第四章合同法第一節合同法概述

第二節合同的訂立

第三節合同的效力

第四節合同的履行

第五節合同的擔保

第六節合同的變更、轉讓和終止

第七節違約責任第一節合同法概述一、概念又稱契約Mutualassent,“合意”。∣權利、義務

↑主體（公民、法人）——主體（公民、法人）

合同的特征：（1）民事法律行為（2）平等主體之間的協議（3）以設立、變更和終止民事權利義務關系為目的（4）當事人意思表示一致二、合同的分類根據不同的標準，可以將合同分為不同的類型：雙務合同和單務合同、有償合同和無償合同、諾成合同和實踐合同、主合同與從合同、格式合同與非格式合同、要式合同與非要式合同等等。三、合同法的概念和作用（一）概念(二)作用1、維護合同當事人的合法權益2、規范市場行為，維護市場秩序3、促進企業改善經營管理，提高經濟效益4、促進對外開放，發展經濟技術合作與交流（三）、合同法的基本原則合同自愿原則平等、公平原則誠實信用——“帝王規則

”（道德→法律）合法性原則第二節合同的訂立一、合同主體類型：自然人、法人、其他組織資格：民事權利能力、民事行為能力

書面（合同書、信函、數據電文）二、合同形式口頭（當面、電話交談）其他（推定）三、合同的內容主體標的數量主要條款質量價金條款履行期限、地點、方式違約責任爭議解決次要條款四、訂立合同的方式——要約（offer）、承諾（acceptance）（一）要約1、概念締約意愿2、條件締約條件（標的、數量、價格）要約邀請（Invitationforoffer）？

——希望他人向自己發出要約的意思表示?！皇茄垖Ψ较蜃约喊l出要約，不會因相對人的承諾而產生合同，也不會由此要約邀請而約束自己?！纾荷虡I廣告、寄送的價目表、招標書、拍賣公告、招股說明書等。

同學甲：這件衣服多少錢？店主乙：２００元。同學甲：太貴了。１００元我買一件。店主乙：最低要１５０元。同學甲：１２０元吧，要不我不買了。店主乙：別走，１２０元賣給你！——哪些是要約邀請？要約？反要約？3、要約生效：——到達主義（大陸法系、1980CISG）——發信主義（英美法系）——“要約到達受要約人時生效”（中國合同法）例：甲在４月５日向乙發出一商業要約普通信函，要以某種價格購買乙的一種商品。４月１０日信函到達乙處，但是乙正好外出，4月12日才回來，此時要約生效的時間是哪一天？4、要約的撤回（要約未生效）例：甲在４月５日以普通信件發出要約，后來正好４月６日市場變化，于是在４月７日發出撤回要約的信函，４月８日到達乙處；原普通信件４月９日到達乙處。５、要約的撤銷（要約已生效）哪種情況下要約不得撤銷？６、要約的失效？受要約人明確表示拒絕要約；受要約人對要約的主要條款作出修改；——反要約（counteroffer)承諾期屆滿而受要約人沒有作出承諾的意思表示；要約人依法撤銷要約（二）承諾（Acceptance）1、概念：受要約人同意要約的意思表示。2、條件：（1）由受要約人向要約人作出；（2）在規定時間內到達要約人；（3）接受要約主要內容；（4）表明受要約人愿意和要約人訂立合同（5）承諾作出的方式必須符合要約的要求。案例:賣方發出要約：現有某品牌M型按摩椅一個，價個15000元，如同意購買，請將15000元匯入我的銀行帳戶，可以立即交貨。買方答復：同意購買，已經將15000元匯至你開戶的銀行，交貨后立即付款。賣方收到買方答復后，卻將按摩椅賣給他人。問：賣方能否這么做？3、承諾的撤回？五、合同的成立成立的條件成立的時間六、格式條款合同當事人為了重復使用而預先擬定、并在訂立合同時未與對方協商的條款

合同法對格式條款的限制七、締約過失責任第三節合同的效力概念：有效合同效力類型：無效合同效力待定合同可變更（可撤銷）合同有效合同當事人相應的民事行為能力條件：當事人意思表示真實合同內容合法（社會公共利益）合同成立≠

