1、 .合同簽訂、履行中注意事項及風險防范合同，又稱為契約、協議，是平等的當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。它作為一種民事法律行為，是當事人協商一致的產物，是兩個以上的意思表示相一致的協議。簡單地說，就是你情我愿,然后我們把大家都同意的事情固定下來，說明白，說清楚，那么我們達成一致的這個事項就是協議，在法律上就叫合同。合同是企業經營過程中最常見的商業行為，合同的法律風險管理須引起高度重視。簽訂合同要注意“事前防范”，履行合同要重視“過程管理”、“事中控制”，發生合同糾紛要及時“事后補救”。一份合同的整個過程包括選定簽約對象、合同的簽訂、合同的履行以及合同履行完畢或解除合同等一系列過

2、程，如何在這一系列的過程中預防、規避相關的法律風險，維護公司的合法權益，現在我們一起學習簽訂及履行合同過程中須注意的主要法律事項：一、重視合同文本的起草，爭取使用我方格式合同文本一般來講，合同文本由誰起草，誰就掌握主動。起草一方的主動性在于可以根據雙方協商的內容，認真考慮寫入合同中的每一條款，而對方則無思想準備。所以，我方在談判中，應重視合同文本的起草，盡量爭取起草合同文本。如果做不到這一點，也要與對方共同起草合同文本。如對方一開始就提出一份完整的合同文本，要求我方按照合同文本的內容討論每項條款。這種做法往往會使我方在談判中處于被動的地位，一方面由于思想準備不足，容易讓對方塞進一些對我方不利的

3、條款或遺漏一些對方必須承擔義務的條款；另一方面，按對方事先擬好的合同文本進行談判，極大地限制了我方談判策略和技巧的發揮，很難對合同進行比較大的修改或補充，甚至有的只能在對方的合同上簽字。格式合同文本是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協商的合同文本。格式合同文本其實是強勢地位的體現，業務過程中最好使用我方事先擬訂的格式合同文本，盡量不要用對方的格式合同文本。因為合同法第四十一條規定：“對格式條款的理解發生爭議的，應當按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。”所以，如果使用我方擬訂的

4、格式合同，在業務過程中占有一定的優勢，但要注意淡化格式文本的表現形式，合同條款要清楚準確。二、嚴格審查合同對方的簽約資格、履約能力及商業信譽等情況，防止合同詐騙，防止合同無效及其他簽約風險合同主體必須合法。訂立合同前，須要求對方提供營業執照、資質證書、稅務登記證等有關法律證照，須調查對方的經營資格、履約能力及商業信譽等情況，無經營資格、無履約能力或無良好商業信譽的單位或個人就不能與其訂立經濟合同；須審查對方法定代表人或委托代理人的身份證明資料，對方代理人須具有合法身份證明及明確的書面授權委托，防止無權代理或超越權限代理，以保證合同的合法性和有效性。簽訂合同尤其是簽訂需我方預付款項的合同，須嚴防

5、合同詐騙。不要輕易相信對方的名片、廣告、宣傳資料、廠家介紹、產品介紹等資料，這些不能作為主體資格和履約能力的證明；不要只看對方母公司的信譽和資產情況，母公司對子公司是不負連帶責任的；沒有對方總公司書面委托授權，不能和對方的分公司或分支機構簽訂合同，分公司不是獨立的法人單位，不能獨立承擔民事責任。與個人訂立合同的，須核對其身份證及其他相關證件真實性，須由其本人親自在合同上簽名。如其本人因為某些情況不能親自簽字而委托別人代簽的，需要審查對方代理人的身份證明資料，對方代理人須具有合法身份證明及明確的書面授權委托，防止無權代理或超越權限代理，以保證合同的合法性和有效性。這里需要特別注意的是簽合同蓋什么

