1、 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 合同的變更和轉讓合同的變更和轉讓引例：引例： 北京某工藝美術經銷公司（北京某工藝美術經銷公司（A）與南京某工藝美）與南京某工藝美術公司（術公司（B）訂立買賣某種工藝制品的合同。南京公）訂立買賣某種工藝制品的合同。南京公司經北京公司同意，將債務轉移給蘇州子公司（司經北京公司同意，將債務轉移給蘇州子公司（C），），蘇州子公司與北京公司商定，指定由蘇州畫意公司蘇州子公司與北京公司商定，指定由蘇州畫意公司（D）發貨。因貨物不符合要求，）發貨。因貨物不符合要求，A向向B、C、D提出提出索賠。索賠。問題：問題：1.指定第三人履行與債務轉移有什么不同

2、？指定第三人履行與債務轉移有什么不同？ 2.應由誰賠償應由誰賠償A的損失？的損失？ 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 合同的變更和轉讓合同的變更和轉讓引例分析：引例分析： 1. 1.債務轉移中，原債務人退出合同關系，不再受債債務轉移中，原債務人退出合同關系，不再受債務約束；而指定第三人履行時，債務人并不退出合同，務約束；而指定第三人履行時，債務人并不退出合同，仍然由他向債權人來承擔義務和責任。仍然由他向債權人來承擔義務和責任。 2. 2.本案中，債務由本案中，債務由B轉移至轉移至C，此時，此時，B退出債務關退出債務關系，不再承擔債務。其后，系，不再承擔債務。其后，A與與C

3、又變更了債務又變更了債務變更變更為第三人（蘇州畫意公司為第三人（蘇州畫意公司D）履行，但債務人）履行，但債務人C并不退出并不退出合同，仍然由他向債務人合同，仍然由他向債務人A來承擔合同義務和責任。來承擔合同義務和責任。 本章學習目標本章學習目標 通過學習本章，你應該能夠：通過學習本章，你應該能夠： 1 1.了解合同變更的含義和分類；了解合同變更的含義和分類； 2. 2.掌握合同轉讓的含義、分類及條件；掌握合同轉讓的含義、分類及條件； 3. 3.了解主合同變更對保證的影響；了解主合同變更對保證的影響； 4. 4.掌握合并、分立后的債權、債務的享有和承擔規則。掌握合并、分立后的債權、債務的享有和承

4、擔規則。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 合同的變更和轉讓合同的變更和轉讓第五章第五章 合同的變更和轉讓合同的變更和轉讓第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓第一節第一節 合同的變更合同的變更第五章第五章 練習題練習題 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第一節第一節 合同的變更合同的變更 一、變更的含義一、變更的含義 二、合意變更與變更權二、合意變更與變更權 （一）合意變更（一）合意變更 （二）變更權（二）變更權 三、主合同變更對保證的影響三、主合同變更對保證的影響 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第一節第一節 合同的變更合同的變更甲金融機構與乙出租汽車公

5、司甲金融機構與乙出租汽車公司簽訂了如下協議：由甲方出資簽訂了如下協議：由甲方出資600萬元人民幣按乙方的具體要求購萬元人民幣按乙方的具體要求購買買150輛汽車租給乙方使用，租期輛汽車租給乙方使用，租期為為5年，乙方按期交付租金，汽車年，乙方按期交付租金，汽車登記在甲方名下。丙方為乙方提登記在甲方名下。丙方為乙方提供了保證擔保，向甲方承諾，如供了保證擔保，向甲方承諾，如乙方不能付款，自己承擔連帶償乙方不能付款，自己承擔連帶償還責任。還責任。參考案例參考案例 5-15-1 5年之后，乙方未能償付大年之后，乙方未能償付大部分款項，甲方將乙方、丙方起部分款項，甲方將乙方、丙方起訴至法院。一審法院判決乙

6、方還訴至法院。一審法院判決乙方還本付息本付息560萬元（已經償還了一萬元（已經償還了一部分），并判決丙方承擔連帶責部分），并判決丙方承擔連帶責任。因為汽車登記在乙出租汽車任。因為汽車登記在乙出租汽車公司名下，故判決書中還特意載公司名下，故判決書中還特意載明明“甲、乙雙方實際履行的是借甲、乙雙方實際履行的是借款合同款合同”。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第一節第一節 合同的變更合同的變更 本案中，甲、乙雙方簽訂的是融資租賃合本案中，甲、乙雙方簽訂的是融資租賃合同，而以雙方一致的行為成立、履行了借款合同。同，而以雙方一致的行為成立、履行了借款合同。如果丙方不知道甲、乙雙方的行為，丙方

7、應當免除如果丙方不知道甲、乙雙方的行為，丙方應當免除保證責任。在嚴格意義上，甲、乙雙方不是變更了保證責任。在嚴格意義上，甲、乙雙方不是變更了原合同，而是更新，即完全拋棄了原合同，成立了原合同，而是更新，即完全拋棄了原合同，成立了新的合同關系。丙方擔保的是融資租賃合同，而不新的合同關系。丙方擔保的是融資租賃合同，而不是借款合同。對借款合同擔保的風險大于對融資租是借款合同。對借款合同擔保的風險大于對融資租賃合同擔保的風險。從法理上分析，丙方可不再承賃合同擔保的風險。從法理上分析，丙方可不再承擔保證責任。擔保證責任。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓一、合