合同生效

↓

↓事實上的合同法律上的合同（合法、非法）（合法）合同的生效時間？1、成立即生效依法成立的合同，自成立時生效。2、批準、登記生效3、條件成熟生效

附生效條件的合同，自條件成就時生效。4、期限屆至時生效

附生效期限的合同，自期限屆至時生效。

無效合同

有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）違反法律、行政法規的強制性規定；（五）損害社會公共利益；案例：2009年7月，王某向江某（女方）借款2萬元用于經商。兩個月后，兩人確定了戀愛關系。王某怕江某移情別戀，就要江某出具一張保證書，表明如日后江某提出分手，王某所借2萬元現金則不用歸還。熱戀中的江某照辦了。2010年3月，因江某覺得王某不適合自己，便提出與其分手。分手后，江某要求王某歸還借款，但王某則以江某已作出保證為由，拒絕歸還。4月2日，江某一紙訴狀，將王某告上法庭。法院審理認為，人身關系不能通過“保證書”來約束。盡管江某已出具保證書，但該保證書的內容違反法律規定和社會習俗，應屬無效。江某作為債權人，有權要求王某歸還借款，遂判令王某于判決生效后的10日內，付給江某借款2萬元及利息。合同中的下列免責條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

效力待定合同概念：瑕疵

↙↘追認否認（有效）（無效）

限制民事行為能力人訂立的合同類型：代理權問題產生的合同

處分他人財產的合同

↘可變更（可撤銷）合同下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同

當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷。

有下列情形之一的，撤銷權消滅：

（一）具有撤銷權的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權；

（二）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。

合同無效或被撤銷的法律后果無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產收歸國家所有或者返還集體、第三人。

第四節合同的履行一、合同的履行原則（一）

全面履行原則

當事人應當按照約定全面履行自己的義務。（二）誠實信用履行原則當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。

二、合同的履行規則（一）合同內容缺陷1、協議補缺——當事人意思自治合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協議補充；不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。

2、規則補缺（1）質量要求不明確的，按照國家標準、行業標準履行；沒有國家標準、行業標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執行政府定價或者政府指導價的，按照規定履行。

（3）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

（4）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。

（5）履行方式不明確的，按照有利于實現合同目的的方式履行。

（6）履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔。

（二）價格變動時的履行規則執行政府定價或者政府指導價的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執行；價格下降時，按照新價格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執行；價格下降時，按照原價格執行。

（三）第三人履行規則當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權人承擔違約責任。

當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。

（四）其他履行規則1、同時履行規則。當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權拒絕其相應的履行要求。

2、順序履行規則當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。

3、債權人發生變化的履行規則債權人分立、合并或者變更住所沒有通知債務人，致使履行債務發生困難的，債務人可以中止履行或者將標的物提存。4、債務人提前履行債務的履行規則

債權人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權人利益的除外。

債務人提前履行債務給債權人增加的費用，由債務人負擔。5、債務人部分履行的履行規則債權人可以拒絕債務人部分履行債務，但部分履行不損害債權人利益的除外。

債務人部分履行債務給債權人增加的費用，由債務人負擔6、當事人變動的履行規則合同生效后，當事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負責人、承辦人的變動而不履行合同義務。

（五）不安抗辯權

應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

經營狀況嚴重惡化；轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；喪失商業信譽；有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。

中止履行→及時通知對方

↙↘恢復履行解除合同（對方提供適當擔保)(對方未提供適當擔保)（六）債的保全

1、代位權因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外。

代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔。

債權人←

債務人

↘

↗

第三人2、撤銷權因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求法院撤銷債務人的行為。

撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。

撤銷權行使期限：1年。

債權人————債務人

？↗↙

第三人第五節合同的擔保合同擔保是保證合同得以履行的一種法律制度，是當事人根據法律規定或者合同約定，以第三人信用或者以特定財產保證債務人履行義務、債權人實現權利的制度。擔保法規定了保證、抵押、質押、留置和定金等五種擔保形式債權人債務人從合同關系（1）主合同關系（2）

