業，則應當盡量避免選擇仲裁為解決糾紛的方式.*仲裁費用的標準仲裁受理費的標準，由仲裁委員會在仲裁案件受理費表規定的幅度內確定，并報仲裁委員會所在地的省、自治區、直轄市人民政府物價管理部門核準。受理費表中的爭議金額，以申請人請求的數額為準；請求的數額與實際爭議金額不一致的，以實際爭議金額為準。申請時爭議金額未確定的，由仲裁委員會根據爭議所涉權益的具體情況確定預先收取的受理費數額。仲裁處理費的標準，按照國家有關規定執行；國家沒有規定的，按照合理的實際支出收取。*仲裁費用的預收和分擔仲裁費用的預收申請人應當在收到仲裁委員會受理通知書之日起15日內，按仲裁案件受理費表的規定預交案件受理費。被申請人在提出反請求時，亦應當按照仲裁案件受理費表規定的費率預交受理費。有關案件處理費中證人、鑒定人、翻譯人員等因出庭而支出的食宿費、交通費、誤工補貼和咨詢、鑒定、勘驗、翻譯等費用，由提出申請的一方當事人預付。重新仲裁和對裁決書進行補正，不再行收費。仲裁費用的分擔由敗訴方負擔按比例分擔。通常情況下，當事人部分勝訴部分敗訴的，由仲裁庭根據當事人各方的責任大小確定各自應承擔的仲裁費用比例當事人協商分擔特殊情況下由申請人負擔，特殊情況主要指申請人撤回仲裁申請或視為撤回仲裁申請。*仲裁受理費的緩交當事人預交案件受理費確有困難的，由當事人提出申請，經仲裁委員會批準，可以緩交當事人既不按期預交案件受理費，也不提出緩交申請的，視為撤回仲裁申請能予緩交的費用只是仲裁案件受理費，仲裁案件處理費不能緩交沒有免收仲裁費用的規定*內地執行港澳地區的仲裁裁決“一國兩制”實現前香港裁決在內地申請承認與執行依照《紐約公約》辦理澳門裁決在內地申請承認與執行按互惠原則處理

“一國兩制”實現后1999年《內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排》

2007年《關于內地與澳門特別行政區相互認可和執行仲裁裁決的安排》*港澳地區執行內地的仲裁裁決香港在“一國兩制”實現之前，依照《紐約公約》辦理香港回歸后，《內地與香港特別行政區相互執行仲裁裁決的安排》澳門回歸之前，很長一段時間內并沒有承認和執行內地裁決1998年至2008年，《涉外商事仲裁專門制度》采取普遍主義，只要符合第36條規定的條件，任何國家或地區的仲裁裁決均可在澳門得到承認與執行，除非澳門法院確信外國或外法域將拒絕承認和執行澳門的仲裁裁決2008年以后，關于內地與澳門特別行政區相互認可和執行仲裁裁決的安排二、仲裁協議的制定與效力認定仲裁協議的制定（一）仲裁協議的概念仲裁協議，或稱仲裁合同、仲裁契約，是當事人自愿把他們之間業已發生或將來可能發生的民商事領域的財產性權益糾紛交付仲裁解決的共同意思表示。（二）仲裁協議的類型：1.仲裁條款2.仲裁協議書3.其他文件中包含的仲裁協議4.數據電文中的仲裁協議（三）仲裁協議的內容：請求仲裁的意思表示仲裁事項（可仲裁性、事項明確性）仲裁事項指當事人提交仲裁的爭議范圍在仲裁實踐中，仲裁事項一般都盡可能作廣義解釋，如《仲裁法解釋》第2條。（關于侵權行為的可仲裁性）

選定的仲裁委員會在仲裁協議中訂明仲裁委員會的名稱即使仲裁協議約定的仲裁機構名稱不準確，但能夠確定具體的仲裁機構的，應當認定選定了仲裁機構

案例2“所有因此提單產生的爭議應按照中國法律在中國法院審理或在中國仲裁。”一項爭議的解決如果約定了提交仲裁，那么它本身應排斥訴訟，仲裁和訴訟不能同時進行，否則就違背了仲裁制度的根本原則。在本案所涉管轄權條款中，當事人既約定了進行仲裁又約定了進行訴訟，該仲裁協議應認定無效。

案例3【案情】上訴人香港裕億公司、加拿大太子公司因為與被告人輕紡公司侵權損害賠償一案，不服江蘇省高級人民法院一審民事裁定，向最高人民法院提起上訴。

涉案合同第8條約定：“凡因執行本合約所發生的或與本合約有關的一切爭議，雙方可以通過友好協商解決；如果協商不能解決，應提交中國國際經濟貿易仲裁委員會，根據該會的仲裁規則進行仲裁。仲裁是終局的，對雙方均有約束力。”