6、章才有效？根據合同法第三十二條規定，當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或蓋章時合同成立。我們公司與外面所簽訂的合同就當事人來說，無非是個人和單位。與個人訂立合同一般由訂立合同的個人簽字；與單位訂立合同一般是蓋章，現實中，公司的公章種類很多，有合同專用章、財務專用章、行政章及各部門的公章等。一般而言，合同專用章、行政章都能作為合同章，至于財務專用章、各部門的公章的效力則要看具體情況，如果僅僅證明諸如企業之間對帳單的欠款金額這樣的財務方面問題，那么財務章也是有效的。至于企業自行刻制的其它業務章，如物資進出庫專用章、檔案專用章、招標業務專用章、投標專用章等等，還有企業隸屬各級職能部門、

7、基層單位的公章等等，這主要是在企業內部使用的，或者是在企業集團內部、上下級對口業務部門之間使用的，一般來說，不能在企業的外部使用。這些內部章的加蓋僅是該事實的確認。如果檔案專用章蓋在合同上，就不產生簽訂合同的法律效力。還有一點要注意的是，依據合同法第三十二條的規定，簽字或蓋章是選擇關系，意味著要么簽字，要么蓋章，要么簽字蓋章同時具備，這三種情況對于合同成立的意義是相同的。在實際簽定合同時應當更重視簽名，印章之所以具有證明功能，是因為使用印章能夠代替并可以反復代替簽名，且有時具有省力的效果。但由于印章極易被偽造，并且印章的名義所有者(即印文所表示其姓名或名稱的印章擁有者)與實際控制者極易分離，所

8、以，印章的證明力在本質上低于簽名的證明力。我們在交易活動中因為簽名與簽名人之間聯系的確定性要遠遠大于印章與印章名義人之間的聯系，對方當事人只要當面簽名，就可以在相當程度上保證其簽名的效力與證明力。隨著社會的進步，網絡的發展，電子簽名也具有法律效力。中華人民共和國電子簽名法第三條規定：“民事活動中的合同或者其他文件、單證等文書，當事人可以約定使用或者不使用電子簽名、數據電文。當事人約定使用電子簽名、數據電文的文書，不得僅因為其采用電子簽名、數據電文的形式而否定其法律效力。”三、合同條款要全面完整、意思表達清楚明確、用詞嚴謹細致，不得模糊不清合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：當事人的名稱或

9、者姓名和住所；標的；數量；質量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方式等。除特殊情況下有些合同條款模糊些對我方有利外，一般情況下合同條款要全面完整、清楚明確，合同文字要用詞準確，表達清楚，避免產生歧義。如果含糊不清，約定不全面，在執行過程中，往往爭議很大，扯皮不斷，甚至遺禍無窮。合同約定要全面細致，要考慮到各種可能出現的不利情形，作好事前防范。對合同中的一些關鍵詞句，一定要謹慎推敲。如“定金”和“訂金”、“預付款”差別很大。“定金罰則”：如支付“定金”的一方違約則“定金”不能收回，接受“定金”的一方違約則應雙倍返還，屬于一種法律上的擔保方式，目的在于促使債務人履行債務，保

10、障債權人的債權得以實現。“訂金”是一種“預付款”，不能雙倍返還，如支付“訂金”的一方違約，則“訂金”一般是抵扣違約金或賠償金后返還，接受“訂金”的一方違約則應全額返還并承擔違約金或賠償金。另“定金”金額不能超過合同標的額的20%，而“訂金”沒有限額規定。所以，在買賣合同中，要根據自身的需求及是否會嚴格履行合同的約定，選擇合適的詞句，避免不必要的損失。四、合同要明確規定對方應承擔的義務，特別就某些對我方非常重要的合同事項應明確規定如對方違約應承擔的違約責任簽訂合同一定要明確規定對方應承擔的義務，要高度重視如對方不能履行合同義務應承擔的違約責任，增加對合同的掌控能力。有些合同只規定雙方交易的主要條