債權人債務人擔保人主合同關系從合同關系

一、保證（一）保證的概念：

保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證是從屬于主債的從債，主債無效，保證之債也隨之無效。（二）保證的特征：1、保證人以自己的信用或者不特定財產為他人提供擔保2、保證人應當具有清償債務的能力3、應當以書面形式訂立主合同關系債權人債務人保證人保證擔保（三）保證的方式保證的方式有一般保證和連帶責任保證一般保證是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任。連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人和債務人對債務承擔連帶責任的保證。沒有約定或者約定不明，按照連帶責任保證承擔保證責任（四）保證責任的范圍保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。另有約定，從約定（五）保證責任的免除二、抵押（一）抵押的概念抵押是指債務人或者第三人不轉移對抵押財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產折價或者以變賣該財產的價款優先受償。其中債務人或者第三人為抵押人，債權人為抵押權人，提供擔保的財產是抵押物。

二、抵押物的范圍1、抵押物的范圍

2、禁止抵押的物

三、抵押合同和抵押物登記1、抵押合同2、抵押物登記四、抵押權的效力（一）抵押權的基本效力

債務履行期間屆滿抵押權人未受清償的，抵押權人依法將抵押的財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償。（二）抵押人的權利

1．抵押物的占有權2．抵押物的出租權3．用益物權的設定權

4．抵押物的再抵押權5．抵押物的處分權

（三）抵押權人的權利

1．抵押權人的優先受償權

2．抵押權人的保全權

3．抵押權人的處分權

三、質押（一）質押的概念質押是指債務人或者第三人將其財產移交債權人占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依法以該財產折價或者拍賣、變賣該財產的價款優先受償。債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，質押的財產或者權利為質物。兩種類型：動產質權和權利質權（二）法律特征：1、質權以轉移質物的占有為生效要件。2、質權的標的物為動產或者權利。（三）質押合同（四）動產質押的效力1．動產質押所擔保的債權范圍

2．動產質權所及標的物范圍

3．動產質權對出質人和質權人的效力四、留置（一）留置的概念留置是指債權人按照合同的約定占有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人依法留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優先受償的行為。（二）留置權的性質與特征1．成立的法定性

2．占有的事先性

3．留置物與債權的關聯性

（三）留置權成立的條件1．債權清償期限已到；2．債權人依照合同占有債務人的動產；3．債權與財產的占有存在牽聯關系，是依照合同進行的。因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。但當事人可以在合同中約定不得留置的物。（四）留置權的實現1、在留置物被留置后經過至少兩個月的寬限期；2、在該寬限期內留置權人應通知債務人履行債務3、債務人經通知仍未履行義務，也未提供其他經留置權人認可的擔保。留置權的實現方式是，債權人可以與債務人協議以留置物折價，也可以依法拍賣、變賣留置物，以所得價款抵償。五、定金（一）定金的概念與特征定金，是由合同一方當事人預先向對方當事人交付一定數額的貨幣，以保障合同的履行的擔保方式。

特征：1．定金的擔保作用依賴于定金罰則制裁2．定金擔保具有雙向性

3．定金交付后即轉移所有權

4．定金合同是實踐性合同（二）定金罰則及其適用1、定金罰則的內容

給付定金的一方不履行合同的，無權要求返還定金；接受定金一方不履行合同的，應當雙倍返還定金。當事人不完全履行合同的，僅就不履行部分無權要求返還或者雙倍返還定金。另外，當事人接受了定金處罰后不能免除合同中約定的或者法律規定的其他違約責任。2、適用定金罰則的條件（1）以所擔保的合同有效為前提；（2）須有當事人一方不履行合同的事實（3）當事人不履行合同須有主觀過錯。（三）定金與預付款的區別1、定金是一種債的擔保，定金合同為從合同，具有擔保作用；而預付款是一種支付手段，不具有擔保作用；2、定金可因一方違約而是用定金罰則，具有制裁違約方并補償受害方所受損失的作用；而預付款即使一方有違約行為也無罰則可言；3、定金能證明合同的成立，而預付款不能證明合同的成立第六節合同的變更、轉讓和終止一、合同的變更（一）概念：合同成立后，履行完畢前，當事人依法對合同內容所作的修改。（二）變更的類型：1、協議變更

——當事人協商一致，可以變更合同。

2、依法變更

——重大誤解