江蘇高院以侵權不具備仲裁性受理了此案。

最高人民法院認為：本案雙方當事人在合同中明確約定發生糾紛通過仲裁方式解決，在該合同未經有關機關確認無效的情況下，當事人均應受該合同條款的約束；本案各方當事人均應受合同中訂立的仲裁條款的約束，所發生的糾紛應該通過仲裁解決，人民法院無權管轄。【問題】侵權爭議是否具有可仲裁性？仲裁協議的法律效力是什么侵權爭議是否具有可仲裁性第一，爭議的可爭訟性第二，爭議的糾紛涉及財產權益第三，爭議的糾紛涉及的是可以由當事人自由處分的權益第四，公共政策的考量（刑事案件引發的損害賠償、稅務案件等涉及公共利益）（四）擬定仲裁協議應注意的問題1.爭取在爭議發生前2.力爭在中國涉外仲裁機構進行仲裁3.選擇對中國比較友好的第三國或選擇被訴方所在國仲裁機構4.力求嚴謹（不要“越限”、不要“二者兼顧”

）5.幾種常見約定的⑴僅約定仲裁規則，視為未約定仲裁機構；⑵當事人訂立仲裁協議后合并、分立的，仲裁協議對權利的繼受人有效；⑶當事人訂立仲裁協議后死亡的，仲裁協議對承繼其仲裁事項中的權利義務的繼受人有效⑷怎樣認定合同正文以外的文字和簽章的效力（5）如何理解“因本合同發生爭議”“因執行本合同發生爭議”處理（五）推薦幾種仲裁協議1、中國當事人在對外經濟貿易活動中常用的仲裁協議在被訴方國家仲裁的仲裁協議：

凡因執行本合同所發生的或與本合同有關的一切爭議，雙方應通過友好協商解決，如果協商不能解決，應提交仲裁。仲裁在被訴一方國家進行。如在中國，則由……仲裁委員會根據該會現行的仲裁規則進行仲裁。如在……國，則由……機構按該機構仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力。在第三國仲裁的仲裁協議：

凡因執行本合同所發生的或與本合同有關的一切爭議，雙方應通過友好協商解決；如果協商不能解決，應提交……國……地……仲裁機構，按照其仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。推薦幾種仲裁協議2.香港國際仲裁中心推薦的仲裁協議本地仲裁的示范仲裁條款：凡因本合同產生或與本合同有關的任何爭議或分歧應提交香港國際仲裁中心并按其本地仲裁規則通過仲裁解決。國際仲裁的示范仲裁條款：凡因本合同或與本合同有關的任何爭議、爭執或索償、違約終止或合同無效等均應通過仲裁解決。仲裁按目前有效的聯合國國際貿易法委員會的仲裁規則進行。推薦幾種仲裁協議3、合肥仲裁委員會推薦的仲裁協議因本合同引起的或與本合同有關的任何爭議，均提請合肥仲裁委員會按照該會仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。4、爭議發生后雙方當事人訂立的仲裁條款我們雙方愿意提請……仲裁機構根據其仲裁規則，仲裁解決如下爭議：