8、同轉讓的含義一、合同轉讓的含義二、債權轉讓二、債權轉讓 （一）債權轉讓的含義（一）債權轉讓的含義 （二）對債權轉讓的限制（二）對債權轉讓的限制 （三）通知及撤銷通知的禁止（三）通知及撤銷通知的禁止 參考案例參考案例 5-25-2 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓 債權人甲通知乙債權已經轉讓債權人甲通知乙債權已經轉讓給丙，讓乙向丙履行，第二天，甲給丙，讓乙向丙履行，第二天，甲又要求乙向自己履行。問：乙有無又要求乙向自己履行。問：乙有無向甲履行的義務？向甲履行的義務？ 乙向甲已無履行義務，乙向甲已無履行義務，乙可向甲提出權利已消滅的乙可向甲提出權利已消滅

9、的抗辯。抗辯。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓 （四）從權利的轉移（四）從權利的轉移 （五）債務人的抗辯權和抵銷權（五）債務人的抗辯權和抵銷權 參考案例參考案例53 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓 在這種情況在這種情況下，乙方對甲方的下，乙方對甲方的抗辯權，可以對丙抗辯權，可以對丙方主張。方主張。 甲方賣給乙方價值甲方賣給乙方價值10萬元的電器，萬元的電器，乙方收貨后，發現該批貨物沒有安全乙方收貨后，發現該批貨物沒有安全認證標志，即以甲方違反國家強制性認證標志，即以甲方違反國家強制性規定為由拒絕付款，并

10、準備退貨，而規定為由拒絕付款，并準備退貨，而甲方已將債權轉讓給丙方。甲方已將債權轉讓給丙方。 參考案例參考案例5-4 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓 甲方賣給乙方甲方賣給乙方100萬元的茶葉，乙方應萬元的茶葉，乙方應于于2000年年10月月1日付款。甲方曾欠乙方日付款。甲方曾欠乙方50萬元蔬菜款，應于萬元蔬菜款，應于2000年年9月月1日付款。日付款。至至2000年年9月月20日，甲方將日，甲方將100萬元的債萬元的債權轉讓給丙方，丙方受讓該債權后要求乙權轉讓給丙方，丙方受讓該債權后要求乙方償付。方償付。 乙方可以甲方尚欠乙方可以甲方尚欠5050萬

11、元蔬菜款萬元蔬菜款為由主張抵銷權，只付給丙方為由主張抵銷權，只付給丙方5050萬元。萬元。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓三、債務轉移三、債務轉移 （一）債務轉移的含義（一）債務轉移的含義 （二）債務轉移的條件（二）債務轉移的條件 （三）抗辯權的轉移（三）抗辯權的轉移 參考案例參考案例5-5 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓 甲乙雙方訂立承攬合同，約定甲甲乙雙方訂立承攬合同，約定甲方方4月月1日交付工作成果，乙方同年日交付工作成果，乙方同年5月月5日付款日付款7萬元。甲方履行義務、乙方萬元。甲方履行義務、

12、乙方接受工作成果后，乙方經甲方同意在接受工作成果后，乙方經甲方同意在4月月2日將債務轉讓給丙方，乙方在日將債務轉讓給丙方，乙方在4月月3日又將檢驗結果通知丙方，說明接受日又將檢驗結果通知丙方，說明接受的工作成果基本不符合要求。丙方可的工作成果基本不符合要求。丙方可以向甲方行使履行抗辯權，在甲方修以向甲方行使履行抗辯權，在甲方修理或重做之前，拒絕支付理或重做之前，拒絕支付7萬元。萬元。 （四）從債務的轉移（四）從債務的轉移 參考案例參考案例5-6（五）債務轉移與保證（五）債務轉移與保證 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓 甲乙雙方約定，甲方借給乙方甲乙雙

13、方約定，甲方借給乙方100萬元人民幣，乙方除到期返還萬元人民幣，乙方除到期返還100萬本萬本金外，還要給甲畫一幅肖像充抵利息，金外，還要給甲畫一幅肖像充抵利息，因為乙方是著名畫家。當因為乙方是著名畫家。當100萬本金債萬本金債務轉移時，乙方給甲畫一幅畫的從債務轉移時，乙方給甲畫一幅畫的從債務不發生轉移。務不發生轉移。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓四、概括轉讓四、概括轉讓 （一）概括轉讓的含義（一）概括轉讓的含義 （二）概括轉讓的條件（二）概括轉讓的條件 （三）從權利和從債務的轉移（三）從權利和從債務的轉移 （四）抗辯權和抵銷權的移轉（四）抗辯權和