11、款，卻忽略了對方應盡的責任和義務，特別是對方違約應承擔的責任。有些合同條款寫得十分含糊籠統，即使是規定了雙方各自的責任、義務，但如果合同違約條款不明確，也不利于甚至無法追究違約者的責任。在合同中最好明確對方違約后承擔違約金的計算方式。違約金也是保證協議履行的一種形式。是指一方當事人不按標的履行或者不適當地履行協議時，按雙方約定向對方支付的金額。這是經濟合同的主要擔保形式。違約一方不履行協議時，不論是否給對方造成損失，都應按合同約定支付違約金。合同中應爭取增加我方有權解除合同的條款。對于我方某些不能容忍的違約行為，可在合同中事先加以約定，如對方出現約定的違約情形時，我方有權解除合同、終止雙方的合

12、作關系，有權追究對方的違約責任并要求其賠償我方因此產生的所有直接和間接損失。這樣可以使我方處在非常主動的位置，不但可以提前終止合同，而且可以要求對方承擔違約責任、賠償損失。五、應爭取對我方有利的爭議解決方式仲裁和訴訟是合同爭議的兩種主要解決方式，一份合同只能兩者選其一。我方如就同一項目或業務需與相同合同當事人簽訂一系列合同，那所有的合同所選擇的爭議解決方式應保持一致，不能有的選擇訴訟，有的選擇仲裁。如選擇仲裁方式，一定要明確仲裁機構全稱，否則無效，如合同約定“因本合同引起的或與本合同有關的任何爭議，應當協商解決，協商不成，由仲裁委員會進行仲裁。”像這樣的約定就屬于無效約定。仲裁的特點是“一錘定

13、音”，仲裁裁決是一裁終局的，效率相對高些，但仲裁委員會收取的仲裁費用比較高，辦理案件的時間較長，縣一級人民政府所在地不設立仲裁機構的，且仲裁機構不能及時采取財產保全等措施，如出現對我方不公平的不利的仲裁裁決，想要再改變則比較困難。 所以我們公司在簽訂合同時一般都是選擇訴訟作為爭議解決方式。訴訟為“二審終審”，如選擇訴訟作為爭議解決方式，應爭取對我方有利的訴訟管轄法院。按照民事訴訟法相關規定，合同雙方可以在書面合同中協議選擇原告住所地、被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地人民法院管轄。如雙方在合同里沒有特別約定管轄，因合同糾紛提起的訴訟，一般情況下依法由被告住所地或者合同履行地人民法

14、院管轄。因此，最好能在合同爭議解決的條款里直接約定“如協商不成，應由我方住所地有管轄權的人民法院裁決”，也可以在合同里明確規定“合同履行地”為“我方住所地”，這樣一旦發生訴訟后，訴訟管轄將對我方比較有利。六、履行合同須高度重視“過程管理”，強調“事中控制”合同依法訂立生效后，即具有法律效力，如無特殊情況，應當實際、全面地履行。合同的履行應專人負責管理，經辦人員須對合同的全面履行具體負責，履行中發現問題應立即上報并積極想辦法解決好。經辦人員發生變更時，應當辦理移交手續。合同履行中遇履約困難、對方違約或其他糾紛等情況，經辦人員應及時向部門負責人及公司匯報。對方違約的，經辦人員應采取適當措施防止損失

15、的擴大，并及時向部門負責人及公司匯報，及時按照公司的要求向對方主張權利。在合同履行過程中，我方經辦人不得擅自向對方出具任何書面資料或與對方簽署補充協議，增強自我保護意識。遇不可抗力因素導致我方不能按合同約定履行的，經辦人員須及時向部門負責人和公司匯報，須及時書面通知對方并根據實際情況積極與對方當事人協商延期履行或終止履行合同。如合同履行中因為我方原因導致合同變更或解除的，應及時與對方協商簽署變更或解除合同的補充協議，以避免法律糾紛。對方收款單位與合同對方當事人名稱不一致的，對方當事人應向公司出具委托收款書，我方才能付款；對方付款單位與合同對方當事人名稱不一致的，我方應當督促付款單位出具代付款證

