項目聯營掛靠法律風險防X方案一、被掛靠企業的法律風險1、對建設工程的安全、質量承擔連帶賠償責任。一是對建設工程本身不符合質量標準造成的損失，被掛靠企業與掛靠人承擔連帶賠償責任；二是在建設工程施工過程中造成他人生命、身體、財產損失的，被掛靠企業與掛靠人承擔連帶賠償責任。傷亡等安全事故一旦發生，往往給被掛靠企業帶來非常嚴重的損失，有時完全可以帶來毀滅性的后果，所收取的管理費可能遠遠不足以彌補所承擔的損失。、對建設工程的對外債務承擔法律責任。被掛靠企業作為法律上的承包主體，是該建設工程的債權的享有者和債務的承擔者。如果是以被掛靠企業的名義對外簽訂采購合同，在工程施工中往往出現供應商與被掛靠企業及 /或掛靠人之間的債務糾紛。 這種情況下，如果供應商只起訴被掛靠企業， 法院通常情況下不會追加掛靠人為本案被告或第三人， 因為這時事實交易行為已經成立， 法院完全不必繼續調查，使本案無異議的復雜化， 會直接判決被掛靠企業承擔給付責任， 這無疑加重了被掛靠企業的經濟負擔。被掛靠企業的權益只能通過掛靠人再次回收工程款時予以截留， 但一旦發生大量類似案件時， 則被掛靠企業的經濟計劃可能被全部打亂， 甚至對掛靠認的追償權， 也往往會因為前者的承擔能力欠缺或者無法找到而落空。3、因勞動、工傷爭議損害經濟利益和社會形象。因為在施工過程中， 掛靠人往往會大量招聘建筑工人， 雖然掛靠人與被掛靠企業之間可能會在協議中明確約定建筑工人的工資以及一切工傷事故責任均由掛靠人承擔， 但是此約定實際上因為違反勞動和建筑法律法規而歸于無效，最后被掛靠企業仍為責任承擔者。另外，更多的情況是掛靠人與建筑工人之間可能不會簽任何合同，工人只知道自己在這個工地上班，直接招聘他的人是誰都不知道， 一旦拿不到工資， 就只有找登記備案的工程承包人也就是被掛靠企業，由被掛靠企業承擔用人單位應承擔的所有責任。 民工的過激討薪等行為還會損害被掛靠企業的社會形象。、管理費可能被沒收。根據最高院的司法解釋規定，沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工公司名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效，人民法院可以收繳當事人已經取得的非法所得。被掛靠企業的“非法所得”即指向掛靠人收取的管理費等費用。、可能面臨行政處罰，甚至被當地停止招投標、降低資質等級或吊銷資質證書。《中華人民XX國建筑法》第66條規定：“建筑施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的，責令改正，沒收XX所得，并處罰款，可以責令停業整頓，降低資質等級；情節嚴重的，吊銷資質證書。”因此，被掛靠企業面臨行政處罰的法律風險。如果在施工中監控不嚴，還會引發訴訟，影響以后投標時的資格審查；另外，如果發生重大質量安全事故，掛靠人當然難逃刑事制裁，但被掛靠企業也難以幸免，甚至被掛靠企業資質可能被降低甚至被吊銷，這對被掛靠企業來說就是滅頂之災。二、被掛靠企業法律風險的防X一般情況下，相關主管部門認定掛靠主要通過以下四方面：一、合同約定的施工單位與現場施工方之間有無產權關系；二、雙方有無統一的現場施工管理、財務管理；三、施工單位對現場的項目經理（承包人）及主要管理人員，有無合法的人事調動、任免、聘用以及社會保險關系；四、施工單位與現場的工人之間有無合法的建筑勞動用工和社會保險關系。在現行法律框架中，對于項目掛靠，主要還是通過簽訂合同來約束雙方權利義務。一般采用聯營合同、內部承包合同或者采用材料委托采購與勞務分包相結合這三種方式來規避。聯營：是企業之間、企業與事業單位之間橫向經濟聯合的一種法律形式。分為法人型聯營、合伙型聯營和合同型聯營。企業內部承包經營是指企業作為發包方與其內部的生產職能部門、分支機構、職工之間為實現一定的經濟目的，而就特定的生產資料及相關的經營管理權所明確責、權、利關系。1、一般采用聯營方式訂立合同的各方，根據建筑法相關規定聯營各方面都必須具備相應的資質和要求，所以一般容易被認定為轉包。在這里不建議使用這種方式規避法律規定。2、采用內部承包方式。被掛靠企業防X法律風險的根本之策就是不采取掛靠方式承包建設工程，而是采取內部承包協議的方式，因為企業內部承包是法律所允許的，同樣也是我國國情下所特有的合同模式。1）項目承包合同名稱建議定為“企業項目承包責任書”，明確為企業內部簽訂的承包合同，僅為明確責、權、利的責任書。2）針對建筑施工過程中，經常發生承包人結算后，以管理費違反法律規定為由，不繳納管理費。