14、抵銷權的移轉五、合并、分立后的債權、債務五、合并、分立后的債權、債務 （一）合并、分立的含義（一）合并、分立的含義 （二）合并、分立后的債權、債務（二）合并、分立后的債權、債務 參考案例參考案例5-7 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓2003年年1月，甲公司將一部分資產分出，另成立月，甲公司將一部分資產分出，另成立一家乙公司，乙公司的股東仍然為原來甲公司的股一家乙公司，乙公司的股東仍然為原來甲公司的股東。東。2月，甲公司乘丙公司增資之機，投資月，甲公司乘丙公司增資之機，投資1000萬萬元于丙公司。元于丙公司。2002年，甲公司欠丁公司買賣合同貨年，甲

15、公司欠丁公司買賣合同貨款款100萬元，現履行期至，丁公司向甲公司要求清萬元，現履行期至，丁公司向甲公司要求清償，甲公司以種種理由拖延償還，丁公司遂要求乙、償，甲公司以種種理由拖延償還，丁公司遂要求乙、丙公司償還，乙、丙公司均主張，自己并非合同當丙公司償還，乙、丙公司均主張，自己并非合同當事人，沒有義務替他人清償債務。事人，沒有義務替他人清償債務。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第二節第二節 合同的轉讓合同的轉讓 本案中甲公司將一部分資產分出而另成立一家本案中甲公司將一部分資產分出而另成立一家乙公司的行為，屬于公司的派生分立。盡管乙公司并非乙公司的行為，屬于公司的派生分立。盡管乙公司

16、并非當初的合同當事人，然而，他仍然要為派生他的公司在當初的合同當事人，然而，他仍然要為派生他的公司在分立之前的債務承擔清償責任。故乙的主張不能成立。分立之前的債務承擔清償責任。故乙的主張不能成立。 但是，甲公司投資于丙公司，以貨幣出資，相應地但是，甲公司投資于丙公司，以貨幣出資，相應地獲得了股權，是一種轉投資行為，不同于公司的分立。獲得了股權，是一種轉投資行為，不同于公司的分立。因此，丁公司不能要求丙公司清償甲公司的債務。因此，丁公司不能要求丙公司清償甲公司的債務。 一、名詞解釋一、名詞解釋 合同的變更合同的變更 債權轉讓債權轉讓 債務轉移債務轉移 概括轉讓概括轉讓 合合 同同 法法 （第（第

17、 四四 版）版）第五章第五章 練習題練習題 二、思考題二、思考題 1. 1.試述主合同變更對保證合同的影響試述主合同變更對保證合同的影響。 2. 2.試述債權轉讓的效力。試述債權轉讓的效力。 3. 3.試述債務轉移的效力。試述債務轉移的效力。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 練習題練習題 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 練習題練習題三、案例分析三、案例分析 1. 1.甲公司與乙公司訂立服裝制作合同，約定：由乙用自甲公司與乙公司訂立服裝制作合同，約定：由乙用自己的布料，按甲提供的樣品為其制作服裝；甲交付預付款己的布料，按甲提供的樣品為其制作服裝；甲

18、交付預付款10萬元，余款萬元，余款40萬元在交貨后一周內支付。合同簽訂后，乙公萬元在交貨后一周內支付。合同簽訂后，乙公司提出要將所有服裝制作工作移交給丙公司，自己退出合同，司提出要將所有服裝制作工作移交給丙公司，自己退出合同，所收取的所收取的10萬元預付款也全部移交給丙公司，余款萬元預付款也全部移交給丙公司，余款40萬元也萬元也在甲公司收貨時支付給丙。甲公司考慮到丙公司實力更強，在甲公司收貨時支付給丙。甲公司考慮到丙公司實力更強，就表示同意。后丙公司違約，甲公司認為乙公司和丙公司應就表示同意。后丙公司違約，甲公司認為乙公司和丙公司應共同承擔責任。共同承擔責任。 合合 同同 法法 （第（第 四四

19、 版）版）第五章第五章 練習題練習題問題：問題：甲公司的主張是否正確？甲公司的主張是否正確？分析要點提示：分析要點提示： 甲公司已經同意乙公司將債務轉移給丙，甲公司已經同意乙公司將債務轉移給丙，因此乙公司退出了原合同，不再受原債務約束，因此乙公司退出了原合同，不再受原債務約束，故甲的主張不正確。故甲的主張不正確。 合合 同同 法法 （第（第 四四 版）版）第五章第五章 練習題練習題 2. 2.公民衛某與某建筑工程公司訂立了工程承包合同，合同約定公民衛某與某建筑工程公司訂立了工程承包合同，合同約定由建筑工程公司包工包料給衛某蓋房由建筑工程公司包工包料給衛某蓋房5間。施工過程中，由于建筑工間。施工過程中，由于建筑工程公司使用了低劣原材料，衛某上前干預，建筑工程公司遂自行撤程公司使用了低劣原材料，衛某上前干預，建筑工程公司遂自行撤離了工地。離了工地。15日后，衛某找到建筑工程公司要求繼續施工，建筑工日后，衛某找到建筑工程公司要求繼續施工，建筑工程公司提出，按時完工已經不可能，要求順延程公司提出，按時完工已經不可能