16、明。七、須高度重視證據的收集和保管打官司其實就是打證據，訴訟過程中一般情況下是“誰主張誰舉證”。因此合同簽訂及履行過程中須高度重視證據的收集和保管，應及時、全面、客觀地收集證據。證據盡量收集原件、原物，并妥善保管。除特殊情形外，合同應采用書面形式。證據的收集包括合同對方主體證照、合同及附件、告客戶書、對方開戶銀行及銀行帳號資料、簽證資料、合同當事人的往來函件、交貨送貨單據、發票的簽收記錄、檢驗驗收資料、結算付款資料、變更及解除合同的協議及其他簽訂及履行合同的相關資料（包括文書、傳真、電子郵件等）。尤其是能證明我方應享有某項權利、已經履行了某項義務的書面證據；或者是能證明對方負有某項義務、應承擔

17、某項責任的書面證據。通過傳真方式簽訂合同的須注意傳真件效果，如是傳真專用紙應及時復印，傳真原件及復印件須妥善保管。要及時把雙方口頭達成的協議事項書面固定下來，要及時收集對我方有利的證據材料；不得擅自向對方出具對我方不利的書面資料。錄音、攝像是取得證據的一種重要形式。只要不是以侵害他人合法權益或者違反法律禁止性規定的方法取得的，都可作為認定案件事實的依據。因此，合同簽訂及履行過程中，尤其是發生合同糾紛后協商談判過程中須謹防對方通過談話錄音或電話錄音來收集對我方不利證據，當然，我方也可以通過這種談話錄音或電話錄音方式來收集對我方有利的證據，再與其他證據相互相印證，構成完整的證據鏈后就能形成重要的證

18、據。八、業務過程中不要收受對方的禮金、回扣、手續費等。在現代經濟往來過程中，各種名義的送禮、回扣、手續費等比較常見，刑法第一百六十三條“公司、企業人員受賄罪”規定：“公司、企業的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。公司、企業的工作人員在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，依照前款的規定處罰”。按相關司法解釋該“數額較大”為“5,000-20,000元以上”，也就是說如果違反國家規定，收受各種名義的禮金、回扣、手續費私自歸個人所有的，累

19、計金額達到5,000元，即構成“公司、企業人員受賄罪”。案例一：甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運至國內銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運至境內，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無果，遂向當地人民法院起訴要求乙公司支付貨款并支付違約金。問：（1）該合同是否具有法律效力？為什么？（2）應如何處理？分析：（1）該合同屬于無效合同。依據合同法第五十二條的規定：“有下列情形之一的，合同無效：一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；

20、損害社會公共利益；違反法律、行政法規的強制性規定。甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規強制性規定的合同，故為無效合同。（2）由于合同為無效合同，合同自始、確定沒有法律拘束力，因此法院應駁回甲公司的訴訟請求。同時，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財產。案例二：某糧油公司（以下簡稱甲方）引進一套生產食用色拉油的設備，在還未開工時，2000年11月20日某工廠（以下簡稱乙方）因年終將給職工分發一些福利用品，找到甲方購買色拉油。因該公司要一個月以后才能正式生產，所以它與乙方簽訂的合同明確規定在一個月后生效；而乙方也向甲方提出在12月30日前

21、必須交貨。到了12月30日，乙方未收到甲方的色拉油，便去電話詢問，要求甲方最遲在2001年1月1日必須交貨，否則即解除合同。甲方答復到時保證送貨。但1月3日，甲方才將乙方需要的色拉油送到乙方。乙方拒收，甲方認為乙方違約，向法院起訴，要求乙方收貨并支付貨款。問：（1）甲方的請求有無法律依據？（2）為什么？分析：（1）甲方的請求無法律依據。（2）此案涉及到附期限的合同，當事人之間的合同于合同簽訂后1個月生效。其法律依據是合同法第四十六條“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效”。合同約定的甲方交貨期限是2000年12月30日，甲方未

