各位朋友、各位同行：

上午好

知識產權訴訟應對及其策略

同濟大學知識產權學院大成律師事務所上海分所陶鑫良2010年9月16日中國知識產權研究會

“科學技術是一種強有力的工具，怎樣利用它，究竟是給人類帶來幸福，還是帶來災難，全取決于人類自己?！?/p>

————愛因斯坦“科學技術是不會有罪過的，有罪過的只是那些濫用科學技術成就的人們?！?/p>

————約翰居里

★套用愛因斯坦的上述句式：

“知識產權是一種強有力的工具，怎樣利用它，究竟是給中國帶來幸福，還是帶來災難，全取決于中國自己?！?/p>

★套用約翰居里的上述句式：

“知識產權是不會有罪過的，有罪過的只是那些濫用或者誤用知識產權的人們?！?/p>

過去，技術先進性的世界自由競賽今天，世界知識產權壟斷性的強權競爭

當今世界，國家核心競爭力越來越表現為對智力資源和智慧成果的培育、配置、調控能力，表現為對知識產權的擁有、運用能力?！薄\濤世界未來的競爭就是知識產權的競爭,

———溫家寶

中國及其企業的發展躲不開知識產權！

中國及其企業的發展

離不開知識產權！

國家知識產權戰略方針：激勵創造、有效運用、

（源頭）（目的）

依法保護、科學管理。（手段）（基礎）

激勵創造

（源頭）

依法保護

有效運用（手段）（目的）

科學管理（基礎）

一、國內外知識產權形勢與知識產權訴訟二、若干商業秘密訴訟案例及其訴訟策略三、若干著作權益訴訟案例及其訴訟策略四、若干商標權益訴訟案例及其訴訟策略五、若干專利權益訴訟案例及其訴訟策略