(1)……(2)……仲裁地點在……國……地。我們同意仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。當事人名稱、地址、簽字(或蓋章)……年……月……日于……。推薦幾種仲裁協議國際商會仲裁院推薦的仲裁協議所有產生于或與本合同有關的爭議均應按照國際商會仲裁規則由依該規則指定的一名或數名仲裁員終審解決。美國仲裁協會推薦的仲裁協議由于或者關于本合同，或者違反本合同發生的任何爭議或要求，都按美國仲裁協會的規則用仲裁方法解決，仲裁員作成的裁決，可以送請任何有管轄權的法院執行。解決投資爭端國際中心推薦的仲裁協議當事人特此同意，將本協議有關的或因本協議發生的任何爭議提交解決投資爭端國際中心依《關于解決國家與他國國民之間的投資爭端的公約》通過仲裁解決。推薦幾種仲裁協議聯合國國際貿易法委員會推薦的仲裁協議由于本合同發生的與本合同有關任何爭議、爭端或請求，或有關合同的違約、終止、無效，應按現行有效的聯合國國際貿易法委員會仲裁規則予以解決。當事人可以補充：“任命機構應為……(機構或個人的名稱或全名)”；“仲裁員人數應為……(一人或三人)”；“仲裁地點應為……(城鎮或國家)”；“仲裁程序中所用的一種或多種語言應為……”。推薦幾種仲裁協議中國國際經濟貿易仲裁委員會推薦的仲裁協議凡因本合同引起的或與本合同有關的任何爭議，均應提交中國國際經濟貿易仲裁委員會，按照申請仲裁時該會現行有效的仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。北京仲裁委員會推薦的仲裁協議因本合同引起的或與本合同有關的任何爭議，均提請北京仲裁委員會按照該會仲裁規則進行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。仲裁協議的效力認定（一）仲裁協議效力的表現：(p536)對當事人的效力對仲裁機構（仲裁員）的效力對法院的效力（二）對仲裁協議效力有異議1.法院作出裁定（雙方請求不一致的）2.仲裁機構先于法院接受申請并作出決定3.請求目的不同的（財產權益、仲裁協議的效力）4.向兩個以上仲裁委員會申請仲裁的（三）無效的仲裁協議1.無民事行為能力人或者限制民事行為能力人簽訂的仲裁協議；2.約定的仲裁事項超出了仲裁的范圍；3.仲裁協議對仲裁委員會沒有約定或者約定不明，當事人又達不成補充協議的；4.一方采取脅迫手段，迫使對方訂立的仲裁協議；5.簽訂仲裁協議是民事法律行為，必須采取書面形式，當事人口頭訂立的仲裁協議無效。（四）仲裁是否存在時效的問題我國《仲裁法》74條規定，法律對仲裁時效有規定的，適用該規定；法律對仲裁時效沒有規定的，適用對訴訟時效的規定。仲裁時效普通仲裁時效期間：從知道或者應當知道權利被侵害時起2年；但是從財產權利被侵害時起超過20年的，仲裁委員會不予保護。2年仲裁時效與20年仲裁時效，共同構成普通仲裁時效。特殊仲裁時效：是指普通仲裁時效以外的仲裁時效。如，合同法第129條規定的因國際貨物買賣合同和技術進出口合同爭議申請仲裁的期限為4年。自當事人知道或者應當知道其權利被受到侵害之日起計算。三、仲裁機構和仲裁員的選擇（一）仲裁機構的選擇（沒有級別和地域管轄）1、選擇仲裁成本低的仲裁機構2、選擇大城市的仲裁機構3、選擇就近的仲裁機構4、選擇專業的仲裁機構5、考慮仲裁規則的有利與否（二）仲裁員的選擇1、選擇熟悉相關專業知識的仲裁員(名冊制)2、應避免選擇符合法定回避條件的仲裁員3、必須在規定的時間內選擇仲裁員4、關于首席仲裁員的選定5、關于回避（仲裁法34條）案例4【案情】2001年，浙江某裝潢公司與杭州某飯店簽訂了裝飾裝修合同。合同履行后，飯店以裝修質量低劣為由拒絕付款。在多次協商未果的情況下，裝潢公司依據合同約定，向杭州仲裁委員會提請仲裁。杭州仲裁委員會受理此案后，依據《仲裁規則》和當事人雙方的約定，組成了仲裁庭審理此案。開庭后，裝潢公司發現仲裁庭的一名仲裁員與飯店的代理人曾經是同事，認為這可能影響本案的公正裁決。為此裝潢公司向杭州仲裁委員會提出了仲裁員回避申請。經仲裁委員會審查，仲裁委員會主任批準了裝潢公司提出的回避申請。【問題】我國《仲裁法》對仲裁回避有何規定？（三）代理當事人在庭外與仲裁庭進行溝通第一，向仲裁庭反映情況必須通過辦案秘書第二，采用書面的形式提交仲裁庭第三，反映情況要及時（四）律師參與仲裁應當遵守的紀律

1、不得進行損害仲裁機關威信和名譽的行為

2、不得違反仲裁庭紀律，擾亂仲裁庭秩序3、不得采用歪曲事實、曲解法律、偽造證據

4、不得誘使委托人、證人和其他人在仲裁活動中制造、提供偽證5、不得向仲裁人員或者其他執法人員行賄或者指使、誘導委托人向上述人員行賄案例5【案情】2007年10月20日，申請人與被申請人簽訂了一份聯合經營拆解廢鋼船合同。合同還約定：在合同履行過程中所產生的一切爭議，雙方應友好協商解決，協商不成的，提交某某仲裁委員會仲裁解決。在履行合同過程中，雙方發生爭議。申請人按照合同中的仲裁條款向仲裁委員會提出仲裁申請。仲裁委按照《仲裁法》和仲裁規則的規定組成了仲裁庭。并根據申請人的申請決定公開開庭審理該案件。【問題】我國《仲裁法》對仲裁審理的方式有何要求？

四、仲裁程序仲裁程序與民事訴訟程序比較1.受案范圍2.提起條件和管轄(代理人人數)3.財產保全和證據保全4.組成仲裁庭和審判組織5.審理方式6.審理原則7.審理程序的階段性和順序性8.審級制度9.和解10.對撤回仲裁申請和撤回起訴的處理11.調解

12.仲裁裁決和法院判決、裁定的作出撤回仲裁申請1。當事人撤回仲裁申請或仲裁庭視為當事人撤回仲裁申請，不是仲裁協議失效的前提條件。2.從實踐上看，原仲裁庭仍然可以是重新行使仲裁權的主體。3.如果雙方完全自愿地對糾紛解決方式、仲裁權內容或仲裁庭組成方式等重新達成協議，也應該尊重他們的新選擇。

13.提交文件及開庭庭審中幾個常見問題的避免1、把握好法律關系，找準申請理由，爭取勝算（如國稅局案）2、法律文書引用涉案《合同》條文時，要用原文。不要用基于代理思路對合同的理解（如車庫案）3、舉證時，歸類編號，如：合同效力類、履行類等（舉例）4、語言精練，理性冷靜（胡某案體會）