22、按時交貨，構成遲延履行。并且在乙方確定的寬限期到來時仍未交貨，乙方有權解除合同，拒收貨物，同時還可以依據合同約定追究甲方的違約責任。案例三某礦泉水廠（以下簡稱甲方）為便于聯系業務，擴大銷路，聘請某機關后勤部門干部朱某當業務顧問并支付津貼。朱某未通過單位有關領導私自以單位的名義，與甲方簽訂了一份購銷礦泉水合同，并采取欺騙手段偷蓋了單位印章。合同簽訂后，朱某又拿著合同到機關下屬單位要求按合同購買礦泉水。不久，某機關（簡稱乙方）領導得知此事，指令機關下屬單位拒絕收貨。為此，甲乙雙方發生糾紛，甲方以乙方不履行合同為由起訴到人民法院，要求乙方履行合同義務并賠償損失。問：（1）甲方的訴訟要求有無法律依據？

23、（2）并說明理由。分析：（1）甲方的訴訟要求沒有法律依據。（2）此案中的朱某雖然是乙方的干部，但他不是乙方的法定代表人或負責人，他若以乙方名義與他人簽訂合同，必須由乙方的法定代表人授予其代理權方可。但朱某在沒有取得代理權的情況下，私下代表乙方與甲方簽訂合同，該行為是無權代理行為。對該代理行為，乙方事后又不予追認。因此，朱某以乙方名義與甲方簽訂的購銷合同，對乙方不發生法律效力。甲方要求乙方履行合同的要求不能支持。甲方的損失，應由行為人朱某自行承擔。乙方不承擔任何法律責任。案例四某市玻璃制品廠（以下簡稱甲方）與某市天然氣供應公司（以下簡稱乙方）簽訂了常年供氣合同。合同規定，乙方每天向甲方供應生產用

24、氣4000立方，如減少或停供須提前五天通知甲方做好準備。甲方按月結清天然氣款。雙方約定，甲方向乙方交付定金5萬元。合同簽訂后不久，隨著用氣單位的增多，天然氣供應日趨緊張，有些用氣單位向乙方許諾可以購買高價氣。乙方為追求本單位的經濟效益，要求甲方減少用氣2000立方，甲方不同意。乙方在未提前通知的情況下，單方突然停止向甲方供氣，致使甲方生產設備受損，造成損失約4萬元。甲方派人前去乙方交涉，要求其保證供氣，并雙倍返還其已交付的定金。乙方不同意。甲方遂向某市人民法院起訴，要求乙方繼續履行合同，雙倍返還其已交付的定金，賠償其他損失。問：（1）該合同是否為有效合同？（2）甲方的訴訟請求有無法律依據？并說

25、明理由。分析：（1）甲方與乙方簽訂的天然氣供應合同，雙方意思表示真實，符合國家法律規定，是有效合同。（2）甲方的訴訟請求有法律依據。其法律依據是合同法第一百一十五條“當事人可以依照中華人民共和國擔保法約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金”。在甲方支付定金，合同有效成立的前提下，乙方單方擅自減少供氣，當甲方不同意時，又在不通知的情況下停止供氣，造成甲方的設備損害，這是乙方違約，甲方有權要求乙方雙倍返還定金，并繼續履行合同。案例五：甲公司與乙公司簽訂一個供貨合同，約定由乙公司在一個月內向甲公司提供一級鋼材100噸，價值130萬元，雙方約定如果乙公司不能按期供貨的，每逾期一天須向甲公司支付貨款價值0.1%的違約金。由于組織貨源的原因，乙公司在兩個月后才給甲公司交付了100噸鋼材，甲公司驗貨時發現不是一級鋼材，而是二級鋼材，就以對方違約為由拒絕付款，要求乙公司支付一個月的違約金3