近年來來跨國國公司司等一一直在在中國國就關關鍵技技術與與著名名品牌牌成批批量、、多層層次地地申請請專利利和注注冊商商標，，埋雷雷拉網網，筑筑壘布布陣。。為打打壓其其競爭爭對手手和爭爭奪其其市場場份額額，跨跨國公公司等等現在在就很很容易易憑其其手中中的強強勢知知識產產權在在中國國發起起知識識產權權侵權權指控控乃至至于侵侵權訴訴訟。。涉外外知識識產權權糾紛紛已經經進入入爆發發期與與高發發期，，并可可能持持續若若干年年頭。。國內內市場場經濟濟的推推進和和知識識產權權的凸凸顯，，也引引發了了更多多的正正當與與不正正當的的知識識產權權糾紛紛與訴訴訟。。涉外知知識產產權訴訴訟與與糾紛紛，已已經大大軍壓壓境，，兵臨臨城下下；本本土知知識產產權糾糾紛與與訴訟訟，已已經風風起四四野，，遍地地開花花。。我國2002年年—2007年年知識識產權權訴訟訟情況況統計計年度（年）民事訴訟數量（件）刑事訴訟數量（件）行政訴訟數量（件）受理（一、二、再審）審結受理（一審）受理20027800716240920039271686020041374412695356720051658316453335057520061421914056227714362007178771739526841001200824406173953326107420093062636509366020721997－2009－－－166408145096387當前我我國的的知識識產權權形勢勢：內多侵侵權，，外遇遇強權權，既涉濫濫用，，又遇遇壟斷斷。我國當當前知知識產產權應應對：：勇反侵侵權，，公序序良俗俗；奮奮抗強強權，，保企企衛國國；既反壟壟斷，，競爭爭公平平；又又反濫濫用，，市場場公正正。知識產產權制制度建建設的的雙重重任務務：——反侵權權、反反盜版版、反反仿冒冒；——反壟斷斷、反反濫用用、反反暴利利。一、國國內外外知識識產權權形勢勢與知知識產產權訴訴訟1、當當代國國內外外知識識產權權保護護形勢勢特征征2、知知識產產權是是市場場競爭爭的工工具和和刀具具3、知知識產產權訴訴訟案案的““海上上冰山山”現現象1、當當代國國內外外知識識產權權保護護形勢勢特征征歷史風風景線線：科技進進步超超速化化；經貿活活動全全球化化；知識信信息產產權化化；游戲規規則國國際化化。時代高高壓線線：知識產產權保保護范范圍擴擴大化化；知識產產權保保護標標準國國際化化；知識產產權保保護水水平高高度化化；知識產產權保保護功功能工工具化化。發展展生生命命線線：：核心心技技術術是是根根；；著名名品品牌牌是是神神；；無形形資資產產是是本本；；知識識產產權權是是魂魂。。鑒于于各各自自的的利利益益所所在在和和利利益益驅驅動動，，知知識識產產權權在在當當代代世世界界上上已已經經成成為為國國家家與與國國家家、、企企業業與與企企業業之之間間最最重重要要的的競競爭爭手手段段和和博博弈弈工工具具。。占占有有科科學學技技術術高高地地與與擁擁有有知知識識產產權權優優勢勢的的發發達達國國家家及及其其企企業業包包括括跨跨國國公公司司，，往往往往要要求求更更高高程程度度保保護護知知識識產產權權以以鞏鞏固固與與發發展展其其既既得得利利益益；；相相對對位位于于科科學學技技術術低低谷谷與與處處于于知知識識產產權權弱弱勢勢的的發發展展中中國國家家及及其其企企業業，，常常常常要要求求較較低低程程度度的的知知識識產產權權保保護護水水平平以以利利其其發發展展；；經經貿貿活活動動全全球球化化形形勢勢又又呼呼應應建建立立強強有有力力的的知知識識產產權權國國際際規規則則。。綜綜合合國國力力是是國國際際知知識識產產權權談談判判桌桌上上最最具具影影響響力力的的因因素素，，由由此此產產生生了了當當前前更更多多地地滿滿足足了了發發達達國國家家及及其其企企業業要要求求的的國國際際保保護護規規則則。。當代代世世界界各各國國的的知知識識產產權權制制度度與與政政策策具具有有越越來來越越濃濃厚厚的的工工具具主主義義和和功功利利取取向向。。無無論論是是發發達達國國家家還還是是發發展展中中國國家家，，每每個個國國家家的的知知識識產產權權制制度度建建設設及及其其法法律律制制定定、、政政策策設設計計，，首首先先立立足足于于本本國國的的國國家家利利益益，，多多是是在在順順應應國國際際規規則則之之剛剛性性架架構構之之下下，，利利用用其其相相對對有有限限空空間間來來最最大大限限度度地地積積極極維維護護本本國國及及本本國國企企業業的的利利益益。。