企業簽訂承包合同過程中對管理費的收取，更換為最終以××%予以結算，避開對管理費的敏感稱謂；3）責任書的性質定性為企業內部職工承包經營，作為一種內部經營方式，內部承包合同實際上是為明確公司與員工權利義務關系而進行的分工，將掛靠項目實實在在地轉變為被掛靠企業的自有項目。4）關于承包人提交的保證金，針對容易出現承包人在工程無法進行時，承包人以合同無效名義起訴，最終要求法院返還保證金的情形， 可以考慮，采用在項目施工期間具體由承包人向企業提供無息借款的名義進行規避，避免出現承包人要求返還保證金的情形。（5）、關于對于承包人身份的認定問題，涉及到對合同性質定性，即合同是轉包還是內部承包的問題，可以與承包人簽訂勞動合同并按月向其支付工資 （僅需承包人出具收到工資的手續；出具認可自愿交納社保費然后到公司報銷的承諾。但此需要承包人認可！），但是僅簽訂一份保留公司，待有必要時可以作為證據使用。6）、為了防止承包人利用勞動合同向公司要求建立勞動關系、勞動報酬等，可以要求承包人簽訂承諾書，承諾該勞動合同不與承包人之間成立勞動關系，承包人自愿放棄合同相應的權利。7）、加強工程款的管理。現實中掛靠人常常以各種方式套走工程款但又不用于項目本身，從而給項目的運作帶來很大的障礙。因此，項目的建設資金應由被掛靠企業進行具體管理。在建設項目資金的管理上要有一套行之有效的規則，以確保項目資金完全用于項目支出。 所以在與業主簽訂的《建設工程施工合同》 中必須約定“甲方所有工程款匯入乙方指定XX”，且委托代理人欄目中不得由承包人簽字，避免出現代理權限，出現私自到業主方領取工程款的情況。2、采用材料委托采購與勞務分包相結合的方式。這種方式實際上是將掛靠施工合同分為如下兩個合同： 一是建筑材料委托采購合同， 被掛靠企業將建設工程的材料全部委托給掛靠人采購； 二是將建筑勞務合法地分包給有勞務資質的掛靠企業完成。 兩個合同標的加起來就是該建設工程的所有工作。 由于將施工任務分解為材料和勞務兩部分， 分別簽訂合同，比較隱蔽，若不同時發現兩個合同存在則掛靠關系就不會被揭穿。否則，仍然存在雙方被認定為掛靠或者轉包關系的風險。3、嚴格控制合同履行過程中的風險。1）被掛靠企業要成立專門的項目管理組，將掛靠項目納入到移動辦公X圍，嚴格控制工程質量。甚至可以要求比工程監理更嚴格，因為質量一旦出現問題，被掛靠企業所受的損失將比所獲得的利益大得多，甚至會危及被掛靠企業的生存。2）嚴格財務管理。即將項目管理納入到被掛靠企業正常的財務管理中，嚴格防X掛靠人拿到發包人支付的工程款后挪用、占有甚至攜款潛逃，必須監督掛靠人將款項用于項目建設，如掛靠人到被掛靠單位領取工程款時需提供前次工程款去向證明， 以達到專款專用。 具體方式可以包括，如支付工人工資的收據、 支付材料款的發票或其他相關憑證等， 被掛靠人核實原件后，保留復印件；對分包單位發放工人工資情況進行實時跟蹤。（3）完善勞務管理。被掛靠企業應積極督促掛靠人為各自招聘的建筑工人購買保險，以減少工傷事故發生時的風險承擔。 完善掛靠人與其招聘的建筑工人的勞動合同， 爭取勞動爭議發生后，工人第一時間追索的是掛靠人而不是被掛靠企業。、發生糾紛后，被掛靠企業應當審慎選擇是否暴露掛靠關系。總包合同的效力取決于中標企業與建設工程發包方簽訂總包合同時是否已經存在掛靠關系。如果在簽訂總包合同時已經簽訂掛靠合同（合同名稱多種多樣）或者雖未簽訂書面掛靠合同但由實際施工人組織投標，實際施工人純粹只是借用了名義上的投標企業的資質，則投標企業與實際施工人之間是掛靠關系，總包合同無效、掛靠合同也無效；如果在簽訂總包合同時以自己名義參與投標、后來中標的企業還沒有與其他企業或個人達成一致意見或簽訂合同，約定中標后由該企業或個人實際施工，則中標企業與實際施工人之間是轉包關系，總包合同有效、轉包合同無效。在現實中，掛靠和轉包在相當多的情況下實際上很難界定，很多掛靠都是以轉包或分包的形式出現的。當前國內很多施工企業采取掛靠方式承接工程時，一般都會在投標前事先和掛靠方簽訂一份內部協議，約定掛靠方和被掛靠企業在投標過程中的各自分工，一旦工程中標，則掛靠方在和被掛靠企業再簽訂一個正式的合同，當然，這些協議都不會對外透露，一切都蒙在鼓里的發包方很難知悉，往往是施工合同履行過程中發生糾紛后，發包方才發現其中的玄機，只能在訴訟或仲裁過程中通過庭審進一步查清相關事實。因此，一旦與發包方發生糾紛，選擇總包合同有效或無效還要根據合同約定的質量、工期罰則和關于掛靠事宜的罰則，再結合工程實際情況來進行決定，因為正常情況下合同無效不影響合同中獨立存在的有關解決爭議方法的條款的效力。生產調研：我于近4天反復督促、提醒、培訓X洪龍，需他寫出5月份生產系統的目標計劃，他反饋的信息是工作太忙，天天去工地，天天搞維修，，沒有時間去寫這些東西，我告訴他不要