既既要要遵遵循循知知識識產產權權國國際際規規則則，，順順應應世世界界潮潮流流，，更更要要適適應應目目前前本本國國科科技技、、經經濟濟、、文文化化與與社社會會基基本本形形勢勢，，最最優優化化地地維維護護和和強強化化本本國國及及本本國國企企業業的的利利益益。。近慮慮遠遠憂憂，，外外壓壓內內因因，，當當前前中中國國所所面面臨臨的的知知識識產產權權形形勢勢十十分分復復雜雜與與嚴嚴峻峻。。建建設設與與完完善善知知識識產產權權制制度度不不僅僅是是中中國國履履行行入入世世承承諾諾和和優優化化投投資資環環境境的的基基本本方方針針和和重重大大舉舉措措，，更更是是中中國國激激勵勵自自主主創創新新和和推推進進市市場場經經濟濟的的深深層層需需求求和和長長效效機機制制。。從從國國家家利利益益和和本本國國企企業業利利益益出出發發，，目目前前中中國國知知識識產產權權制制度度建建設設的的重重點點之之一一就就是是提提升升國國家家和和企企業業的的知知識識產產權權運運作作和和經經營營水水平平。。企業業應應當當積積極極主主動動經經營營知知識識產產權權，，第第一一應應當當不不斷斷增增強強知知識識產產權權的的意意識識、、認認識識和和知知識識；；第第二二應應當當積積極極健健全全知知識識產產權權經經營營管管理理之之機機制制、、體體制制與與規規制制；；第第三三應應當當不不斷斷提提升升知知識識產產權權創創造造的的質質量量與與數數量量；；第第四四應應當當善善于于借借助助與與運運作作知知識識產產權權的的行行業業資資源源和和社社會會資資源源。。第第五五應應當當為為政政府府運運作作知知識識產產權權提提供供談談判判資資源源與與案案例例素素材材。。國家家及及各各級級政政府府應應當當在在制制度度建建設設和和公公共共政政策策設設計計與與改改進進方方面面，，在在立立法法與與執執法法方方面面優優先先為為本本國國及及本本國國企企業業利利益益運運作作知知識識產產權權，，尤尤其其是是建建立立良良好好的的知知識識產產權權優優化化決決策策機機制制和和快快速速反反應應機機制制。。激勵勵創創造造（源源頭頭））依法法保保護護有效效運運用用（手手段段））（目目的的））科學學管管理理（基基礎礎））知識識產產權權運運用用：：包括括政政府府運運作作和和企企業業經經營營；；各國國在在制制度度和和執執法法安安排排層層面面上上為本本國國及及企企業業運運作作知知識識產產權權；；企業業在在市市場場及及貿貿易易運運行行層層面面上上為本本企企業業經經營營知知識識產產權權。。把知知識識產產權權從從神神壇壇上上請請下下來來：：打破破知知識識產產權權的的神神秘秘化化，，打破破知知識識產產權權的的神神奇奇化化，，打破破知知識識產產權權的的神神圣圣化化。。知識識產產權權運運用用原原則則：：全面面尊尊重重他他人人的的知知識識產產權權，，合法法規規避避相相關關的的知知識識產產權權，，努力力創創造造自自主主的的知知識識產產權權，，有機機整整合合所所有有的的知知識識產產權權。。知識識產產權權運運用用的的最最優優化化=優選選引引進進必要要的的知知識識產產權權成成就就+合法法化化解解遭遇遇的的知知識識產產權權糾糾紛紛+全面面利利用用沒有有知知識識產產權權的的信信息息+奮力力創創新新自主主的的知知識識產產權權成成果果=““合合理理對對價價站站上上巨巨人人的的肩肩膀膀””+““努努力力打打出出最最好好的的擦擦邊邊球球＋＋講講究究合合理理沖沖撞撞””+““集集聚聚更更多多的的無無償償知知識識資資源源””+““引引燃燃自自己己最最大大的的爆爆發發力力””我國國的的知識識產產權權立立法法已經經基基本本完完備備，，但但從從與與時時俱俱進進和和拾拾遺遺補補缺缺兩兩方方面面，，仍仍然然需需要要不不斷斷完完善善；；我國的知識產權權執法已經持續續強化，，但從嚴嚴厲打擊擊侵權和和合理遏遏制濫用用兩方面面，仍然然需要繼繼續加強強；我國的知識產權權普法已經廣泛泛開展，，但是從從提高國國民素質質和建設設社會氛氛圍兩方方面，仍仍然需要要深入推推進。當前我國國知識產產權制度度建設薄薄弱環節節：一、企事事業單位位及其行行業整合合的知識識產權綜綜合素質質和經營營管理能能力亟待待全面提提升。二、各級級政府知知識產權權優化決決策體制制和快速速反應機機制尚待待進一步步加強。。三、尊重重知識產產權權益益和反對對知識產產權濫用用并舉的的知識產產權文化化需大力力培育營營造。2、知識識產權是是市場競競爭的工工具和刀刀具—知識識產權是是工具和和刀具，，—知識識產權不不是道具具和玩具具，—知識識產權也也不是神神具和佛佛具。———““知識產產權是工工具”：知識產產權在當當代世界界上已經經或者正正在成為為國家與與國家、、企業與與企業之之間最重重要的競競爭手段段和博弈弈武器。。各國或或者各個個企業的的“核心心競爭力力越來越越表現為為對智力力資源和和智慧成成果的培培育、配配置、調調控能力力，表現現為對知知識產權權的擁有有、運用用能力。?！倍仪抑R產產權問題題日益國國家化、、政治化化、外交交化、國國際化。。知識產產權在當當代已不不僅僅是是一種普普適性的的制度規規范，更更是世界界各國及及各國企企業最重重要乃至至最主要要的經營營資源和和發展工工具———“知識產產權是刀刀具”：：市場競爭爭披上了了知識產產權的““時裝””，已經進一一步延伸伸至談判判桌與法法庭，關關鍵企業業之間越越來越愛愛拿知識識產權““說事””和舉起起知識產產權的““大刀””興訟，，而且醉醉翁之意意不在酒酒，圖的的是商業業利益和和市場份份額。面面對一場場海外或或國內的的知識產產權糾紛紛及訴訟訟，打還還是和？？進還是是退？這這樣打還還是那樣樣打？要要從經營營的角度度去整體體思考與與最優化化決策。。知識產產權糾紛紛和訴訟訟的本質質，也是是一種知知識產權權特定經經營風險險的發現現、預測測、評估估、決策策、實施施及其調調整過程程?！啊爸R產產權不是是道具和和玩具””：是指知識識產權不不能僅僅僅作為““指標工工程”和和“政績績工程””的泡沫沫化道具具，不要要只成為為“銀樣樣蠟槍頭頭”和““稻草人人”似的的玩具。。我們的的企業乃乃至于我我們國家家，應當當迅速進進一步從從知識產產權數量量戰略向向知識產產權質量量戰略轉轉型，精精心培育育和鑄造造我國舉舉足輕重重的核心心專利和和其他關關鍵知識識產權，，建立和和提升企企業、園園區與國國家的核核心競爭爭力?！啊爸R產產權也不不是神具具和佛具具”：對知識產產權不要要奉若神神明，頂頂禮膜拜拜，而應應運用自自如，應應當進一一步將知知識產權權從神壇壇上請下下來，進進一步打打破知識識產權的的神秘性性、神圣圣性和神神奇性。。除了對對于那些些明顯違違反基本本商業道道德，故故意違背背誠實信信用“帝帝王原則則”的惡惡意知識識產權侵侵權行為為，應給給予嚴厲厲的法律律制裁和和強烈的的道德譴譴責外，，對于那那些在正正常運作作知識產產權中可可能發生生的知識識產權侵侵權行為為，除了了依法追追究其法法律責任任和經濟濟責任外外，恐怕怕不宜給給予過多多的道德德審判。。應當允允許正常常的“擦擦邊球””行為和和正當的的“合理理沖撞””行為，，而打出出最好的的“擦邊邊球”和和最佳運運用“合合理沖撞撞”，恰恰恰就是是企業的的知識產產權經營營行為的的最優化化表現。。3、知識識產權訴訴訟的““海上冰冰山”現現象企業之間間挑起知知識產權權糾紛甚甚至于啟啟動知識識產權訴訴訟，往往往是醉醉翁之意意不在酒酒，在知知識產權權糾紛或或訴訟的的后面隱隱藏著商商業利益益乃至于于國家利利益。知知識產權權糾紛以以及訴訟訟一般只只是顯露露在海平平面上的的冰山一一角，與與其聯體體的是隱隱藏在海海平面之之下的巨巨大冰山山基礎，，即商業業利益和和市場份份額。知識產權權是浮在在市場經經濟洋面面上的冰冰山一角角，與其其連接的的是海平平面之下下巨大的的市場份份額和商商業利益益的冰山山基礎。。在知識產產權領域域法庭往往往是市場場競爭的的延伸，，訴訟常常常是商業業博弈的的別名。。多位專家指出出：當我國企企業同時具備備下列因素時時，就極有可可能被相關跨跨國公司或者者國外企業在在中國本土、、或者在其母母國、或者在在其他相關國國家推上知識識產權侵權被被告席：1、我國企業業或其產品屬屬于主流產業業、高新技術術、朝陽產業業。2、我國企業業的市場份額額及其成長已已經或者潛在在威脅到相相關跨國公公司或者國外外企業。3、我國企業業沒有起碼的的可以據以對對抗或者達成成交叉許可的的專利與其他他知識產權儲儲備。企業知識產權權訴訟總體戰戰略原則：——商業利益益是最大的利利益，訴訟目標是最最大的設計機會損失是最最大的損失，，資源浪費是最最大的浪費，，沉沒成本忽略略不計。企業知識產權權訴訟應對策策略：尋找最合適的的代理團隊確定最合理的的訴訟目標制定最優化的的應對方案排除最可能的的競爭對手采取最得當的的訴訟技巧推進全方位的的訴訟策略二、若干商業業秘密訴訟案案例及其訴訟訟策略1、杰事杰Vs日之升群群案所引出的的問題———侵犯犯商業秘密案案件中原告起起訴的時機選選擇？———侵犯犯商業秘密案案件中原告的的權利證據提提存？———侵犯商業秘密密訴訟案件中中證據保全的的作用？———侵犯犯商業秘密行行為與合理競競業禁止的關關系？———侵犯犯商業秘密案案與相關權屬屬案的程序銜銜接？2、MSA公公司Vs環環宇廠一案引引出的問題———商商業秘密案案件審理中的的“二次披露露”風險？———本領域技術人人員“容易取取得”與技術術秘密？———原原告舉證責責任中的“權權利、相似、、接觸”？3、博達公司司Vs深誼公公司案引出的問題———侵侵犯商業秘秘密后續技術術秘密的權利利處分？———著作權侵權與與侵犯商業秘秘密的案由選選擇？———商商業秘密案案件審理中的的證據變造之之防范？———侵侵犯技術秘秘密行為及其其證據的技術術鑒定？4、門普來Vs邦邦捷系列案件件引出的問題題（1）門普來公司Vs邦捷公司司商業秘密民民事侵權案（2）門普來來公司Vs邦邦捷公司商業業秘密刑事犯犯罪案（3）門普來來公司Vs邦邦捷公司專利利申請權屬糾糾紛案———商商業秘密刑刑案證據能否否轉為民事訴訴訟證據？———侵犯商業秘密密損失計算及及其立案量刑刑適用？———擅擅將他人商業業秘密申請專專利權的民事事責任？———商業秘密刑案案、民事賠償償案與專利案案關系？———企企業接納跳槽槽而取得商業業秘密的法律律責任？三、若干著作作權益訴訟案例及其其訴訟策略1、微軟訴上上海三菱電梯梯軟件最終用用戶侵權案——如何何選拔最需要要的代理律師師？——如何何制定最優化化的應訴方案案？——如何何制造最適合合的和解氣候候？——如何何確定最合宜宜的媒體政策策？2、“FOXTOWN””著作權與不不正當競爭訴訴訟案（1）如何開開拓國外證據據信息資源？？（2）如何開開發著作權登登記舉證資源源？（3）如何積積極運用公證證取證資源？？（4）如何統統籌糾紛解決決多元路徑？？3、迪比特訴訴摩托羅拉PCB著作權權侵權案（1）如何制制造素材進行行“訴訟對沖沖”？（2）如何開開發廣告資源源“借船出海?！?？（3）如何根根據需要而推推延訴訟周期期？四、若干商業業標識訴訟案例及其其訴訟策略1、“蒙牛乳乳業”與“蒙蒙牛酒業”訴訴訟案（1）如何尋尋找最需要的的律師組合？？（2）如何制制定最優化的的實施方案？？（3）如何排排除最可能的的競爭對手？？（4）如何借借助專家資源源指導支持？？（5）如何委委托中介資源源調查取證？？2、“娃哈哈哈”與“達能能”商標確權權仲裁案（1）如何制制定最優化的的總體方案？？（2）如何選選擇最有利的的突破環節？？（3）如何開開掘最適合的的法律資源？？娃哈哈與達能能系列商標合合同糾紛案：：娃哈哈掌門人人宗慶后達達能能“中國候””范易謀五份娃哈哈系列商商標合同1、娃哈哈中中外合資企業業合同2、娃哈哈商商標權轉讓合合同3、娃哈哈商商標許可使用用合同（全本）4、娃哈哈商商標許可使用用合同（簡本）5、娃哈哈商商標許可使用用補充合同——娃娃哈哈商標權權轉讓合同法法律狀態？？（1）仍然有有效并應當繼繼續履行（2）已經因因解除而終止止（3）成立但但尚未生效的的效力待定（4）已經為為許可使用合合同所替代2、碧純延中中訴延中碧純純商標商號權權利沖突案（1）法定代代表人和公章章誰代表單位位？（2）應對策策略基本分析析和合理騰挪挪？（3）尋找最最優化的和解解時機和條件件？3、中外“FOXTOWN”品牌不不正當競爭案案（1）如何制制定最優化的的總體方案？？（2）如何選選擇最有利的的突破環節？？（3）如何開開掘最適合的的法律資源？？五、若干專利利權益訴訟案例及其其訴訟策略1、勝獅與中中集的集裝箱箱漏水器專利利之爭?。?）聚合專專利資源進行行訴訟對沖？？（2）提起無無效宣告延長長訴訟周期？？（3）利用循循環訴訟制造造和解時機？？瓦工堡、中集集VS勝獅““漏水器發明明專利”系列列案件主流程程瓦工堡VS勝獅：“漏水器發明專利”（2003滬二中民五知初字第169號）中集VS勝獅：“漏水器發明專利”（2004滬二中民五知初字第254號）2004年2月勝獅VS中集：“壁板發明專利”(2004滬二中民五知初字第23號)2006年1月19日，裁定中止審理